Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Сотрудники принесут вам новые СНИЛС

Подписка
Срочно заберите все!
№24
1 июня 2016 3 просмотра

Поскольку "коллектор" на УСН Доходы и получается, что вся сумма взысканного долга попадет по налогообложение. А хотелось бы чтобы в доходы попало только его вознаграждение, а сумма, которая будет взискана была бы перечислена заказчику за вычетом вознаграждения "коллектора". Есть ли такая возможность?

Да, есть.

Для этого не нужно заключать с коллектором договор уступки права требования. Если коллектор будет только оказывать услуги по взысканию долга – на основании договора поручения, агентского договора, или возмездного оказания услуг – тогда собранный долг не будет его собственностью, с него не потребуется уплачивать налог. Исполнитель (посредник) получит только предусмотренное договором вознаграждение, и уплатит УСН с него.

Обоснование

Из рекомендации Александра Бычкова, начальника юридического отдела ЗАО «ТГК Салют», Виктора Анохина, доктора юридических наук, профессора, заслуженного юриста РФ, председателя Арбитражного суда Воронежской области в отставке, Виталия Перелыгина, эксперта ЮСС «Система Юрист»,

Работа через посредника как альтернатива иным договорам: выгоды и риски для заказчика (клиента)


Отношения с посредником обычно оформляются специальными посредническими договорами (комиссия, агентирование, поручение). Однако иногда организация (клиент) может заключить c исполнителем не только один из посреднических договоров, но и договор с элементами посредничества (договор возмездного оказания услуг, договор транспортной экспедиции, договор доверительного управления имуществом).

Правильный выбор вида договора избавляет организацию от ненужных рисков и позволяет защитить свои интересы в случае возникновения спора. Например, клиенту проще доказать ненадлежащее качество оказанных контрагентом услуг по перевозке груза при условии, если он заключил договор транспортной экспедиции, а не агентский договор. Напротив, именно агентский договор нужно заключить, если посредник должен оказать комплекс юридических услуг, в том числе услуг по представительству. В противном случае (допустим, при заключении договора возмездного оказания услуг или договора поручения) велика вероятность переквалификации судом такого соглашения в другой вид договора.

Вместе с тем, бывают и ситуации, когда при заключении договора, не содержащего в себе элементов посредничества, клиент несет такие же риски, как и при работе через посредника.

В каких случаях вместо посреднического договора нужно заключить договор с элементами посредничества

Прежде чем оформить отношения с посредником (исполнителем), необходимо определить цель договора. А именно: решить, какой результат клиент хочет получить.

Клиенту имеет смысл заключить договор с элементами посредничества, а не посреднический договор в следующих случаях.

1. Цель договора – получить комплекс услуг, связанных с перевозкой груза (т. е. посредник должен заключить договоры перевозки груза с организациями-перевозчиками, обеспечить отправку или получение груза, его погрузку и выгрузку, осуществить таможенные процедуры и т. д.).

По закону клиент может заключить в этом случае либо посреднический договор (договор агентирования), либо договор транспортной экспедиции.

Предпочтительнее заключить договор транспортной экспедиции. Он регулирует конкретный круг правоотношений (т. е. отношения по организации перевозки груза). Закон устанавливает четкие правила для сторон договора: права и обязанности, основания ответственности, порядок оказания экспедиционных услуг и требования к их качеству (гл. 41 ГК РФФедеральный закон от 30 июня 2003 г. № 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности»). Следовательно, при заключении договора транспортной экспедиции сторонам не придется самостоятельно разрабатывать все его условия, а достаточно будет ориентироваться на правила, указанные в законе. Более того, даже если стороны забудут согласовать какое-либо условие, защищающее интересы клиента, суд в случае спора применит соответствующую диспозитивную норму закона, регулирующую отношения между клиентом и экспедитором. Договор агентирования, напротив, направлен на оказание широкого круга услуг (юридических и фактических). Закон содержит лишь общие положения об агентском договоре. Поэтому при заключении такого договора стороны будут вынуждены самостоятельно и детально разработать его условия.

Кроме того, выбор вида договора в некоторой степени зависит и от выбора конкретного контрагента. Компания, специализирующаяся на организации перевозок грузов, скорее всего, предложит новому клиенту заключить именно договор транспортной экспедиции (который более детально регулирует именно эту деятельность), а не агентский договор. Если же клиент работает с организацией, оказывающей услуги в различных сферах (реализация товара, поиск контрагентов, маркетинг, реклама и т. д.), то такая организация охотнее заключит «стандартный» агентский договор, не предусматривающий особенностей, связанных с перевозкой груза. Иными словами, организация-агент может оказаться непрофессионалом именно в экспедиторской деятельности. Это повлечет для клиента риск ненадлежащего исполнения обязательства посредником.

<…>


2. Цель договора – получить доходы (иную выгоду) от своего имущества путем привлечения профессионального предпринимателя для управления этим имуществом.

Закон дает право собственнику имущества (клиенту) заключить с контрагентом либо посреднический договор (договор агентирования), либо договор доверительного управления имуществом.

Предпочтительнее заключить договор доверительного управления имуществом (ст. 1012 ГК РФ). Преимущества данного договора по сравнению с агентским договором по сути такие же, как и в предыдущем случае.

Во-первых, конструкция договора доверительного управления имуществом наиболее удобна для клиента, поскольку закон детально регулирует именно этот круг отношений (т. е. по управлению посредником чужим имуществом).

Во-вторых, доверительный управляющий, как профессионал по использованию какого-либо конкретного имущества, вероятнее всего, выполнит свою работу лучше, чем агент «широкого профиля».

Какой вид договора нужно выбрать для работы через представителя

Организация в процессе своей деятельности так или иначе взаимодействует с органами государственной власти, иными государственными органами, юридическими лицами (в частности, ей приходится выступать истцом или ответчиком в суде). Организация может защищать свои интересы либо самостоятельно (например, генеральный директор или иной сотрудник лично участвует в судебном заседании), либо через компанию-представителя.

Предположим, принято решение работать через представителя (профессионала в какой-либо сфере). В таком случае отношения с ним можно оформить по-разному: заключить или посреднический договор, или договор возмездного оказания услуг.

Для правильного выбора договора нужно определить цель сделки – какой результат организация желает получить. Рассмотрим возможные варианты взаимоотношений клиента и представителя на примере судебного представительства.

Вариант 1. Организация ищет представителя, иная помощь не требуется.

Например, организация хочет, чтобы ее интересы в суде представлял адвокат. При этом исковое заявление подано компанией самостоятельно, какие-либо письменные или устные консультации адвоката не требуются. Клиент заинтересован лишь в том, чтобы в судебном заседании участвовал профессиональный юрист.

Вывод: нужно заключить договор поручения.

<…>

Можно ли клиенту (заказчику) заключить договор возмездного оказания услуг в случае, если исполнитель оказывает услуги только по представительству

Да, можно.

Законом это прямо не запрещено. Суды считают такой договор заключенным и действительным. Например, одна из сторон в судебном заседании может сослаться на этот договор при взыскании судебных расходов по оплате услуг представителя (постановление ФАС Поволжского округа от 30 августа 2011 г. по делу № А12-21021/2009).

Однако в данном случае предпочтительнее все же заключить договор поручения, поскольку он имеет ряд преимуществ по сравнению с договором возмездного оказания услуг.

Вариант 2. Организация хочет получить квалифицированную правовую помощь, при этом услуги по представительству не требуются.

Например, ООО-1 обращается к стороннему специалисту (ООО-2) за помощью в написании искового заявления (предположим, юрист ООО-1 не может самостоятельно составить заявление в силу сложности дела). Однако участвовать в судебном заседании будет именно штатный юрист ООО-1, а не работник ООО-2. Следовательно, ООО-2 оказывает только фактические услуги (дает консультации и составляет исковое заявление).

Вывод: нужно заключить договор возмездного оказания услуг.

<…>

Можно ли заключить договор поручения, если клиент хочет получить услуги фактического характера, а не услуги по представительству

Нет, нельзя.

Предмет договора поручения – юридические действия поверенного (п. 1 ст. 971 ГК РФ). Договор поручения, заключенный с целью исполнения фактических действий, может быть квалифицирован судом как договор возмездного оказания услуг (постановление ФАС Поволжского округа от 31 января 2011 г. по делу № А06-2296/2010). Это означает, что к отношениям сторон не будут применяться правилаглавы 49 Гражданского кодекса РФ. Например, клиент не сможет потребовать представления отчета о выполненных действиях.

Более того, суд вправе признать рассматриваемый договор поручения незаключенным.

Вариант 3. Организация желает получить комплексную правовую помощь, включающую и услуги по представительству (т. е. юридические действия), и фактические услуги (составление документов, консультирование, проведение переговоров и т. д.).

Вывод: нужно заключить бессрочный договор агентирования с формулировкой «Агентский договор на оказание юридических услуг».

Договор агентирования оптимален для выполнения посредником комплекса действий: как юридических (в т. ч. по представительству), так и фактических. Заключение бессрочного договора (т. е. без указания срока действия) позволит клиенту отменить поручение в любой момент (ст. 1010 ГК РФ).

Для данной ситуации закон допускает также возможность заключения договора поручения и договора возмездного оказания услуг (последний из них наиболее часто заключается на практике). Однако в этих случаях организация несет некоторые риски.

Во-первых, суд может квалифицировать договор поручения или договор возмездного оказания услуг как смешанный договор. Такая квалификация не всегда отвечает интересам клиента.

<…>

Какие риски возникают при заключении договоров, предоставляющих контрагенту право привлекать третьих лиц к исполнению обязательств

Отношения, напоминающие по своему характеру посреднические, могут возникать в рамках договора даже тогда, когда одна из сторон не предполагала их появления в момент заключения договора. Другими словами, контрагент может, по сути, выступать в роли посредника в тех сделках, которые не содержат элементов посредничества.

Например, ООО-1 (заказчик) заключает с ООО-2 (подрядчик) договор подряда. По общему правилу подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств третьих лиц (п. 1 ст. 706 ГК РФ). Предположим, ООО-2 воспользовалось правом на привлечение субподрядчиков. Получается, что фактически организация выступила по отношению к заказчику в роли посредника, принявшего на себяручательство за исполнение сделки третьим лицом (субподрядчиком). Так, ООО-2 нашло исполнителя (т. е. субподрядчика), а затем передало результат работы этого исполнителя клиенту (заказчику).

Возможность лица выступать в роли посредника может быть предусмотрена не только законом (как в приведенном примере с генеральным подрядчиком), но и договором (если закон этого не запрещает).

Например, ООО-1 (заказчик) заключило с ООО-2 (исполнитель) договор возмездного оказания аудиторских услуг. По закону исполнитель обязан оказать услуги лично, если иное не предусмотрено договором (ст. 780 ГК РФ). Предположим, договор содержал условие о возможности оказания аудиторских услуг иным лицом. В итоге ООО-2 привлекло другое лицо для их оказания. Как и в предыдущем примере, ООО-2 фактически выступило в роли посредника, а не исполнителя.

Обоснование

Действия исполнителей в приведенных выше примерах, строго говоря, не являются посредническими.

Ведь посреднические договоры отличаются от других договоров в первую очередь по цели и предмету. Основная цель посреднических договоров – заключение посредником сделок с третьими лицами в интересах клиента; предмет – юридические действия.

Другие договоры (например, подряда, хранения, перевозки груза и т. д.) направлены на выполнение работы или оказание услуги. Их предмет – это в первую очередь фактические действия контрагента. Например, строительство здания подрядчиком в договоре строительного подряда. Следовательно, когда заказчик заключает договор с подрядчиком, заказчику важен овеществленный результат, а не юридические действия (заключение договора с субподрядчиком).

Вместе с тем, передача подрядчиком (или любым другим контрагентом) своей обязанности субподрядчику (другому лицу) напоминает посредническую деятельность. Поэтому в рамках рассматриваемого вопроса целесообразно именовать этих лиц посредниками.

В случаях, когда контрагент привлекает третьих лиц к исполнению обязательств (т. е. при возникновении отношений, напоминающих посреднические), у клиента возникают следующие юридические и фактические риски и издержки.

1. Возрастает риск ненадлежащего исполнения обязательства.

Например, заказчик заключил с подрядчиком (профессиональным предпринимателем) договор на изготовление вещи. Подрядчик возложил свою обязанность на третье лицо (субподрядчика). Субподрядчик изготовил вещь ненадлежащего качества. В итоге заказчик получил не тот результат, которого ждал от сделки. Конечно, в данном случае клиент вправе обратиться в суд за возмещением убытков. Однако спора можно было избежать, если бы подрядчик обязался выполнить работу лично.

2. Возрастает риск утраты или повреждения имущества клиента (если договор предусматривает передачу такого имущества контрагенту).

Предположим, ООО-1 (поклажедатель) передало ООО-2 (профессиональному хранителю) вещь по договору хранения. Договор содержал условие о возможности передачи вещи на хранение третьему лицу (ст. 895 ГК РФ). ООО-2 воспользовалось этой возможностью, и обязанность по хранению перешла к другому лицу (ООО-3). По вине ООО-3 вещь была утрачена. Профессиональный хранитель возместил поклажедателю все убытки, связанные с утратой имущества. Однако для ООО-1 наибольшее значение имела сама вещь, а не ее денежное выражение. Например, это был эксклюзивный автомобиль, собранный по специальному заказу. Утраты вещи можно было избежать, если бы ООО-2 исполнило обязанность лично.

3. Клиент может понести лишние расходы на оплату работ или услуг.

Как правило, выгоднее заключить договор с тем лицом, которое выполняет работу или оказывает услугу самостоятельно. Если же контрагент перекладывает обязанность по договору на третье лицо, то получается, что клиент оплачивает контрагенту услуги по посредничеству. Более того, при заключении договора заказчик мог даже не предполагать, что сделка будет содержать элементы посредничества.

<…>

Из рекомендации Светланы Поповой, начальника отдела нотариата департамента по вопросам правовой помощи и взаимодействия с судебной системой Министерства юстиции РФ, Сергея Аристова, старшего эксперта ЮСС «Система Юрист», Александра Баринова, Руководителя юридического отдела ООО «О-Курьер» дочерней структуры OZON Holding


Что необходимо проверить заказчику при составлении и заключении договора возмездного оказания услуг: существенные условия и риски

Существенным условием договора оказания услуг является только предмет. Однако в отраслевых нормативных актах могут быть предусмотрены и иные существенные условия. Кроме того, если стороны недостаточно четко согласуют условия, которые не относятся к существенным, это тоже может повлечь значительные убытки для заказчика.

Условие о предмете

Заказчику нужно следить за тем, чтобы договор содержал не общие фразы, касающиеся оказываемых услуг, а конкретные действия, которые должен будет совершить исполнитель (например, оказание консультационных услуг может включать в себя: изучение заданной заказчиком проблемы и составление письменного заключения, ответы на вопросы заказчика в согласованной сторонами области и т. п.). Их перечень можно привести в самом договоре либо в приложении к нему.

Пример формулировки предмета договора возмездного оказания услуг

«Исполнитель обязуется оказать правовые услуги по составлению следующих документов: _________________ (указать перечень документов, требования к оформлению и т. п.)».

Иначе возникнет опасность признании договора незаключенным из-за отсутствия в нем существенных условий (несогласования предмета договора).

Пример из практики: суды признали договор оказания услуг незаключенным, так как стороны, ограничившись общими фразами, не конкретизировали предмет договора

Между ООО «И.» (исполнитель) и ОАО «В.» (заказчик) был подписан договор оказания услуг, по которому исполнитель обязался «осуществлять от имени и за счет заказчика юридические и фактические действия, направленные на представление интересов заказчика в отношениях с коммерческими организациями, муниципальными предприятиями, государственными учреждениями и физическими лицами с целью защиты интересов заказчика от неправомерных действий, направленных на ограничение функционирования заказчика».

В пункте 1 дополнительного соглашения к договору стороны предусмотрели, что исполнителю поручается анализ состояния дел заказчика, в том числе учредительных документов, оснований приобретения имущества, договоров и финансово-экономического состояния, судебных дел, требований, поступивших в адрес ответчика от государственных контролирующих органов и третьих лиц.

Согласно пункту 2 дополнительного соглашения по итогам анализа деятельности исполнитель обязан разработать план действий, направленных на достижение целей заказчика, включающий:

  • юридическое сопровождение деятельности ответчика;
  • представление интересов в судах общей юрисдикции и арбитражных судах, в различных правоохранительных органах;
  • внесудебные мероприятия, направленные на заключение сделок по отчуждению имущественного комплекса третьим лицам на условиях, согласованных с заказчиком.

Суды сделали вывод о незаключенности данного договора ввиду несогласованности сторонами предмета договора возмездного оказания услуг. Как указали суды, «ни в самом договоре, ни в дополнительном соглашении к нему стороны, ограничившись общими фразами, не конкретизировали: какие именно услуги истец обязался оказывать ответчику, какие документы должен представить заказчик исполнителю для проведения анализа и план каких действий должен быть разработан по итогам проведенного анализа...» (определение ВАС РФ от 24 августа 2010 г. № ВАС-10685/10).

В договоре необходимо определить объем услуг с использованием конкретных количественных показателей. Иногда существенным условием для договора оказания услуг является также место оказания услуг и (или) сведения об объекте.

Внимание! Если предмет договора не согласован, стороны не смогут потребовать выполнения договорных обязательств и применить ответственность за их нарушение, установленную законом или договором.

Так, исполнитель не сможет обязать заказчика оплатить услуги (за исключением случаев, когда суд квалифицирует отношения сторон как фактические), а также взыскать с него неустойку (ст. 330 ГК РФ) или проценты по статье 395 Гражданского кодекса РФ за просрочку оплаты. Заказчик же вправе лишь потребовать от исполнителя вернуть сумму уплаченного аванса как неосновательное обогащение(ст. 1102п. 2 ст. 1107 ГК РФ), но не сможет потребовать от контрагента исполнить обязательство в натуре, то есть оказать те услуги, о которых стороны договаривались изначально.

Что делать, если договор будет признан незаключенным или вообще отсутствует

В таких ситуациях можно получить решение суда о наличии между сторонами фактических отношений по оказанию услуг. Но для этого суду нужно представить доказательства наличия таких отношений. Например, акт приема-передачи или материальный результат оказания услуг (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 5 мая 2010 г. по делу № А10-1382/2008).

<…>

Условие о порядке оказания услуг

В условиях договора о порядке оказания услуг заказчику нужно проверить следующее.

1. Способ оказания услуги. Это важно, если способ может повлиять на качество оказания услуг или на деятельность заказчика. Так, в договоре можно определить:

  • технологию оказания услуг (например, указать нормативный документ, в котором она описана, или описать ее в договоре самостоятельно);
  • режим оказания услуг (например, указать конкретное время каждого дня, дни недели и т. д., когда будут предоставляться услуги).

Если в договоре не указан способ оказания услуги, то исполнитель определяет его самостоятельно (п. 3 ст. 703ст. 783 ГК РФ) за исключением случаев, когда требования к способу установлены законом (п. 2 ст. 721ст. 783 ГК РФ).

Пример формулировки условия договора о способе оказания услуги

«Исполнитель обязан при оказании услуг выполнить следующие действия в указанной последовательности:

1. ______________________.

2. ______________________.

3. ______________________».

2. Необходимые материалы и оборудование.

3. Сторону, которая обязана предоставить эти материалы и оборудование. Если это условие не согласовано, то обязанность возлагается на исполнителя (п. 1 ст. 704ст. 783 ГК РФ).

Стороны вправе возложить обязанность по материально-техническому обеспечению процесса оказания услуг полностью или частично на заказчика (ст. 713783 ГК РФ). Если заказчик эту обязанность не выполнит, то исполнитель не будет нести ответственности за возникшую в связи с этим просрочку предоставления услуг.

4. Привлечение для оказания услуг третьих лиц (субисполнителя). Если это условие не согласовано, исполнитель будет обязан оказать услуги лично (ст. 780 ГК РФ). Иногда (но не всегда) включение условия о привлечении субисполнителя полезно заказчику, так как это может служить гарантией высокого качества услуг и соблюдения сроков. Если услуги будут оказаны некачественно или не в срок, то исполнитель будет нести перед заказчиком ответственность за это, даже если виной тому были действия (бездействие) субисполнителя (п. 3 ст. 706 ГК РФ).

Пример формулировки условия договора о праве привлекать субисполнителя

«Исполнитель вправе привлекать для оказания услуг следующих третьих лиц: _____________».

5. Условие о составлении акта об оказании услуг. Наличие этого условия соответствует интересам заказчика, ведь в таком случае отсутствие акта будет дополнительным аргументом, подтверждающим неоказание услуг, и основанием для отказа в оплате услуг.

Если в договоре отсутствует условие о составлении акта об оказании услуг, суд может признать его составление необязательным (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 23 ноября 2010 г. по делу № А45-3314/2010определением ВАС РФ от 23 марта 2011 г. № ВАС-2742/11 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора). Тогда отсутствие акта (при наличии других доказательств оказания услуг) не будет являться основанием для отказа в оплате услуг или для взыскания заказчиком уплаченного исполнителю аванса.

Условие о сроках оказания услуг

Срок оказания услуг в договоре стороны могут определить указанием на начальный и (или) конечный сроки. В случае оказания услуг в несколько этапов целесообразно установить промежуточные сроки оказания услуг.

При определении сроков необходимо соблюдать правила, предусмотренные статьями 190–194Гражданского кодекса РФ.

Ранее в судебной практике встречались решения, в которых суды признавали срок оказания услуг существенным условием договора. Его несогласование влекло признание договора незаключенным (постановления ФАС Волго-Вятского округа от 17 ноября 2010 г. по делу № А79-3413/2010ФАС Дальневосточного округа от 28 января 2010 г. № Ф03-8023/2009 по делу № А73-5672/2009). Однако Президиум ВАС РФ в пункте 8 информационного письма от 25 февраля 2014 г. № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными» особо отметил: «Отсутствие согласованного сторонами условия о сроках оказания услуг само по себе не влечет признания договора возмездного оказания услуг незаключенным».

Обоснование

Сроки оказания услуг не являются невосполнимым условием договора возмездного оказания услуг. Это усматривается из его существа. К соответствующим отношениям сторон применяются общие положения Гражданского кодекса РФ о гражданско-правовых договорах и обязательствах. В частности, это касается пункта 2 статьи 314 Гражданского кодекса РФ «Срок исполнения обязательства». Так, если договор не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, то договор должен быть исполнен в течение семи дней со дня, когда заказчик предъявит соответствующее требование, если обязанность исполнения в другой срок:

  • либо не предусмотрена законом, иными правовыми актами, условиями обязательства;
  • либо не вытекает из обычаев или существа обязательства.

При формулировании условия о сроке оказания услуг необходимо проверить, есть ли какие-либо требования к нему в законах или иных правовых актах, посвященных этой услуге (например, вПравилах оказания услуг телеграфной связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 15 апреля 2005 г. № 222). Договорные сроки всегда должны соответствовать срокам, установленным в законе (п. 1 ст. 422 ГК РФ).

Пример формулировки условия договора о сроке оказания услуг

«Срок начала процесса оказания услуг, предусмотренных настоящим договором, – не позднее "___" _________ 20__ г. Срок окончания процесса оказания услуг – не позднее "____" _________ 20__ г.».

Если срок в договоре определен указанием на событие, не имеющее признака неизбежности, то условие о сроке может быть признано несогласованным (ст. 190 ГК РФ) (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 2 февраля 2010 г. по делу № А45-15189/2009).

Совет

Если договор содержит условие об абонентской плате, то имеет смысл включить положение о праве заказчика приостановить исполнение договора на определенный период. При этом нужно оговорить, что заказчик в соответствующий период не выплачивает абонентское вознаграждение исполнителю. В противном случае заказчик будет обязан вносить платежи независимо от того, было ли затребовано им соответствующее исполнение от исполнителя, если иное не предусмотрено законом (п. 2 ст. 429.4 ГК РФ).

Пример формулировки условия договора возмездного оказания услуг о праве заказчика приостановить исполнение договора

«По письменному заявлению Заказчика Исполнитель обязан без расторжения договора приостановить оказание услуг Заказчику. При этом с Заказчика не взимается плата за весь период, указанный в заявлении».

Если исполнитель не будет согласен на условие о бесплатном приостановлении исполнения договора, то можно попробовать предложить установить какую-либо минимальную плату.

См. также Договор возмездного оказания услуг содержит условие об абонентской плате. Можно ли приостановить исполнение договора на определенный период, чтобы в течение него не выплачивать абонентское вознаграждение исполнителю.

Условия о цене и оплате услуг

Если условие о цене услуг не согласовано, они должны быть оплачены по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ). Однако в результате заказчик может заплатить за услуги больше, чем предполагал.

Некоторые суды придерживаются позиции, согласно которой цена является существенным условием договора возмездного оказания услуг и должна быть в нем указана (постановление ФАС Центрального округа от 8 июля 2010 г. по делу № А23-5512/09Г-8-217).

Кроме того, для некоторых договоров об оказании отдельных видов услуг закон или иные правовые акты прямо устанавливают, что условие о цене является существенным (например, ст. 10 Федерального закона от 24 ноября 1996 г. № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации»; далее – Закон об основах туристской деятельности).

Чтобы избежать споров о цене услуги, сторонам нужно согласовать размер цены, способ ее определения (при неизвестности размера цены на момент заключения договора), ее состав и условие о твердой или приблизительной цене.

Пример формулировки условия договора о цене услуги

«Цена услуг по настоящему договору составляет ____________________ рублей».

Чтобы зафиксировать в договоре порядок оплаты, стороны должны указать срок оплаты услуг, срок и размеры платежей (если услуги оплачиваются частями) и момент оплаты услуг. Подробнее см.Разные варианты оплаты (оплата по факту, абонентская плата, предоплата): преимущества и риски для заказчика.

Условия об ответственности сторон

В договоре можно установить следующие виды ответственности:

  • возмещение причиненных убытков (ст. 15393 ГК РФ);
  • уплата процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ);
  • уплата неустойки за ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательств по договору (ст. 330 ГК РФ).

Если договором не установлен ни один из указанных видов ответственности, то добросовестная сторона вправе требовать возмещения причиненных ей убытков, включая упущенную выгоду (ст. 15,393 ГК РФ). Также в порядке статьи 395 Гражданского кодекса РФ можно взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения денежного обязательства. Неустойка при этом может быть взыскана, если она предусмотрена законом в определенном размере.

<…>

Условия о порядке изменения и расторжения договора

В договоре полезно предусмотреть следующие положения, касающиеся его изменения:

  • порядок изменения договора по соглашению сторон;
  • основания изменения договора в судебном порядке;
  • основания одностороннего изменения договора во внесудебном порядке;
  • момент изменения договора.

Если стороны не определили условия об изменении договора, он может быть изменен по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной, а также в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом РФ и другими законами (п. 2 ст. 450, п. 24 ст. 451 ГК РФ).

Законом или иными правовыми актами об оказании отдельных видов услуг может быть предусмотрено, что условие об изменении договора является существенным (ст. 10 Закона об основах туристской деятельности).

Также сторонам желательно предусмотреть в договоре порядок расторжения договора по соглашению сторон и основания расторжения договора в судебном порядке, а также основания и порядок одностороннего отказа от исполнения договора.

Так, стороны в договоре возмездного оказания услуг могут закрепить положения, касающиеся одностороннего немотивированного отказа от договора (ст. 782 и п. 3 ст. 310ГК РФ, абз. 3 п. 4 постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах»; далее – Постановление о свободе договора). В частности, стороны могут установить:

1) иной режим определения последствий отказа от договора

Пленум ВАС РФ в Постановлении о свободе договора отметил возможность включить в договор условие о полном возмещении убытков при отказе от договора как со стороны исполнителя, так и со стороны заказчика.

Заказчику нет смысла настаивать на том, чтобы включить в договор такую обязанность исполнителя. Дело в том, что исполнитель, отказавшийся от договора, в любом случае обязан полностью возместить заказчику убытки в силу пункта 2 статьи 782 Гражданского кодекса РФ.

В то же время заказчику важно проверить, чтобы договор не возлагал такую невыгодную обязанность (полное возмещение исполнителю убытков) на самого заказчика. Если в договоре такого условия не будет, то будет действовать общее правило, по которому заказчик будет обязан возместить исполнителю лишь фактически понесенные последним расходы.

2) порядок осуществления права на отказ от исполнения договора возмездного оказания услуг

Условие о порядке отказа от исполнения договора может выглядеть следующим образом.

Пример формулировки условия договора возмездного оказания услуг о порядке отказа от исполнения договора

«Настоящий договор может быть расторгнут по требованию любой из сторон в одностороннем порядке с предупреждением об этом другой стороны за ____ календарных дней до даты предполагаемого расторжения.

Указанное требование должно быть выполнено в письменном виде и направлено по адресам сторон:

– заказчика: ____________________;

– исполнителя: ____________________,

если до этого соответствующая сторона письменно не проинформировала другую об изменении адреса.

Требование о расторжении договора в одностороннем порядке, посланное курьером, заказной почтой или с уведомлением о вручении, считается полученным адресатом в момент доставки. Требование, посланное по факсимильной связи, считается полученным адресатом согласно дате подтверждения получения».

Предложенное условие удобно для обеих сторон, так как страхует от неожиданного и крайне несвоевременного отказа контрагента от исполнения договора.

Кроме того, стороны могут обусловить односторонний отказ стороны от договора необходимостью выплаты определенной денежной суммы другой стороне (плата за отказ). На возможность такого условия указано в пункте 3 статьи 310 Гражданского кодекса РФ и Постановлении о свободе договора. На практике такой возможностью обычно пользуются исполнители на случай отказа заказчика от договора. Однако ничто не мешает предложить соответствующее условие и на случай отказа исполнителя.

Пример формулировки условия договора возмездного оказания услуг о выплате исполнителем денежной суммы заказчику в случае одностороннего отказа от исполнения договора

«При расторжении настоящего Договора по инициативе Исполнителя последний обязан выплатить Заказчику компенсацию в размере _______________».

При установлении размера такой денежной суммы необходимо учитывать правило пункта 3 статьи 428 Гражданского кодекса РФ и разъяснения, которые содержатся в абзаце 4пункта 9 Постановления о свободе договора. В последнем указано, что с учетом конкретных обстоятельств заключения договора и его условий в целом суд может признать несправедливым и не применить условие об уплате денежной суммы за отказ от договора. Суд может так поступить, если:

  • обязанность по уплате такой суммы была возложена по договору на слабую сторону и
  • эта сумма была явно несоразмерна потерям другой стороны от досрочного прекращения договора.

Также в договоре стоит определить, как соотносятся момент его прекращения и момент возмещения убытков (выплаты указанной выше денежной суммы, оплаты фактически понесенных расходов). По общему правилу договор считается расторгнутым с момента, когда сторона получит от контрагента соответствующее уведомление, или с момента, указанного в нем. Однако сторонам ничто не мешает поставить момент расторжения договора в зависимость от произведения соответствующих выплат (отлагательное условие).

Совет

Момент расторжения договора стоит поставить в зависимость от факта соответствующих выплат, если размер платы можно легко определить. В частности, это касается фиксированной в договоре суммы за отказ от него. Если отказ от договора влечет оплату расходов или возмещение убытков, то лучше:

  • либо установить в договоре срок для предупреждения контрагента об отказе от договора,
  • либо остановиться на общем правиле – договор считается расторгнутым с момента получения уведомления или с момента, указанного в нем.

<…>

Из рекомендации Романа Масаладжиу, кандидата юридических наук, ведущего эксперта ЮСС «Система Юрист», Виктора Юзефовича, главного юрисконсульта департамента судебной практики ОАО «НК "Роснефть"»

Как успешно решить спор в досудебном порядке

Большинство возникающих с контрагентами споров и разногласий можно урегулировать без обращения в суд. Ведь это зачастую выгодно каждой из сторон. Досудебный порядок урегулирования спора дешевле, быстрее, и, кроме того, стороны могут выбрать именно тот вариант разрешения спора, который в наибольшей мере учитывает их экономические интересы.

В то же время стороны далеко не всегда могут решить возникающие споры без обращения в суд. Даже в тех случаях, когда обе стороны не прочь обойтись без суда, им не всегда удается прийти к соглашению.

В данной рекомендации приведены несколько способов, которые могут способствовать успешному разрешению спора в досудебном порядке.

Провести переговоры

Зачастую процесс досудебного урегулирования возникших между сторонами разногласий начинается с проведения переговоров. В большинстве случаев уже на этом этапе становится понятно, желает ли контрагент разрешить спор без доведения его до суда либо умышленно идет на конфронтацию и обострение спора. При этом если контрагент не против разрешения спора мирным путем, то проще всего ликвидировать спор именно на этапе переговоров.

Переговоры могут быть проведены как в устной (путем непосредственного общения представителей спорящих сторон), так и в письменной форме (посредством переписки, обмена сообщениями и т. п.).*

Переговоры могут проводиться на различных уровнях: менеджерами, юристами, руководителями компаний. Переговоры также могут проводиться одновременно с участием и руководителей, и юристов, и при необходимости иных сотрудников организации.

В случае возникновения споров между крупными компаниями, как правило, сначала проводятся переговоры на уровне менеджмента среднего звена, в ходе которых согласуется общий подход к решению проблемы. После этого уже проводятся переговоры на высшем уровне, с участием руководителей организаций, начальников юридического и других отделов. При этом стороны окончательно согласовывают условия ликвидации всех имеющихся разногласий.

Если в процессе переговоров найти компромисс не удалось, можно использовать иные способы разрешения конфликтной ситуации.

Направить контрагенту претензию

Часто оказывается, что вместо многочисленных устных переговоров и консультаций большего эффекта можно достигнуть, если направить контрагенту письменную претензию с перечнем всех разногласий между сторонами, а также требований заявителя претензии. Получение претензии будет означать для контрагента серьезность намерений заявителя, что, вполне возможно, станет стимулом для успешного разрешения спора до предъявления иска в суд.

Подробнее см. Как составить претензию; Как ответить на претензию.*

Нужно ли в претензии раскрывать все свои аргументы

При составлении претензии заявитель стоит перед выбором: указать в тексте претензии все свои аргументы или же не раскрывать все доводы, фактические обстоятельства и правовые нормы, подтверждающие его правоту, а привести их все уже в ходе судебного разбирательства.

В этом случае заявителю претензии нужно исходить из следующих соображений. Если составить краткую претензию, то появится риск того, что контрагент посчитает полученную претензию необоснованной и отклонит ее, а заявителю придется обращаться в суд для защиты своих прав. В этом случае основная цель направления претензии – урегулирование спора без обращения в суд – останется недостигнутой.

Если в претензии сразу указать все аргументы в подтверждение обоснованности предъявленного требования, то появляется другой риск: получатель претензии в случае перехода спора в стадию судебного разбирательства будет знать все аргументы истца и у него будет предостаточно времени, чтобы к ним подготовиться и выстроить свою «линию защиты».

В качестве универсального совета можно предложить следующее. Если права отправителя претензии все же были нарушены, в претензии желательно показать контрагенту, каким именно образом. При этом чем более понятно и аргументированно это будет сделано, тем больше шансов на скорое разрешение конфликта между сторонами. Поэтому при составлении претензии все же не стоит умалчивать о фактах и правовых нормах, обосновывающих серьезность избранной позиции и правоту отправителя претензии. В любом случае ничто не запрещает все эти же доводы предъявить ответчику уже в суде.

Отказаться от части требований к своему контрагенту (метод взаимных уступок)

Иногда возникает ситуация, когда контрагент в принципе готов договориться, но он не понимает выгоды для себя исполнять долг сейчас, а не значительно позднее, после вынесения судебного акта. В этом случае можно применить метод уступок контрагенту.*

Для этого изначально в претензии имеет смысл заявить все требования, удовлетворения которых может потребовать кредитор. Однако впоследствии от части требований можно отказаться. Например, кредитор может указать в претензии, что требует не только взыскания основного долга, но и процентов за пользование чужими денежными средствами, а также взыскания убытков. Однако позже можно уведомить контрагента, что если сумму основного долга он выплатит добровольно, то кредитор отказывается от взыскания штрафных санкций.

Это может быть стимулом для должника исполнить свою обязанность добровольно, так как в этом случае он сэкономит на штрафных санкциях. Для кредитора же в этом случае выгода заключается в скорейшем получении долга и возможности использования полученных денежных средств в своих экономических интересах.

Совет

Требования в претензии имеет смысл привести «с запасом», то есть указать больше, чем организация действительно готова требовать с контрагента в судебном порядке. Например, если юрист понимает, что вряд ли включит в иск требование о возмещении убытков (т. к. доказать их размер и причинно-следственную связь очень трудно), в претензии сумму этих убытков обязательно надо указать. Хотя бы только для того, чтобы потом в ходе переговоров с контрагентом «отказаться» от нее, демонстрируя свою готовность идти на уступки.

Указать на последствия обращения в суд

Как показывает практика, довольно часто контрагенты медлят с добровольным исполнением заявленных к ним требований, даже если с ними в целом согласны. В некоторых случаях это происходит из-за того, что контрагент не осознает, какие дополнительные расходы он понесет в случае судебного спора.

В такой ситуации бывает полезно показать контрагенту (в претензии или устно) последствия обращения в суд для понуждения ответчика к исполнению своих обязанностей.

Негативные для контрагента последствия напрямую связаны с дополнительной обязанностью по возмещению судебных расходов. В эти расходы включаются:*

  • сумма уплаченной госпошлины;
  • расходы на услуги представителей – адвокатов и других лиц, оказывающих юридическую помощь;
  • денежные суммы, которые придется выплатить экспертам, специалистам, свидетелям, переводчикам, если они будут участвовать в процессе для оказания помощи суду;
  • иные расходы истца, понесенные в связи с рассмотрением дела в суде.

Поэтому если контрагент будет в курсе того, что ему помимо исковых требований необходимо будет еще и возместить судебные расходы, то это также может быть стимулом для должника исполнить свою обязанность добровольно. Ведь в этом случае ему не нужно будет возмещать судебные расходы, которые в зависимости от категории спора и размера взыскиваемой суммы могут быть весьма внушительными.

Обратиться к третьим лицам

В отдельных случаях стороны не желают обращаться за разрешением спора в суд, но и не могут достигнуть какой-либо договоренности путем переговоров. В этой ситуации есть возможность обратиться за помощью к третьему лицу, которое будет выполнять роль посредника.

Примирительные процедуры с участием посредника могут быть самые разные, например:

  • обращение к посреднику, который имеет авторитет и уважение в сфере деятельности спорящих сторон. Этот способ не так распространен в отечественной практике, но в определенных ситуациях может быть эффективным. Например, если возник спор между двумя контрагентами, у которых общая сфера деятельности, то спорящие стороны могут обратиться к третьей стороне, также специализирующейся в этой сфере, для разрешения возникшего между ними конфликта. Естественно, что спор также должен быть связан со сферой деятельности, в которой третья сторона пользуется непререкаемым авторитетом, в том числе и у спорящих сторон. В этом случае мнение третьей стороны о том, как должен быть разрешен спор, поможет прекратить конфликт без обращения в суд;
  • обращение к профессиональному посреднику, который специализируется на разрешении конфликтов между сторонами (медиатору). В отличие от предыдущего способа, в данном случае стороны обращаются к третьему лицу, которое не имеет никакого отношения к сфере деятельности спорящих сторон, но специализируется именно на разрешении конфликтных ситуаций. При этом спор разрешается путем использования особой процедуры медиации. Есть ограничение: к медиатору можно обратиться лишь в случае возникновения споров из гражданских, трудовых или семейных правоотношений, не затрагивающих права и интересы третьих лиц;
  • обращение к эксперту или в экспертное учреждение с целью проведения независимой экспертизы. Этот способ можно использовать лишь в некоторых ситуациях, когда между сторонами возникают разногласия только по вопросу, который можно разрешить путем проведения экспертного исследования. Если помимо этого вопроса имеются разногласия и по иным вопросам, по которым проведение экспертизы невозможно, то эффективность данного способа значительно снижается.

Конкретную примирительную процедуру необходимо выбрать по соглашению всех спорящих сторон в зависимости от их финансовых, временных и других возможностей.

В настоящее время в арбитражных судах появились комнаты примирения. В частности, такие комнаты открыты в Арбитражном суде г. Москвы, в Арбитражном суде Свердловской области, а также в некоторых других арбитражных судах. В комнатах переговоров стороны и другие участвующие в деле лица могут получить консультацию по вопросам медиации, ее преимуществ, возможностей урегулирования конфликта мирным путем. В комнатах примирения может быть непосредственно проведена процедура медиации на безвозмездной основе. При определенных условиях не исключена возможность оказания платных услуг медиаторов по соглашению сторон, но уже за рамками суда. Кроме того, комната примирения открыта и в тех случаях, когда сторонам в ходе объявленного судом перерыва необходимо провести переговоры наедине, не прибегая к помощи посредника-медиатора. График работы комнат переговоров можно найти на соответствующих интернет-сайтах арбитражных судов.

Просить суд принять предварительные обеспечительные меры

Иногда возникают ситуации, когда требование кредитора правомерно, а должник намеренно отказывается это требование исполнять без соответствующего судебного акта. Причины для этого могут быть самыми различными – от простого желания потянуть время до стремления за время судебного разбирательства вывести все активы компании на баланс другой организации, прекратить вести деятельность через саму компанию-должника и оставить ее без средств для удовлетворения требований кредиторов.

Если разрешение возникшего спора отнесено к компетенции арбитражного суда, то кредитор до обращения в суд имеет право ходатайствовать о принятии предварительных обеспечительных мер. Особенность этих мер в том, что они защищают имущественные интересы заявителя еще до предъявления иска в суд.

Условия принятия арбитражным судом предварительных обеспечительных мер установлены в статье 99 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Путем принятия предварительных обеспечительных мер кредитор может защитить свои финансовые интересы, не обращаясь в суд с иском к должнику. В этом случае у недобросовестного должника может не остаться другого выхода, кроме как добровольно исполнить свои обязательства, не доводя ситуацию до судебного разбирательства.

Пример применения предварительных обеспечительных мер

Обыденная ситуация. Кредитор обращается к должнику с требованием о погашении просроченной задолженности. На претензию письменного ответа не поступает, в устной форме руководитель компании должника ответил отказом. По всей видимости, к моменту окончания судебного разбирательства судебное решение уже будет невозможно исполнить ввиду отсутствия у организации какого-либо имущества и денежных средств.

В связи с этим кредитор до обращения в суд имеет право подать заявление о наложении предварительных обеспечительных мер на имущество должника. Например, путем наложения ареста на денежные средства компании должника в размере суммы долга. Если все требования статьи 99 Арбитражного процессуального кодекса РФ были соблюдены, суд выносит определение об обеспечении имущественных интересов кредитора, в данном случае путем наложения ареста на денежные средства организации-должника.

В определении о принятии предварительных обеспечительных мер будет указан срок (не более 15 дней со дня вынесения определения), в течение которого заявитель должен будет подать иск в суд. В этом случае принятые меры будут продолжать действовать в качестве мер по обеспечению иска. В противном случае меры будут сняты.

Следовательно, в течение этого срока у должника будет возможность добровольно исполнить свои обязательства, погасить долг и урегулировать возникший с контрагентом спор. В противном случае кредитор подаст иск в суд, и должник будет вынужден участвовать в судебном процессе и выплатить впоследствии еще большую денежную сумму.

Как правило, в подобных ситуациях предварительные обеспечительные меры имеют немалое воздействие на должников, стимулируют их к скорейшему урегулированию конфликта с кредитором без обращения последнего в суд с иском.

<…>

Из статьи журнала «Главбух» № 7, Апрель 2010

Компания оплачивает услуги коллекторов

Что понадобится сделать: Вознаграждение коллекторам можно учесть при налогообложении прибыли. При этом надо проследить, чтобы все документы были оформлены надлежащим образом.

У компании есть дебиторы, которые всячески уклоняются от погашения долга, сроки по которому давно истекли. Поэтому руководство заключает договор со специализированной организацией, оказывающей помощь в возврате долгов. Обычно коллекторы за свои услуги, как посредники, берут процент от суммы взысканной задолженности и нередко от суммы штрафов и пеней, причитающихся к уплате должником. Как бухгалтеру компании-кредитора поступить с суммой такого вознаграждения в налоговом учете?

Сразу скажем: стоимость услуг по взысканию просроченных долгов можно учесть при расчете налога на прибыль в полном объеме. Во всяком случае чиновники Минфина России против этого не возражают (см. письмо от 30 июля 2009 г. № 03-03-06/1/503).

Разумеется, расходы на коллекторскую помощь должны быть обоснованны и документально подтверждены. В частности, в том же письме представители Минфина России подчеркнули, что обязательно нужно подписать с агентами акт об оказании услуг по взысканию просроченной задолженности. В этом документе коллекторы должны максимально четко и подробно описать те услуги, которые были оказаны компании. Также надо проследить за тем, чтобы в акте были прописаны период, в котором агентам удалось взыскать долг с дебитора, и размер самой задолженности со штрафами и пенями. Среди прочих бумаг необходимо иметь договор с агентством, отчет исполнителя, платежные поручения, счета-фактуры.

Минфин умалчивает, к какому виду расходов можно отнести выплаты коллекторам. Мы считаем, что это прочие расходы, связанные с производством и (или) реализацией, если, к примеру, дебитор не расплатился за отгруженную ему продукцию. Или же внереализационные расходы, если долг возник по займу.

К тому же ранее чиновники подтверждали возможность отнести стоимость коллекторских услуг к прочим расходам, как комиссионные сборы, на основании подпункта 3 пункта 1 статьи 264 Налогового кодекса РФ (см. письмо Минфина России от 13 февраля 2007 г. № 03-03-06/2/24).

Обратите внимание: если в компании есть свой отдел по работе с должниками, нужно заранее подготовиться к возможным претензиям инспекторов к затратам на услуги сторонних организаций. Подобный спор рассматривался впостановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 20 мая 2009 г. № Ф04-2987/2009(6544-А27-49). Чтобы избежать судебных тяжб, в документах стоит описать услуги так, чтобы они не дублировали обязанности, установленные для собственных специалистов. А налоговикам привести письмо Минфина России от 6 декабря 2006 г. № 03-03-04/2/257, где чиновники считают при таком подходе затраты на внешних помощников оправданными.

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Какие отчеты руководитель просит Вас сделать в Excel чаще всего?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка