Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Номер за пять минут

Подписка
Срочно заберите все!
№24
8 июня 2016 1 просмотр

Организация не отразила в налоговой декларации по налогу на прибыль авансовые платежи на следующий квартал. Могут ли оштрафовать организацию, если перед подачей уточненной налоговой декларации, в которой будут отражены авансовые платежи, не будут уплачены пени за просрочку платежей, а будут уплачены только сами авансовые платежи?

Вероятность, что налоговики предъявят штраф, очень велика. Тот факт, что в дополнение к уточненной декларации не поступила платежка с пенями, налоговики могут посчитать достаточным для штрафа по статье 122 НК РФ. Причем штраф будет начислен в размере 20% от всей суммы налога, которая доначислена по «уточненке». Даже если на дату подачи этой «уточненки» данная сумма налога была погашена.

Оспорить штраф достаточно проблематично. Арбитражная практика крайне неоднородна (см. вложение).

Обоснование

Из статьи журнала «Главбух» № 5, Март 2009

Какие есть способы избежать штрафа за неуплату пеней при «уточненке»

Получив уточненную декларацию, налоговики предъявили штраф. Основание – нет платежки на уплату пеней. Способы, которые помогут отбиться от такого штрафа, зависят от причины, по которой не перечислены пени.

Из формулировки подпункта 1 пункта 4 статьи 81 Налогового кодекса РФ следует, что налогоплательщик, который самостоятельно обнаружил ошибку в расчете налога и представил в инспекцию уточненную декларацию, не должен платить штраф за неуплату (недоплату) этого налога. Но при условии, что до подачи «уточненки» он уплатил «недостающую сумму налога и соответствующие ей пени».

К применению этих правил большинство налоговых инспекторов подходят сугубо формально. Во-первых, они уверены, что освобождение от штрафа возможно, только если вышеперечисленные условия выполнены одновременно. А во-вторых, признают пени уплаченными, только когда они перечислены отдельной платежкой.

В результате тот факт, что в дополнение к уточненной декларации не поступила платежка с пенями, налоговики могут посчитать достаточным для штрафа по статье 122 Налогового кодекса РФ. Причем штраф будет начислен в размере 20 процентов от всей суммы налога, которая доначислена по «уточненке». Даже если на дату подачи этой «уточненки» данная сумма налога была погашена.

Однако штрафа можно избежать или по крайней мере свести к минимуму его размер.

Пени не уплачены по ошибке или из-за нехватки средств

Допустим, бухгалтерия обнаружила ошибку в декларации, доплатила доначисленную сумму налога и подала в инспекцию уточненную декларацию. На уплату пеней по налогу на момент подачи декларации денег не хватило, поэтому они были перечислены позже.

Вероятность, что налоговики предъявят штраф, очень велика. Поэтому лучше всего, конечно, таких ситуаций не допускать. Иногда с подачей уточненной декларации можно не спешить, а подождать, когда появятся деньги на уплату пеней. Единственный риск здесь заключается в том, что инспекторы найдут ошибку сами. Или назначат выездную проверку по налогу. Если компания не успеет подать «уточненку» до того, как это случится, избежать штрафа не получится.

Теперь о логике инспекторов, если до подачи уточненной декларации компания не уплатила пени. В этом случае они могут посчитать, что компания не выполнила одно из обязательных условий, указанных в подпункте 1 пункта 4 статьи 81 Налогового кодекса РФ. А значит, претендовать на освобождение от штрафа за неуплату (недоплату) налога не может. Несмотря на то, что до подачи «уточненки» сумма недоимки по налогу была погашена.

Арбитражная практика на эту тему в настоящее время очень противоречива (см. таблицу). В некоторых округах судьи поддерживают точку зрения налоговых инспекторов. В других же округах они всегда занимают сторону налогоплательщиков. А есть и такие округа, в которых судьи к единому мнению так и не пришли. Они принимают решения то в пользу компаний, то в пользу налоговиков. Если компания решится на спор с инспекцией, это надо учитывать.

В зависимости от того, как складывается арбитражная практика вашего региона, зависит и выбор правильной тактики защиты интересов компании.

Можно уменьшить штраф, сославшись на смягчающие обстоятельства. Так, в Северо-Кавказском, Волго-Вятском, Западно-Сибирском и Восточно-Сибирском округах судьи с позицией налоговых инспекторов соглашаются. В Северо-Западном, Дальневосточном и Поволжском округах судьи решают то так, то сяк. Так что если компания работает в одном из этих округов, убедить судей в том, что штраф за неуплату пеней незаконен, будет сложно. Однако это не значит, что обращаться в суд бесполезно.

В данном случае помогут так называемые смягчающие обстоятельства, о которых говорится в статьях 112 и 114 Налогового кодекса РФ. Из подпункта 3 пункта 1 статьи 112 следует, что суд может признать смягчающими обстоятельствами любые факты, свидетельствующие в пользу компании. А в пункт 3 статьи 114 при наличии таких фактов позволяет судьям снижать размер штрафа как минимум в два раза.

Как показывает практика, тот факт, что компания добровольно уплатила налог и подала в инспекцию уточненную декларацию, судьи уже рассматривают как смягчающее обстоятельство. Дополнительными аргументами в пользу того, что штраф должен быть уменьшен, может послужить, например, то, что сумма пеней была незначительной и до обращения в суд компания ее уплатила. А также то, что выездная проверка по налогу не назначалась и никакой информации о нарушении у инспекции не было.

В данном случае судьи руководствуются пунктом 17 информационного письма Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 17 марта 2003 г. № 71. В нем прямо рекомендовано признавать подобные обстоятельства смягчающими. Ведь иначе, опасаясь большого штрафа, налогоплательщики вообще не будут подавать «уточненки» – в надежде, что ошибка так и не откроется.

Суммы, на которые можно уменьшить штраф благодаря вышеуказанным аргументам, могут быть очень существенными. Так, в постановлениях ФАС Северо-Западного округа от 5 июня 2007 г. № А56-36355/2006 судьи снизили сумму штрафа более чем в 13 раз, в постановлении Западно-Сибирского округа от 21 февраля 2007 г. Ф04-427/2007(31388-А75-42) – в 100 (!) раз, а в постановлении ФАС Дальневосточного округа от 21 июня 2006 г. № Ф03-А73/06-2/1945 и вовсе установили символический штраф, равный 100 руб.

Можно отбиться от штрафа, используя формальные проколы налоговиков. В решении о назначении штрафа налоговые инспекторы часто забывают указать точную сумму неуплаченных пеней. А также период, за который они начислены.

Этого может оказаться вполне достаточным для того, чтобы штраф был отменен. Подтверждение тому – постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 6 декабря 2006 г. № Ф04-8020/2006(28944-А03-6). Компания указала судьям на то, что решение о привлечении к ответственности не соответствует пункту 3 статьи 101 Налогового кодекса РФ. То есть инспекция не представила достаточных доказательств того, что предъявленный за неуплату пеней штраф является правомерным. В результате решение о штрафе было признано недействительным.

Однако заметим: в настоящее время судьи стараются рассматривать дела по существу. И не всегда отменяют штрафы, если процессуальные нарушения – это единственный аргумент. Поэтому такие доводы лучше приводить как дополнительные.

Можно убедить судей в том, что штраф в принципе незаконен. В Московском, Центральном и Уральском округах судьи точку зрения налоговиков не поддерживают. Если компания зарегистрирована в одном из таких округов, можно надеяться, что штраф за неуплату пеней судьи признают незаконным.

Необходимые для этого аргументы заключаются в следующем. Из прямого текста статьи 122 Налогового кодекса РФ следует, что в ней установлена ответственность лишь за неуплату или неполную уплату налога (сбора). Штрафовать же компанию за неуплату пеней по этой статье инспекторы права не имеют.

Дело в том, что пени – это не налог. Это следует из определения этого понятия, которое приведено в пунктах 1 и 2 статьи 75 Налогового кодекса РФ. Ответственность за неуплату пеней в Налоговом кодексе РФ не предусмотрена. Кодекс лишь разрешает взыскивать пени принудительно за счет денег на счете в банке или за счет другого имущества (ст. 46–48 Налогового кодекса РФ). Таким образом, применяя при неуплате пеней статью 122 Налогового кодекса РФ, инспекторы неправомерно расширяют нормы законодательства. При таких обстоятельствах признать штраф законным нельзя.

Пени не перечислили, так как на момент подачи «уточненки» есть переплата

Предположим, на момент подачи уточненной декларации у компании есть переплата по налогу. И она превышает причитающуюся с компании сумму пеней. В этом случае многие бухгалтеры не составляют платежку по пеням, полагая, что налоговая инспекция самостоятельно зачтет ее в счет переплаты.

Однако практика показывает, что налоговые инспекторы этого не делают. У них своя логика. Раз компания не перечислила пени и не предоставила заявление на зачет, значит, считать их уплаченными нельзя. И предъявляют штраф по статье 122 Налогового кодекса РФ.

При этом они ссылаются на пункт 42 постановления Пленума Высшего арбитражного суда РФ от 28 февраля 2001 г. № 5. Там сказано: если переплата по налогу возникла после периода, за который подана «уточненка», компания освобождается от штрафа в общем порядке. То есть если выполнит условия пункта 4 статьи 81 Налогового кодекса РФ.

Отсюда вывод – если перед подачей уточненной декларации вы не перечислили пени из-за переплаты по налогу, лучше сразу же подать вместе с декларацией заявление на зачет переплаты в счет пеней. В этом случае претензий скорее всего не будет.

Если же заявление не подано и компании предъявили штраф, не исключено, что оспорить его вы сможете только в суде. К счастью, арбитражная практика на эту тему сложилась в пользу налогоплательщиков. Поэтому вероятность, что суд займет вашу сторону, очень велика.

Арбитражная практика в пользу компаний

Судьи практически единодушно признают незаконным штраф, если на момент подачи «уточненки» с доначисленным налогом у компании есть переплата. Приведем в качестве примеров постановления ФАС:
– Волго-Вятского округа от 7 декабря 2007 г. № А17-1004/2007-1011/2007;
– Восточно-Сибирского округа от 28 марта 2007 г. № А33-15105/06-Ф02-1633/07;
– Дальневосточного округа от 24 мая 2006 г. № Ф03-А73/06-2/1471 и от 30 декабря 2005 г. № Ф03-А51/05-2/4389;
– Западно-Сибирского округа от 31 мая 2007 г. № Ф04-3477/2007(34766-А27-43);
– Московского округа от 25 сентября 2008 г. № КА-А40/8979-08;
– Северо-Западного округа от 26 февраля 2007 г. № А56-6548/2006.

Судей убеждают в правоте компании простые аргументы. Из пункта 5 статьи 78 Налогового кодекса РФ следует, что сумма излишне уплаченного налога может быть зачтена в счет уплаты налогов, сборов, пеней и недоимки. При этом такой зачет возможен не только по заявлению налогоплательщика, но и по решению налоговой инспекции. Таким образом, никаких препятствий для того, чтобы самостоятельно зачесть переплату в счет причитающихся с компании пеней, у налоговиков нет. Конституционный суд РФ подтвердил это в определении от 8 февраля 2007 г. № 381-О-П.

Переплата возникла в периодах, которые предшествуют уточняемому

Теперь рассмотрим ситуацию, когда у компании была переплата по налогу до периода, за который подана уточненная декларация. И эта переплата полностью перекрывает сумму налога, которая доначислена в этой декларации. В этом случае задолженности перед бюджетом не возникает. Поэтому никакой речи о штрафе по статье 122 Налогового кодекса РФ быть не может. Пленум Высшего арбитражного суда РФ разъяснил это в пункте 42 постановления от 28 февраля 2001 г. № 5.

Казалось бы, само собой разумеется, что нет в этом случае и оснований для уплаты пеней. Однако налоговым инспекторам это почему-то не очевидно. Результат – абсолютно необоснованные штрафы по статье 122 Налогового кодекса РФ. С тем же единственным аргументом – до подачи уточненной декларации не уплачены пени.

Чтобы защититься от подобных претензий, мы советуем одновременно с «уточненкой» представлять в инспекцию заявление о зачете сумм переплаты за предыдущие периоды в счет недоимки за уточняемый период. И в этом же заявлении указывать, что, поскольку недоимка полностью зачтена, оснований для начисления пеней нет.

Как судьи вашего округа разрешают спор о штрафе за неуплату пеней

Из статьи журнала «Учет. Налоги. Право» № 41, Ноябрь 2015

Рискованно сдавать уточненку, не доплачивая налог и пени

«…В сентябре инспекторы вызвали нас на комиссию, так как в декларации по НДС за второй квартал слишком высокая доля вычетов. После комиссии мы решили часть вычетов перенести со второго квартала на третий. Подали уточненку, но забыли доплатить налог и пени. Сделали это только через три дня. Инспекция оштрафует нас?..»

— Из письма главного бухгалтера Кристины Шубиной, г. Санкт?Петербург

Кристина, инспекторы вправе оштрафовать компанию. Но есть способ избежать этого.

НДС и пени по уточненке надо перечислить строго до ее подачи (п. 4 ст. 81 НК РФ). Поэтому инспекторы вправе оштрафовать компанию, если она сдала уточненку, но с бюджетом рассчиталась на несколько дней позже (п. 1 ст. 122 НК РФ).

В то же время штрафа можно избежать, если вернуть все как было. Надо еще раз подать уточненку за второй квартал и включить в нее вычеты, которые компания перенесла на третий. В свою очередь из декларации за третий квартал надо исключить перенесенные вычеты. Тогда за второй квартал у компании возникнет переплата по НДС и пеням. Эту переплату можно зачесть в счет налога по уточненке за третий квартал и в счет пеней, начисленных от этой суммы. Для этого достаточно подать заявление о зачете.

Из статьи журнала «Учет. Налоги. Право» № 18, Май 2010

Штрафа за «уточненку» не будет, если заплатить хотя бы часть пеней

«Наша компания подала “уточненку” по НДС к доплате за четвертый квартал 2009 года. Перед сдачей декларации мы посчитали и заплатили пени. Но из-за того, что ставка рефинансирования Центрального банка все время менялась, оказалось, что ошиблись в расчете и заплатили пени меньше. Инспекция в итоге нас оштрафовала на 20 процентов от суммы неуплаченного НДС по статье 122 Налогового кодекса. Но ведь часть суммы мы заплатили, а ошибка в пенях была всего в несколько рублей. Правомерна ли позиция налоговиков?..»

Из письма главного бухгалтераИрины Белобородовой,г. Волгоград

Ирина, вопрос о штрафе в такой ситуации спорный. По общему правилу компания может избежать ответственности, если «уточненка» представлена позже срока подачи декларации и уплаты налога, но до того, как ошибку нашли инспекторы и уведомили об этом компанию. Причем есть дополнительное условие: перед подачей корректирующего отчета необходимо полностью заплатить недостающую сумму налога и пени. Это следует из пункта 4 статьи 81 Налогового кодекса. То есть формально ваша компания не выполнила все условия для освобождения от санкции, а именно заплатила пени не полностью.

Если сумма штрафа для вашей компании значительная и речь действительно идет об ошибке в несколько рублей, то можно попробовать оспорить штраф в суде или региональном налоговом управлении. Судьи часто приходят к выводу, что неполная уплата пеней не мешает освободить компанию от санкции (например, постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 09.10.08 № А06-1727/08).

Хотя в других регионах есть примеры противоположных решений, где судьи, как и инспекторы, уверены, что неуплата пеней приводит к штрафу по статье 122 Налогового кодекса (например, постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 05.06.07 № А56-36355/2006).

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Зачем бухгалтеру ОКУН и новый Перечень бытовых услуг?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка