Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

Всеобщий переход на онлайн‑кассы — срочно присоединяйтесь

Подписка
Срочно заберите все!
№23
6 июля 2 просмотра

Каким образом лучше сформулировать представление информации, материалов и т.п., когда Заказчику отправляется ссылка на материал, содержащийся на сайте? Наш заказчик попросил такую формулировку - услуги по предоставлению доступа посредством сети Интернет к электронным материалам вебинара. Просто формулировка услуги по предоставлению материалов они посчитали некорректной, так как речь может идти о товаре.

Информация, а точнее объект интеллектуальной собственности, который принадлежит вашей организации и передается покупателю, является товаром.

Передача результата интеллектуальной собственности оформляется лицензионным договором (ст. 1235 ГК РФ), а не договором оказания услуг. Если интеллектуальная собственность передается заказчику вместе с носителем (например, на диске), можно заключить смешанный договор, с элементами договора купли-продажи и лицензионного соглашения. Если же материального носителя не передается, а только отправляется ссылка на электронные материалы – нужно заключать лицензионное соглашение. Заказчику при этом передаются неисключительные права на материалы, в договоре можно указать отдельно, что заказчик вправе просматривать их, но не вправе передавать третьим лицам.

Обоснование

Из рекомендации Сергея Разгулина, действительного государственного советника РФ 3-го класса

Заменяет ли счет, выставленный на оплату БСС «Система Главбух», договор на поставку, заключаемый в письменной форме. Организация применяет специальный налоговый режим

Да, заменяет при условии его оплаты. Это объясняется так.

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом не установлена определенная форма для него (п. 1 ст. 434 ГК РФ).

Договор на поставку БСС «Система Главбух» представляет собой смешанный договор, который содержит в себе элементы договора поставки (купли-продажи) и лицензионного соглашения. К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в нем (если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора) (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Договор поставки (купли-продажи) и лицензионное соглашение заключаются в письменной форме (ст. 1235п. 1 ст. 161 ГК РФ).

Вместе с тем, письменная форма сделки считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор (оферта) принято в порядке пункта 3 статьи 438 Гражданского кодекса РФ. Для этого лицо, получившее предложение заключить договор (оферту), должно совершить действия, указанные в этом предложении (акцепт). В рассматриваемой ситуации в качестве письменного предложения заключить договор (оферты) выступает выставленный счет на оплату БСС «Система Главбух». А действием, свидетельствующим о принятии данного предложения (ацептом, т. е. заключением договора), является оплата данного счета организацией. Такой порядок основан на положениях пунктов 1 и 3 статьи 434 и статьи 435 Гражданского кодекса РФ.

Таким образом, законодательство не ограничивает возможности сторон вступить в гражданско-правовые отношения посредством направления одной из них в адрес другой счета и его оплаты второй стороной.

<…>

Из рекомендации Олега Хорошего, начальника отдела налогообложения прибыли организаций департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России

Как заключить лицензионный договор

Организация, обладающая исключительным правом на интеллектуальную собственность (правообладатель), вправе распоряжаться им по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом (п. 4 ст. 129п. 1 ст. 1229п. 1 ст. 1233 ГК РФ).

В частности, правообладатель может разрешить другому лицу использовать данную собственность. При этом исключительное право остается за правообладателем. Такие взаимоотношения регулируются лицензионным договором.

Сторонами договора при этом являются: лицензиар и лицензиат.

Это следует из пункта 1 статьи 1233 Гражданского кодекса РФ.

Внимание: использование интеллектуальной собственности при отсутствии (расторжении, истечении) лицензионного договора или в нарушение условий лицензионного договора влечет гражданскую, материальную, административную и уголовную ответственность (п. 3 ст. 1237 ГК РФ).

По результатам проверки организация-нарушитель и ее должностные лица могут быть привлечены к административной ответственности в виде штрафа, конфискации (см., например, ст. 7.1214.10КоАП РФ). Дела о таких правонарушениях рассматриваются судьями (ч. 1 ст. 23.1 КоАП РФ) на основании протоколов, составленных сотрудниками органов внутренних дел (п. 1 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ), таможни (п. 12 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ), Роспатента (п. 75 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ), службы по защите прав потребителей (п. 63 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ).

В ряде случаев правоохранительные органы вправе привлечь нарушителей к уголовной ответственности в виде штрафа, обязательных работ, исправительных работ, ареста или лишения свободы (см., например, ст. 146147180 УК РФ).

Кроме того, организации, которые неоднократно или грубо нарушают исключительные права на интеллектуальную собственность, могут быть ликвидированы по решению суда (п. 3 ст. 61 ист. 1253 ГК РФ).

Правообладатель может потребовать с пользователя возмещения убытков, причиненных нарушением исключительного права, либо установленную законом или решением суда компенсацию (см., например, ст. 125213011311147215151537 ГК РФ).

<…>

Ситуация: вправе ли лицензиат передать право на использование интеллектуальной собственности другому лицу по сублицензионному договору

Да, вправе при условии, что на это есть письменное согласие лицензиара.

Такое согласие может быть дано как в самом лицензионном договоре без указания конкретных сублицензиатов, так и отдельно (например, в виде дополнительного соглашения на предоставление прав конкретному лицу).

Отношения между лицензиатом и лицом, которому он передает свое право использования интеллектуальной собственности лицензиара, оформляются сублицензионным договором.

Лицензиат вправе предоставить сублицензиату право на использование интеллектуальной собственности только в пределах своих прав и способов использования, указанных в лицензионном договоре с лицензиаром. А также на срок, не превышающий срок действия своего лицензионного договора.

Лицензиат несет ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата, если лицензионным договором не предусмотрено иное.

Такой порядок установлен статьей 1238 Гражданского кодекса РФ и пунктом 17 постановления от 26 марта 2009 г. Пленума Верховного суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29.

Кроме того, к сублицензионному договору применяются правила о лицензионном договоре. Подробнее об этом см. Как заключить лицензионный договор.

Форма договора и его госрегистрация

По общему правилу лицензионный договор заключается в письменной форме (п. 2 ст. 1235 ГК РФ). Исключения составляют договоры на использование:
– произведения в периодическом печатном издании. Они могут составляться устно (п. 2 ст. 1286 ГК РФ);
– программы для ЭВМ или базы данных. Они могут составляться в виде договора присоединения (п. 3 ст. 1286 ГК РФ).

Если передаваемое для использования право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации подлежит государственной регистрации, то лицензионный договор нужно зарегистрировать (п. 2 ст. 1235 и п. 2 ст. 1232 ГК РФ). Подробнее о том, какие лицензионные договоры подлежат государственной регистрации, см. таблицу.

Внимание: несоблюдение письменной формы лицензионного договора или требования о государственной регистрации (если такая необходимость предусмотрена законом) влечет за собой недействительность сделки в силу ее ничтожности (п. 2 ст. 1235п. 2 ст. 162п. 3 ст. 163 ист. 168 ГК РФ). Признать такой лицензионный договор недействительным через суд может любая заинтересованная сторона: лицензиар, лицензиат, налоговая инспекция и т. д. (ст. 166 ГК РФ).

Исключением из этого правила является случай, когда договор заключен в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от его регистрации. В такой ситуации суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации данного договора, на основании которого лицензионный договор будет зарегистрирован (п. 2 ст. 165 ГК РФп. 13.2 постановления от 26 марта 2009 г. Пленума Верховного суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29).

Обязательные условия договора

В тексте лицензионного договора укажите такие условия сделки, как:
– данные лицензиара и лицензиата;
– предмет (объект) договора и способы его использования;
– вид лицензионного договора;
– срок действия лицензионного договора;
– территорию использования передаваемых прав;
– условия, порядок выплаты и размер вознаграждения лицензиара или безвозмездность сделки;
– условия, сроки и порядок отчета лицензиата об использовании интеллектуальной собственности;
– иные условия договора (сроки передачи права, необходимость государственной регистрацииправо на выдачу сублицензий, форс-мажорные обстоятельства, порядок расторжения договора, разрешения споров и т. п.).

Такой порядок установлен статьями 1235–1238 Гражданского кодекса РФ.

Внимание: если в лицензионном договоре отсутствуют условия, наличие которых предусмотрено законом, то договор считается недействительным в силу его ничтожности (ст. 168 и п. 1 ст. 432ГК РФ). Кроме того, отсутствие этих условий может повлечь отказ в государственной регистрации соглашения (п. 3 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2015 г. № 1416).

В частности, недействительным в силу ничтожности считается лицензионный договор, в котором:
– четко не определен его предмет. Например, отсутствуют положения, по которым можно идентифицировать объект договора, и (или) не описаны способы его использования (п. 6 ст. 1235 ГК РФ);
– предусмотрено вознаграждение лицензиара, но не определен ни его размер, ни порядок расчета (п. 5 ст. 1235 ГК РФ).

Признать лицензионный договор недействительным в силу его ничтожности может любая заинтересованная сторона: лицензиар, лицензиат, налоговая инспекция и т. д. (ст. 166 ГК РФ).

Права и обязанности лицензиара

После заключения лицензионного договора и в течение всего срока его действия лицензиар не вправе препятствовать лицензиату в использовании интеллектуальной собственности (п. 2 ст. 1237 ГК РФ). Например, если передается право на использование секрета производства (ноу-хау), лицензиар обязан сохранять конфиденциальность секрета производства в течение всего срока действия лицензионного договора (п. 3 ст. 1469 ГК РФ).

<…>

Предмет договора

Предмет договора и способы его использования являются существенными условиями договора. Если они не будут согласованы, лицензионный договор будет считаться недействительным в силу его ничтожности (п. 6 ст. 1235,ст. 168 и п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Чтобы этого избежать, в лицензионном договоре четко укажите объект интеллектуальной собственности, право на использование которого передается. В том числе номер и дату выдачи документа, удостоверяющего исключительное право (патента, свидетельства и т. п.).

<…>

Виды лицензионных договоров

Действующее законодательство предусматривает два вида лицензионного договора:
– о предоставлении права использования на исключительной основе (исключительная лицензия);
– о предоставлении права использования на неисключительной основе (простая, неисключительная лицензия).

Исключительная лицензия подразумевает, что лицензиар не вправе заключать с другими лицами лицензионные договоры с аналогичным предметом договора.

Неисключительная лицензия разрешает лицензиару подобные действия.

Если лицензионный договор предусматривает различные способы использования предмета договора, то для каждого из способов может предусматриваться разный вид лицензий.

По умолчанию лицензионный договор считается неисключительным (простым).

Такой порядок установлен статьей 1236 Гражданского кодекса РФ.

<…>

Срок действия договора

Лицензионный договор можно заключить на любой период, не превышающий срок действия исключительного права на интеллектуальную собственность.

По общему правилу, если стороны не определили срок действия договора (например, если он заключен устно), то по умолчанию считается, что лицензионный договор заключен на пять лет. Такой порядок установлен в пункте 4 статьи 1235 Гражданского кодекса РФ.

Из этого правила есть исключения, предусмотренные законодательством. В частности, договор на право использования секрета производства (ноу-хау) можно заключить и без указания срока его действия. В этом случае считается, что договор заключен на неопределенный срок и каждая из сторон может расторгнуть его в любое время, предупредив об этом партнера (ст. 1469 ГК РФ).

В некоторых случаях у лицензионного договора есть не только срок окончания его действия, но и срок его начала. То есть срок, в который нужно начать использовать интеллектуальную собственность.

Например, в определенный срок нужно начать использовать произведение, переданное лицензиаром по издательскому лицензионному договору. Этот срок и указывают в договоре. Если он отсутствует, то произведение начните использовать в срок, обычный для данного вида произведения. Такой порядок установлен статьей 1287 Гражданского кодекса РФ.

Территория использования передаваемых прав

В лицензионном договоре должна быть указана территория, на которой лицензиар разрешает лицензиату использовать интеллектуальную собственность. Если территория в договоре не указана, по умолчанию территорией использования прав считается вся Россия. Такой порядок установлен пунктом 3 статьи 1235 Гражданского кодекса РФ.

Вознаграждение лицензиара

Лицензионный договор может быть как возмездным, так и безвозмездным.

Если стороны пришли к соглашению, что договор является безвозмездным, это необходимо отразить в договоре.

Если стороны пришли к соглашению, что лицензиар будет получать вознаграждение, то в договоре нужно установить его размер или порядок определения.

Это следует из пункта 5 статьи 1235 Гражданского кодекса РФ.

Вознаграждение можно установить в любой форме (п. 1 ст. 424 ГК РФ). Например, в виде фиксированных платежей (разовых или периодических), процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме (п. 4 ст. 1286 ГК РФ).

Право лицензиара на вознаграждение не зависит от того, использует лицензиат интеллектуальную собственность или нет. Так как лицензиар получает вознаграждение за предоставление права использования интеллектуальной собственности. При этом если размер вознаграждения лицензиара зависит от дохода лицензиата, а доход получен не был, то сумма вознаграждения определяется исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения.

Чтобы избежать споров в такой ситуации, стороны лицензионного договора, как правило, предусматривают минимальные гарантированные платежи. Они обеспечивают лицензиару выплату вознаграждения независимо от того, будет ли лицензиат использовать свои права по лицензионному соглашению или нет.

В том случае, если лицензионным договором прямо не предусмотрена его безвозмездность, но при этом в нем не согласовано условие о размере вознаграждения или о порядке его определения, лицензионный договор считается незаключенным. Таким образом, условие о вознаграждении (или его отсутствии) является существенным условием. Если стороны не согласуют его, лицензионный договор будет считаться недействительным в силу его ничтожности.

Такой порядок следует из статьи 168пункта 1 статьи 432, пунктов 1 и 5 статьи 1235 Гражданского кодекса РФ и разъясняется пунктами 13.6 и 13.7 постановления от 26 марта 2009 г. Пленума Верховного суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29.

<…>

Гражданский кодекс Российской Федерации

<…>

«Статья 1225. Охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации

1. Результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются:

1) произведения науки, литературы и искусства;

2) программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ);

3) базы данных;

4) исполнения;

5) фонограммы;

6) сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания);

7) изобретения;

8) полезные модели;

9) промышленные образцы;

10) селекционные достижения;

11) топологии интегральных микросхем;

12) секреты производства (ноу-хау);

13) фирменные наименования;

14) товарные знаки и знаки обслуживания;

15) наименования мест происхождения товаров;

16) коммерческие обозначения.

2. Интеллектуальная собственность охраняется законом.

<…>

Статья 1232. Государственная регистрация результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации

1. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации признается и охраняется при условии государственной регистрации такого результата или такого средства.

2. В случаях, когда результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации подлежит в соответствии с настоящим Кодексом государственной регистрации, отчуждение исключительного права на такой результат или на такое средство по договору, залог этого права и предоставление права использования такого результата или такого средства по договору, а равно и переход исключительного права на такой результат или на такое средство без договора, также подлежат государственной регистрации, порядок и условия которой устанавливаются Правительством Российской Федерации.*

3. Государственная регистрация отчуждения исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации по договору, государственная регистрация залога этого права, а также государственная регистрация предоставления права использования такого результата или такого средства по договору осуществляются посредством государственной регистрации соответствующего договора.

<…>

Статья 1235. Лицензионный договор

1. По лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату.

2. Лицензионный договор заключается в письменной форме, если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.

Лицензионный договор подлежит государственной регистрации в случаях, предусмотренных пунктом 2 статьи 1232 настоящего Кодекса.

Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет за собой недействительность лицензионного договора.

<…>

Статья 1238. Сублицензионный договор

1. При письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу (сублицензионный договор).*

2. По сублицензионному договору сублицензиату могут быть предоставлены права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата.

3. Сублицензионный договор, заключенный на срок, превышающий срок действия лицензионного договора, считается заключенным на срок действия лицензионного договора.*

4. Ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата несет лицензиат, если лицензионным договором не предусмотрено иное.

5. К сублицензионному договору применяются правила настоящего Кодекса о лицензионном договоре».

<…>

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка