Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Какие люди в нашей бухгалтерии!

Подписка
Срочно заберите все!
№24
23 августа 43 просмотра

Какие условия договора уберегут компанию от денежных и налоговых споров.

О том, как составить договор подряда с целью минимизации юридических и прочих рисков, подробно см. рекомендацию в обосновании.

Обоснование

Из рекомендации

Сергея Рогожина, кандидата юридических наук, доцент, судьи Суда по интеллектуальным правам (до 2013 г. – судьи Арбитражного суда Ульяновской области)

Анзора Ганижева, кандидата юридических наук, директора юридического департамента ООО «Страховая компания "ОРАНТА"» (до 2015 года – начальник юридического отдела ФГУП «Центральные научно-реставрационные проектные мастерские»)

Сергея Аристова, шеф-редактора ЮСС «Система Юрист»

Что необходимо проверить подрядчику при составлении и заключении договора подряда: существенные условия и риски

При заключении договора подряда подрядчику нужно проверить существенные условия данного договора: его предмет и срок выполнения работ. Кроме того, стоит обратить внимание на условие о цене выполняемых работ, поскольку некоторые суды рассматривают это условие в качестве существенного.

Внимание! Если в договоре не будет установлено хотя бы одно из его существенных условий, суд может признать его незаключенным.

В ряде случаев это может оказаться выгодным самому подрядчику, но может повлечь и негативные последствия. Он не сможет:

  • потребовать от заказчика оплаты работы, предусмотренной договором;
  • предъявить к заказчику штрафные санкции за нарушение обязательств по договору, в том числе по оплате работы;
  • взыскать с заказчика убытки, причиненные такими нарушениями.

Кроме того, неотработанный аванс будет являться неосновательным обогащением. Подрядчик обязан будет вернуть его заказчику и выплатить проценты за пользование чужими денежными средствами на его сумму.

При этом необходимо учитывать, что отсутствие существенных условий договора подряда не лишит подрядчика права требовать от заказчика оплаты выполненных работ, если их приемка будет оформлена надлежащим образом.

Однако если подрядчик сдаст работы, а заказчик их примет, то к отношениям сторон будут подлежать применению правила о подряде. При этом не будет иметь значения, согласованы ли все существенные условия.

Обоснование

Стороны могут устранить необходимость согласования существенных условий договора своими совместными действиями по его исполнению и принятию. Сдача результата работ лицом, которое их выполнило, и его принятие лицом, для которого они были выполнены, являются такими действиями. В таком случае считается, что стороны заключили соглашение.

Обязательства из него равнозначны обязательствам из исполненного подрядчиком договора подряда. Между сторонами уже после выполнения работ возникают обязательство по их оплате и гарантия их качества, так же как и тогда, когда между сторонами изначально был заключен договор подряда (п. 7 информационного письма от 25 февраля 2014 г. № 165«Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными»; далее – информационное письмо № 165).

Более того, заказчик не сможет требовать признания договора незаключенным, если:

  • он примет от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердит действие договора;
  • заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (п. 3 ст. 1 ГК РФ).

Соответствующее правило содержится в пункте 3 статьи 432 Гражданского кодекса РФ.

См. также Как подрядчику защитить свои интересы, если заказчик ссылается на незаключенность договора подряда.

Наконец, есть условия, которые не относятся к существенным и не могут привести к выводу о незаключенности договора, но могут повлечь значительные убытки для подрядчика. Например, это условия о его ответственности в случае нарушения договора, о порядке изменения и расторжения договора и т. д.

167.3686 (11,22)

Внимание! Если заказчиком выступает бюджетное учреждение, то отношения сторон необходимо оформить по особой процедуре и заключить государственный (муниципальный) контракт. В противном случае, если подрядчик этого не сделает и приступит к выполнению работ, то суд может отказать во взыскании их стоимости

Так, Президиум ВАС РФ в постановлениях от 28 мая 2013 г. № 18045/12 и от 4 июня 2013 г. № 37/13 отказал подрядчику (исполнителю) во взыскании с заказчика платы за выполненные работы (оказанные услуги) при отсутствии государственного (муниципального) контракта.

Данная позиция основана на положениях пункта 1 статьи 763, пунктов 2 и 3 статьи 764 Гражданского кодекса РФ.

Если заказчик является учреждением, финансируемым за счет средств федерального бюджета, бюджетов субъектов РФ, средств местных бюджетов, то заключение государственного (муниципального) контракта является обязательным условием для сторон. Ситуацию, когда подрядчик выполняет работы без заключения такого контракта, суды квалифицируют как обход закона.

Если подрядчик выполнит работы в отсутствие контракта, то не сможет взыскать их стоимость как неосновательное обогащение. Связано это с содержанием пункта 4 статьи 1109 Гражданского кодекса РФ: «Не подлежат возврату в качестве неосновательного обогащения денежные суммы и иное имущество, предоставленные во исполнение несуществующего обязательства, если лицо, требующее возврата имущества, знало об отсутствии обязательства». Президиум ВАС РФ особо отметил: «...выполнение работ без государственного (муниципального) контракта... свидетельствует о том, что лицо, выполнявшее работы, не могло не знать, что работы выполняются им при очевидном отсутствии обязательства».

Кроме того, Президиум ВАС РФ подчеркнул: «Взыскание неосновательного обогащения за фактически выполненные при отсутствии государственного (муниципального) контракта работы открывало бы возможность для недобросовестных исполнителей работ и государственных (муниципальных) заказчиков приобретать незаконные имущественные выгоды в обход Закона № 94-ФЗ. Между тем никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения» (постановление Президиума ВАС РФ от 4 июня 2013 г. № 37/13).

См. также:

  • Работы выполнены в отсутствие госконтракта. ВАС РФ запретил взыскание их стоимости;
  • Подрядчик не может потребовать от бюджетного учреждения оплаты фактически выполненных работ, если отсутствует государственный (муниципальный) контракт.

Данную позицию разделяет и Верховный суд РФ (см. определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного суда РФ от 13 марта 2015 г. № 307-ЭС14-4768).

Однако нужно иметь в виду, что, принимая данные постановления, Президиум ВАС РФ и Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного суда РФ учли продолжительность и содержание отношений сторон, а также иные фактические обстоятельства споров:

  • спорные работы носили разовый характер (текущий ремонт здания, очистка инженерных систем отопления и водоотведения);
  • в названных делах речь шла о работах, которые могли и должны быть отложены до тех пор, пока стороны не заключат в установленном порядке соответствующие государственные контракты.

Данные обстоятельства могут быть не присущи иному спору.

Например, если между сторонами имели место длящиеся и регулярные отношения, которые не могли быть отложены, то велика вероятность, что суд взыщет задолженность с учреждения.

Так, Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного суда РФ рассматривала дело, в котором:

  • до начала спорного периода между сторонами действовал заключенный в установленном порядке государственный контракт;
  • после окончания спорного периода государственный контракт был снова заключен;
  • прекращение оказания услуг в спорном периоде противоречило бы требованию законодательства и создало бы аварийную ситуацию;
  • оказание услуг было направлено на защиту охраняемых законом публичных интересов.

В результате требования истца о взыскании неосновательного обогащения были удовлетворены (см.определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного суда РФ от 21 января 2015 г. по делу № А77-602/2013).

Таким образом, возможность взыскать с контрагента неосновательное обогащение при отсутствии государственного (муниципального) контракта зависит от следующих факторов:

  • длительности и регулярности характера договорных отношений (наличие в прошлом и настоящем контрактов между сторонами);
  • возможности отложить выполнение работ (оказание услуг) до заключения контракта (нужно оценить, будет ли при этом нарушен закон или создана аварийная ситуация);
  • направленности деятельности подрядчика (исполнителя) в спорном периоде (в примере выше – защита охраняемых законом публичных интересов);
  • отсутствия претензий со стороны заказчика относительно объема и качества выполненных работ (оказанных услуг).

См. также Отсутствие контракта не повод не платить.

Предмет договора

Подрядчику необходимо предусмотреть в договоре все элементы предмета договора. При этом нужно учитывать специфику работы. Она влияет на выбор элементов предмета договора. При составлении договора целесообразно указать:

Если заказчик передает подрядчику вещь для обработки или выполнения иной работы по договору, то в договоре необходимо указать все индивидуализирующие эту вещь признаки.

Пример формулировки предмета договора подряда

«1. Предмет договора.

1.1. В соответствии с настоящим Договором Подрядчик обязуется выполнить в соответствии с Техническим заданием (приложение № 1) __________________ (указать наименование работы) по _____________________ (указать объект работ, его реквизиты (например, если это объект культурного наследия)), расположенному по адресу ___________________ (указать адрес объекта) (далее – «Работа»), а Заказчик – принять результат Работы и оплатить его в порядке и на условиях, предусмотренных _____ (указать пункт договора, посвященный условиям о цене и порядке оплаты работы).

1.2. Результатом Работы будет являться _____________________ (указать, в каком виде должен быть готовый результат работ, например, «научно-проектная документация в электронном виде в форматах.doc и.pdf»).

1.3. Работа по настоящему Договору выполняется в соответствии с согласованными Сторонами Техническим заданием (приложение № 1) и Сметой (приложение № 2).

1.4. Сроки выполнения Работы определяются в соответствии с согласованным Сторонами Графиком выполнения работ (приложение № 3)».

Срок выполнения работы

Срок выполнения работ включает в себя срок начала и срок окончания выполнения работ (п. 1 ст. 708 ГК РФ).

Юристу подрядчика стоит:

  • либо определить начальный и конечный срок выполнения работ конкретными датами;

Пример формулировки начального и конечного срока выполнения работ конкретными датами

«Подрядчик обязан выполнить работы по настоящему Договору в срок с 12 января по 12 марта 2011 года включительно».

  • либо определить начальный срок конкретной датой, а продолжительность работ указать в календарных или рабочих днях.

Пример формулировки срока выполнения работ указанием даты начала работ и их продолжительности

«Срок выполнения работ по Договору составляет 30 (тридцать) рабочих дней, начиная с 12 января 2011 года».

Срок выполнения работ можно привести в графике (календарном плане) выполнения работ. Такой документ должен быть приложением к договору подряда и иметь ссылки на него.

В то же время стороны могут определить срок периодом, который будет исчисляться «с момента исполнения обязанностей другой стороны или наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором» (п. 1 ст. 314 ГК РФ). То есть стороны могут привязать срок выполнения работ к моменту, когда подрядчик получит предоплату, материалы или иное исполнение.

Стоит отметить, что Президиум ВАС РФ указывал на возможность таких условий: «Если начальный момент периода выполнения подрядчиком работ определен указанием на действия заказчика или иных лиц, то предполагается, что такие действия будут совершены в срок, предусмотренный договором, а при его отсутствии – в разумный срок. В таком случае сроки выполнения работ считаются согласованными» (п. 6 информационного письма № 165).

Ранее подобные условия содержали в себе определенный риск, так как многие суды признавали подобную привязку в договоре подряда неправомерной. Объясняли они это тем, что перечисленные действия не являются событиями, обладающими признаком неизбежности, а значит, не могут быть использованы в качестве начала отсчета срока выполнения работ.

Пример из практики: Суды признали договор незаключенным, так как срок начала выполнения работ стороны поставили в зависимость от заключения договора подряда

«Как правильно указали суды, определение начального срока выполнения работ по контракту поставлено в зависимость от наступления события, которое не является неизбежным (в течение 4-х месяцев с момента заключения государственного контракта)...». На основании этого вывода суд признал договор подряда незаключенным (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 25 марта 2010 г. по делу № А27-15556/2009).

131.78899 (11,22)

Может ли подрядчик, если он сомневается в сроках выполнения работ, предложить заказчику для начала заключить договор без их указания? Что будет в случае, если стороны нигде не определят сроки выполнения работ

Подрядчик может так поступить, если предпримет ряд дополнительных мер.

Прежде всего нужно иметь в виду, что правило статьи 314 Гражданского кодекса РФ о семидневном сроке исполнения обязательства на договор подряда не распространяется. В результате возникает риск того, что суд признает договор незаключенным. В то же время есть способы снизить этот риск. Так, стороны могут впоследствии заключить дополнительное соглашение к договору и указать в нем сроки выполнения работ (постановление ФАС Московского округа от 3 марта 2010 г. № КГ-А40/831-10 по делу № А40-58660/09-63-427).

Также нужно исходить из существа обязательства. Если оно само по себе свидетельствует о сроке его выполнения, то снижается риск того, что суд признает договор незаключенным. Например, работа по вывозу грунта со стройплощадки была расценена судом как подразумевающая срок ее выполнения по существу самого обязательства (постановление ФАС Московского округа от 18 мая 2006 г. № КГ-А40/3186-06 по делу № А40-46955/05-24-369).

Можно ли определить срок начала работ моментом, когда заказчик совершит определенные действия (перечислит аванс, передаст помещение или оборудование)? Будет ли договор подряда считаться заключенным, если включить в него такое условие

Да, будет.

Сроки выполнения работ будут считаться согласованными, а договор – заключенным.

Это следует из содержания:

  • пункта 1 статьи 314 Гражданского кодекса РФ, согласно которому стороны смогут определить срок периодом, который будет исчисляться «с момента исполнения обязанностей другой стороны или наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором»;
  • пункта 6 информационного письма № 165: «Если начальный момент периода выполнения подрядчиком работ определен указанием на действия заказчика или иных лиц, то предполагается, что такие действия будут совершены в срок, предусмотренный договором, а при его отсутствии – в разумный срок. В таком случае сроки выполнения работ считаются согласованными».

Подрядчик заключил договор подряда с условием о сроке начала работ, поставленном в зависимость от момента, когда заказчик совершит определенные действия (перечислит аванс). Что можно сделать, если заказчик их не совершит

Если заказчик не совершит соответствующие действия в предусмотренный договором срок, а при его отсутствии – в разумный срок, то стоит воспользоваться правами, предоставленными пунктом 2 статьи 328 Гражданского кодекса РФ. В частности, нужно отказаться от исполнения своих обязательств, существование или исполнение которых поставлено в зависимость от действий заказчика. На это указал Президиум ВАС РФ в абзаце 13 пункта 6 информационного письма № 165.

Может ли подрядчик предложить заказчику не указывать в договоре срок начала работ, а только срок окончания? Правомерно ли это

По мнению некоторых федеральных арбитражных судов, это правомерно (постановление ФАС Северо-Западного округа от 7 декабря 2007 г. по делу № А13-13248/2006). Однако иная позиция высказана на уровне ВАС РФ. Он признает договоры, в которых начальный срок не определен, незаключенными (определение ВАС РФ от 9 июля 2010 г. № ВАС-8415/10). Подрядчику необходимо учесть это мнение и согласовать с заказчиком срок начала выполнения работ.

Заказчик предлагает определить срок окончания работ датой, когда он подпишет акт сдачи-приемки работ без претензий. Какие риски несет в себе подобное условие для подрядчика

На риски подрядчика, которые могут возникнуть в такой ситуации, указал Президиум ВАС РФ в постановлении Президиума ВАС РФ от 17 декабря 2013 г. № 12945/13:

  • это условие делает возможность отсрочки оплаты работы по сути бессрочной;
  • ставит оплату в зависимость исключительно от усмотрения заказчика;
  • превращает возмездный договор в безвозмездный.

Президиум ВАС РФ также отметил, что это «противоречит правовой природе договора подряда (статья 702 Гражданского кодекса). Принцип свободы договора не позволяет определять его условия с нарушением требований закона (статья 422 Гражданского кодекса)».

По мнению коллегии судей ВАС РФ, «это условие договора недействительно (ничтожно)» (определение ВАС РФ от 21 октября 2013 г. № ВАС-12945/13).

В то же время ранее ФАС Московского округа не нашел ничего незаконного в том, что «стороны согласовали дату сдачи работ, которой является дата подписания сторонами акта сдачи-приемки работ» (постановление ФАС Московского округа от 19 апреля 2010 г. № КГ-А40/3072-10 по делу № А40-16265/09-102-185).

Что делать в том случае, если срок, указанный в самом договоре подряда, противоречит сроку, указанному в графике (календарном плане) выполнения работ

Если в графике и в самом договоре одинаково определен начальный срок выполнения работ, а конечный различается, то это не свидетельствует о незаключенности договора подряда (постановление ФАС Уральского округа от 17 марта 2009 г. № Ф09-475/09-С4 по делу № А71-7327/2008-Г22). В таком случае подрядчику нужно доказывать несогласованность либо условия, указанного в договоре, либо графика выполнения работ.

Если же различаются сроки начала работ, то такой договор суд может признать незаключенным (постановление ФАС Уральского округа от 26 октября 2009 г. № Ф09-8328/09-С5 по делу № А60-9291/2009-С2).

Цена работ

Некоторые суды рассматривают в качестве существенного условия договора подряда цену работ (определение ВАС РФ от 25 июня 2010 г. № ВАС-7628/10постановление ФАС Московского округа от 17 декабря 2009 г. № КГ-А41/12592-09 по делу № А41-7337/09). Поэтому к согласованию этого условия подрядчику также необходимо отнестись внимательно.

Подробнее см. Разные варианты оплаты работ: преимущества и риски для подрядчика и Как подрядчику выиграть спор по поводу оплаты выполненных работ.

Совет

Часто заказчики предлагают включить в договор условие о гарантийном удержании. Если заказчик при заключении договора настаивает на таком условии (или если подрядчик из предыдущего опыта работы с данным заказчиком знает, что тот использует такое условие), подрядчику имеет смысл заранее включить в свое вознаграждение сумму удержания.

См. также Заказчик предлагает включить в договор условие о гарантийном удержании. Соответствует ли данное условие действующему законодательству.

Другие условия договора подряда, на которые подрядчику необходимо обратить внимание

Остальные условия договора подряда не являются существенными. А значит, их отсутствие или недочет в формулировке не повлечет признания договора незаключенным. Тем не менее небрежность, проявленная при согласовании таких условий, может причинить подрядчику существенный материальный ущерб.

1. Привлечение субподрядчиков

Подрядчику необходимо определить, сможет ли он выполнить работу самостоятельно, или же ему понадобится помощь третьих лиц (субподрядчиков). Если в договоре будет закреплено, что подрядчик обязан выполнять работу лично, то он не сможет привлекать к ее выполнению субподрядчиков.

Если, несмотря на условие договора о личном выполнении работы, подрядчик привлечет к его исполнению субподрядчика, то будет нести перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора (п. 2 ст. 706 ГК РФ).

Если стороны в договоре установят право привлекать к выполнению работ субподрядчиков, то подрядчик сможет привлечь в качестве субподрядчика даже самого заказчика (см. постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24 марта 2009 г. № А33-11387/08-Ф02-975/09).

См. также Что нужно учесть подрядчику при заключении договора субподряда.

2. Порядок сдачи-приемки выполненных работ

Подрядчику следует согласовать в договоре порядок сдачи-приемки выполненных работ. Для этого нужно указать:

  • сроки приемки результатов работы (либо поэтапная сдача, либо единовременная по окончании выполнения работы);
  • перечень лиц, участвующих в приемке. Можно указать, что со стороны заказчика в приемке результата работы должно участвовать лицо, обладающее соответствующими полномочиями (по доверенности или иным основаниям);
  • место приемки выполненной работы;
  • порядок (в т. ч. с указанием срока), который должен соблюсти заказчик при подписании акта сдачи-приемки выполненных работ либо мотивированного отказа от его подписания.

Совет

Подрядчику полезно определить в договоре, какой отказ от принятия работ будет мотивированным. Этим он ограничит круг аргументов, которые сможет использовать заказчик при попытке отказа от принятия работ.

Пример формулировки условия договора о мотивированном отказе от приема работ по разработке научно-проектной документации

«1. Отказ Заказчика принять выполненные Подрядчиком работы и подписать Акт сдачи-приемки выполненных работ признается мотивированным в том случае, если Заказчик обнаружил в представленной Подрядчиком документации:

1.1. Существенные ошибки.

1.2. Несоответствия проектных решений требованиям СНиП, иным нормативным документам.

1.3. Отступления от нормативных документов и технических условий.

1.4. Отсутствие необходимых согласований.

1.5. Несоответствие содержащихся в документации проектных решений действующим нормативным правовым актам, экологическим и иным условиям настоящего договора.

1.6. Несоответствие номенклатуры и объемов выполняемых работ утвержденной Смете на разработку научно-проектной документации (приложение № 1) или Техническому заданию на разработку научно-проектной документации (приложение № 2)».

См. также Что должен сделать юрист подрядчика в ходе приемки выполненной работы.

3. Обязанности заказчика

Желательно закрепить в договоре такие обязанности заказчика:

  • анализировать предложения подрядчика по конкретным вопросам выполнения работы с тем, чтобы избежать в дальнейшем претензий заказчика к качеству результата работ. Подрядчик должен установить срок рассмотрения таких предложений. Кроме того, стоит установить, какие последствия наступят, если заказчик задержится с ответом;

Пример формулировки условия договора о порядке рассмотрения заказчиком предложений подрядчика о выполнении работы

«1. По настоящему Договору Заказчик обязан:

1.1. Анализировать предложения Подрядчика по вопросам выполнения работы и давать собственные мотивированные заключения в течение не более 3 (трех) рабочих дней со дня получения письменных предложений от Подрядчика.

1.2. Письменно уведомить Подрядчика о сроках изучения предложений Подрядчика по вопросам выполнения работы, если они превышают срок, указанный в пункте 1.1 настоящего Договора. В этом случае задержка Подрядчиком сдачи работ по Договору на период указанного дополнительного срока не считается нарушением Подрядчиком Графика выполнения работ. Срок сдачи работ по Договору продлевается на период времени, определенный Заказчиком в уведомлении».

  • предоставить подрядчику имеющиеся у него производственные возможности для выполнения работы, например разгрузочные площадки и складские помещения, грузоподъемные механизмы и транспортные средства для транспортировки, приемки, разгрузки, складирования и хранения материалов, конструкций, оборудования;
  • назначить из своего штата или привлеченного со стороны представителя заказчика и лиц, его заменяющих при его отсутствии, для представления интересов заказчика на месте производства работы и для приемки ее результата;
  • обеспечить свободный доступ работников подрядчика на объект для выполнения работы.

4. Ответственность сторон

Ответственность сторон предусмотрена Гражданским кодексом РФ (ст. 15393712717718719 и т. д.). Кроме того, стороны могут предусмотреть дополнительную ответственность в договоре подряда в виде (ст. 394 ГК РФ):

  • только неустойки;
  • неустойки и убытков (ст. 15 ГК РФ) в сумме, не покрытой неустойкой;
  • либо убытков, либо неустойки (по выбору стороны, требующей уплаты);
  • убытков и неустойки.

Подрядчику полезно предусмотреть в договоре ответственность заказчика на случай, если он нарушит сроки выполнения своих обязанностей. Для этого лучше использовать неустойку, которую можно установить в виде:

  • либо процентов от стоимости работ по договору за каждый день просрочки (пени);
  • либо процента от стоимости работ или твердой суммы (штраф).

Условия о неустойке нужно формулировать предельно конкретно и не допускать возможности их двоякого понимания.

Пример неудачной формулировки условия договора о неустойке за нарушение сроков выполнения работы

«В случае нарушения сроков выполнения работы, установленных календарным планом (приложение № 1 к настоящему договору). Подрядчик по требованию Заказчика выплачивает Заказчику неустойку в размере 0,1 процента от стоимости работы за каждый день просрочки, но не более 5 процентов от стоимости работы».

Такую формулировку заказчик и суд могут истолковать следующим образом: заказчику предоставлено право выбирать размер неустойки от 0,1 до 5 процентов за каждый день просрочки. Это крайне невыгодно для подрядчика.

Пример правильной формулировки условия договора о неустойке за нарушение сроков выполнения работы

«В случае нарушения сроков выполнения работы, установленных календарным планом (приложение № 1 к настоящему договору). Подрядчик по требованию Заказчика выплачивает Заказчику неустойку в размере 0,1 процента от стоимости работы за каждый день просрочки. Общая сумма указанной неустойки не может превышать 5 процентов от стоимости работы».

Такая формулировка позволяет установить «барьер» ответственности подрядчика.

Подробнее об ответственности подрядчика см. Как уменьшить размер и риск наступления ответственности за нарушение сроков выполнения работ и Как доказать, что работы выполнены надлежащего качества.

5. Порядок изменения и расторжения договора

По общему правилу (ст. 450 ГК РФ) договор подряда может быть расторгнут по соглашению сторон либо в судебном порядке при существенном нарушении договора другой стороной. Существенность нарушения будет устанавливать суд. Например, просрочка заказчиком срока оплаты работы может быть признана судом существенной, что повлечет за собой расторжение договора.

В договоре подряда подрядчику полезно самостоятельно определить нарушения, которые будут являться основаниями для расторжения договора в судебном порядке. Например, такими нарушениями могут быть:

  • неоплата этапа работы в течение определенного срока с момента наступления такой обязанности;
  • задержка подрядчиком начала работ более чем на 10 (десять) календарных дней по причине или обстоятельствам, зависящим от заказчика;
  • объявление заказчика банкротом в установленном законом порядке, наложение ареста на его имущество или блокирование его расчетных счетов.

Кроме того, закон устанавливает условия, при которых и заказчик, и подрядчик могут в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора (без обращения в суд). Часть этих условий можно изменить в самом договоре.

См. также Как подрядчику избежать потерь при изменении или расторжении договора подряда и Какими способами подрядчик может «выйти» из договора подряда: односторонний отказ, расторжение, признание незаключенным.

Заказчик предлагает включить в договор условие о гарантийном удержании. Соответствует ли данное условие действующему законодательству

Да, соответствует.

Фактически оно является не поименованным в Гражданском кодексе РФ способом обеспечения исполнения обязательств.

Обоснование

Суды относятся к гарантийным удержаниям вполне лояльно, так как действующее законодательство допускает использование на практике непоименованных обеспечительных конструкций (п. 1 ст. 329 ГК РФ). См., например:

Пример из практики: суд отказал субподрядчику во взыскании с подрядчика суммы гарантийного удержания, так как срок окончательной оплаты еще не наступил

Между ЗАО «М.» (субподрядчик) и ООО «Р.» (подрядчик) был заключен договор подряда о выполнении комплекса работ по строительству коллектора и вводу объекта в эксплуатацию.

При этом в договоре стороны установили, что «в порядке обеспечения выполнения со стороны субподрядчика обязательств по качеству выполненных работ подрядчик удерживает ежемесячно сумму в размере пяти процентов от полной стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3». Удержанная сумма подлежит возврату субподрядчику после подписания акта приемки законченного строительством объекта в целом комиссией.

Приемку выполненных работ и расчеты за выполненные работы подрядчик осуществлял ежемесячно и оформлял актами приемки выполненных работ по форме КС-2 и справками о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3.

Стоимость выполненных работ составила 20 951 378 руб. 59 коп. При этом подрядчик согласно условиям договора удержал из стоимости выполненных работ 1 047 568 руб. 92 коп.

Так как истек гарантийный срок и претензии к качеству выполненных работ отсутствовали, субподрядчик обратился в суд с иском о взыскании с подрядчика указанной суммы задолженности.

Суды первой и кассационной инстанций сделали вывод об отсутствии оснований для удержания подрядчиком спорной суммы. Они отметили, что «обязанность оплатить выполненные работы не связана с дополнительным обременением, как то: принятие работ комиссией или обстоятельство, которое может не наступить. Поскольку работы по договору подряда выполнены, претензий по качеству выполненных работ подрядчиком не предъявлено, гарантийный срок истек... на момент подачи иска обязательства подрядчиком по выплате удержанной суммы не исполнены, суды удовлетворили требование субподрядчика».

Президиум ВАС РФ отменил акты нижестоящих судов и указал, что стороны в силу свободы договора определили особый порядок оплаты выполненных работ – «пять процентов подлежат возврату после подписания акта приемки законченного строительством объекта в целом». То есть «подрядчик обязан уплатить субподрядчику обусловленную цену лишь после подписания акта приемки законченного строительством объекта».

Суд признал такое условие не противоречащим действующему законодательству.

«При этом в силу данного договора обязательным условием наступления для подрядчика момента исполнения обязательства по оплате выполненных работ является получение акта формы КС-14... который предназначен для оформления приемки законченного строительством объекта в целом, а не отдельных его частей или этапов».

Так как строительство еще не окончено и акт приемки законченного строительством объекта не подписан, то срок окончательной оплаты не наступил, и у подрядчика не возникла обязанность по оплате выполненных работ в полном объеме.

В удовлетворении исковых требований было отказано (постановление Президиума ВАС РФ от 23 июля 2013 г. № 4030/13).

Гарантийное удержание представляет собой договорное условие о том, что заказчик удерживает часть вознаграждения подрядчика (обычно 5–10 процентов от суммы договора). Эта часть возвращается подрядчику только через определенное договором время с момента истечения гарантийного срока, если отсутствуют претензии к качеству работ в течение гарантийного срока или если подрядчик своевременно устранит недостатки в этот период.

См. также Гарантийные удержания в договоре подряда. Новый способ обеспечения обязательств подрядчика по устранению недостатков, Гарантийное удержание. Как устранить недостатки работ за счет подрядчика,Заказчик предлагает включить в договор условие о гарантийном удержании. Когда подрядчик сможет получить удержанные у него суммы.

При заключении договора подряда заказчик дал подрядчику недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора. Что в таком случае можно потребовать от заказчика

Можно потребовать:

  • возместить убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или
  • уплатить предусмотренную договором неустойку.

Если заверения заказчика имели существенное значение для подрядчика, который положился на них, то он также вправе отказаться от договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Если подрядчик заключил договор под влиянием обмана или существенного заблуждения, вызванного недостоверными заверениями, то он вправе вместо отказа от договора требовать признания договора недействительным (ст. 179 и 178 ГК РФ).

Заверениям об обстоятельствах с 1 июня 2015 года посвящена отдельная статья 431.2 Гражданского кодекса РФ.

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Зачем бухгалтеру ОКУН и новый Перечень бытовых услуг?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка