Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Проверьте себя в расчетах зарплаты и пособий

Подписка
Срочно заберите все!
№24
26 августа 22 просмотра

Компания заказчик-застройщик. Был в собственности земельный участок и на нем располагается объект недвижимости - банный комплекс, который сдается в аренду. Земля и банный комплекс числятся в составе основных средств. Сейчас планируется банный комплекс снести и построить на этом участке жилой дом - дольщики. Согласно уставу все сделки по ликвидации основных средств подлежит одобрению общим собранием участков. Составляется протокол заседания участников с оформлением решения. Как должен быть правильно составлен протокол общего собрания участников? Как в нем прописать решение участников по ликвидации основных средств? Нужно ли прикладывать экономические расчеты, обосновывающие, что сдача в аренду банного комплекса не выгодна, лучше построить жилой дом и это больше принесет прибыли. Какая должна быть ориентировочная формулировка в протокол для основания списания Банного комплекса.

Правила оформления протокола общего собрания участников ООО раскрыты в рекомендации ниже. В указанной ситуации вопрос повестки дня – вопрос одобрения ликвидации основных средств. Да, необходимо обосновать экономическую выгоду ликвидации основного средства. В протоколе необходимо указать, что в связи с низкими экономическими показателями и на основании приведенных расчетов общее собранием участников ООО одобряет ликвидацию основного средства (указать какого) и создание нового основного средства (указать какого).

Ликвидация основного средства одобряется общим собранием участников ООО по правилам одобрения крупных сделок (п.7 ст.46 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Как оформить решение общего собрания участников ООО

<…>

«Несоблюдение требований к оформлению и содержанию решения общего собрания участников в совокупности с другими обстоятельствами нередко становится основанием для отмены решения собрания. Юристу компании нужно обеспечить, чтобы в случае возникновения корпоративного конфликта принятое решение невозможно было бы признать недействительным.

Внимание! С 1 сентября 2014 года необходимо в нотариальном или ином допустимом порядке подтверждать тот факт, что общее собрание участников приняло решение, и состав участников, присутствовавших при этом.

Такое правило устанавливает подпункт 3 пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ.

Чтобы соблюсти его, нужно*:

  • обратиться к нотариусу либо
  • воспользоваться иным способом подтверждения.

Если этого не сделать, то решение собрания будет считаться ничтожным (абз. 3 п. 107 постановления Пленума Верховного суда РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»; далее – постановление № 25).

Вместе с тем, правило о подтверждении не распространяется на случай, когда решение принимает общее собрание участников путем заочного голосования.

Обоснование

1 сентября 2014 года Федеральная нотариальная палата сообщила: «При существующем правовом регулировании нотариус не может удостоверить принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, если решения принимались в форме заочного голосования» (п. 6.1 Пособия по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии (далее – Пособие), приведенного в письме № 2405/03-16-3).

28 мая 2015 года Научно-консультативный совет Арбитражного суда Западно-Сибирского округа ответил на вопрос «Подлежит ли применению пункт 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ при принятии хозяйственными обществами решений путем проведения заочного голосования, то есть без присутствия участников обществ?». Ответ оказался отрицательным: «Буквально толкуя норму статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ, нотариусу для совершения нотариального действия по удостоверению решения собрания хозяйственного общества необходимо физическое присутствие участников в месте проведения собрания. Учитывая изложенное, нотариус может подтверждать решение, принятое исключительно в очной форме, но не путем заочного голосования» (п. 2 рекомендаций по итогам заседания в г. Тюмень).

23 июня 2015 года Пленум Верховного суда РФ разъяснил последствия на случай, если нарушить требования пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ. При этом он указал на решения только очных собраний (абз. 3 п. 107 постановления № 25). О заочном голосовании речи не было.

По вопросу о том, требуется ли обязательное подтверждение в ООО с одним участником, единой позиции еще нет.

Нотариальное подтверждение

Обществу необходимо*:

  • пригласить нотариуса туда, где будет проходить собрание, либо
  • договориться с нотариусом провести собрание прямо у него (например, в нотариальной конторе).

При этом нотариусу нужно представить следующие документы*:

  • устав общества;
  • внутренний документ общества, устанавливающий порядок проведения собрания (например, положение об общем собрании участников);
  • решение о проведении собрания и об утверждении повестки дня;
  • список участников общества;
  • документ, подтверждающий полномочия обратившегося лица по организации собрания (если они не следуют из других представленных документов).

Такой перечень приведен в части 3 статьи 103.10 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утвержденных постановлением Верховного Совета РФ от 11 февраля 1993 г. № 4462-1 (далее – Основы законодательства о нотариате). Правда, в этом перечне предусмотрен еще один пункт – «иные документы, необходимые для определения компетенции органа управления юридического лица и кворума собрания или заседания». Поэтому не исключено, что нотариус потребует представить дополнительные документы (например, информацию о наличии корпоративного договора).

По итогам проведения общего собрания нотариус выдает свидетельство (ч. 1 ст. 103.10 Основ законодательства о нотариате)*:

  • об удостоверении того факта, что собрание приняло решение;
  • о составе участников, присутствовавших при этом.

В целом требование о привлечении нотариуса направлено против фальсификации решений. Его присутствие затрудняет процесс подделки. При подмене протокола с применением печати нотариуса достаточно будет доказать только тот факт, что нотариальное действие не значится в реестре нотариуса.

Иные способы подтверждения

Закон разрешает не исполнять требование о нотариальном удостоверении, если иной способ подтверждения участники предусмотрели (подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ)*:

  • в уставе или
  • в решении общего собрания участников, принятом единогласно. Так, при рассмотрении одного из споров по регистрации изменений в уставе Арбитражный суд Западно-Сибирского округа указал: «поскольку решение о выборе иного способа подтверждения принято всеми участниками ООО... единогласно, нотариального удостоверения протокола..., подписанного всеми участниками общества, в рассматриваемом случае не требовалось» (постановление от 28 сентября 2015 г. № Ф04-23439/2015 по делу № А27-2907/2015).

Исключение составляет случай, когда участники принимают решение об увеличении уставного капитала. В такой ситуации использовать иные способы подтверждения нельзя – всегда требуется нотариальное удостоверение (п. 3 ст. 17 Закона об ООО).

Под иным способом подтверждения имеется в виду*:

  • подписание протокола всеми или отдельными участниками общества;
  • использование технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения (аудио-, видеозапись и др.);
  • иные способы, не противоречащие закону (при этом закон не устанавливает каких-либо ограничений).

Примеры положения устава

Подтверждение подписями всех участников

4.2. В соответствии с пунктом 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются подписанием протокола всеми участниками, присутствовавшими на собрании.

Подтверждение подписями отдельных участников

4.2. В соответствии с пунктом 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются подписанием протокола председателем и секретарем собрания, которые должны быть участниками Общества.

Подтверждение с использованием технических средств

4.2. В соответствии с пунктом 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются видеозаписью, сделанной во время собрания. Компакт-диск с видеозаписью прилагается к протоколу.

Подтверждение иным способом (подписями отдельных лиц)

4.2. В соответствии с пунктом 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются подписанием протокола председателем и секретарем собрания.

Таким образом, участники могут сами выбрать, как подтвердить принятие решения и состав участников. Фактически есть следующие варианты*:

  • принять решение о внесении изменений в устав, закрепив в нем наиболее удобный порядок подтверждения (например, заверение протокола подписями председателя и секретаря собрания, которые являются участниками общества);
  • принимать решения о способе подтверждения каждый раз при проведении общего собрания. Этот способ применим, если участники всегда собираются в полном составе;
  • обращаться к нотариусу, чтобы он подтверждал принятие решения на собраниях участников и состав участников.

Формально требованиям закона будет соответствовать и другой вариант: можно провести собрание, на котором будут присутствовать все участники общества, и на нем единогласно принять решение о способе подтверждения (без внесения изменений в устав). В таком случае на последующих собраниях уже не потребуется стопроцентная явка участников, в решениях можно будет просто делать ссылку на этот протокол и прикладывать его копию.

Однако суд может истолковать закон иным образом: что способ подтверждения должен быть предусмотрен именно в том решении, которое подтверждается. Во избежание споров лучше не использовать этот способ, пока не сложится судебная практика по этому вопросу.

Нужно ли обращаться к нотариусу, если решение ООО принимает его единственный участник

Если участник намерен увеличить уставный капитал общества, то нужно обратиться. В остальных случаях стоит использовать иной способ подтверждения.

В настоящее время нет единой позиции по вопросу о том, должен ли единственный участник соблюдать требования подпункта 3 пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ, а именно подтверждать*:

  • тот факт, что ООО приняло то или иное решение, и
  • состав участников, присутствовавших при этом.

Позиция 1 – обратиться к нотариусу необходимо только в случае, когда участник увеличивает уставный капитал общества.

Обоснование

С 1 января 2016 года ужесточились требования к решению об увеличении уставного капитала (п. 1 ст. 3 Федерального закона от 30 марта 2015 г. № 67-ФЗ«О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части обеспечения достоверности сведений, представляемых при государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Так, пункт 3 статьи 17 Закона об ООО стал предусматривать: «Факт принятия решения общего собрания участников общества об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения». Другими словами, если решение увеличить уставный капитал принимает общее собрание участников, то в любом случае необходимо обратиться к нотариусу.

Однако закон не конкретизировал, распространяется ли такое требование на решения единственного участника.

Некоторые суды посчитали, что распространяется (см., например, решение Арбитражного суда Новосибирской области от 5 февраля 2016 г. по делу № А45-26138/2015).

Такую же позицию заняла ФНС России: «положения пункта 3 статьи 17... применимы к решению об увеличении уставного капитала общества, принятому как общим собранием участников общества, так и единственным участником» (письмо от 24 февраля 2016 г. № ГД-3-14/743@).

С 15 июля 2016 года неопределенность полностью устранили – законодатель прямо предусмотрел, что при увеличении уставного капитала ООО единственный участник должен обратиться к нотариусу (п. 1 ст. 3 Федерального закона от 3 июля 2016 г. № 360-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»).

Правда, цель обращения только одна – засвидетельствовать подлинность подписи участника на решении (п. 3 ст. 17 Закона об ООО). Это считается подтверждением того, что общество решило увеличить уставный капитал. Состав участников (как при проведении собрания) подтверждать не нужно.

Позиция 2 – нужно подтверждать любые решения единственного участника.

Обоснование

Такую позицию занимают некоторые суды.

Так, Научно-консультативный совет Арбитражного суда Западно-Сибирского округа пришел к выводу: «В статье 39 Закона об ООО указано, что в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно... Каких-либо исключений по порядку нотариального удостоверения решений хозяйственных обществ, состоящих из единственного участника (акционера), не установлено. Следовательно, решения единственного участника (акционера) хозяйственного общества подлежат нотариальному удостоверению» (п. 2 рекомендаций по итогам заседания от 28 мая 2015 г. в г. Тюмень).

В одном из своих решений Арбитражный суд Новосибирской области указал: «Институт удостоверения решений обществ, указанный в главе 9.1, был введен в Гражданский кодекс РФ с целью обеспечения достоверности ЕГРЮЛ и борьбе со злоупотреблениями, в связи с чем для общества, состоящего из одного участника, исключений не имеется. Закон (гл. 9.1 ГК РФ) не содержит указания на то, что решения единственного участника не подпадают под ее регулирование» (решение от 5 февраля 2016 г. по делу № А45-26138/2015).

До 15 июля 2016 года была и третья позиция – правила об обязательном подтверждении вообще не применяются к ООО с единственным участником. Однако теперь она противоречит закону.

Обоснование

1 сентября 2014 года Федеральная нотариальная палата сообщила: «На общество с ограниченной ответственностью, состоящее из одного участника, положения статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ не распространяются. Такой вывод следует из анализа норм пункта 2 статьи 7, статьи 39 Закона об ООО. Решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания в таких обществах, принимаются единственным участником и оформляются письменно» (п. 2.3 Пособия).

23 июня 2015 года Пленум Верховного суда РФ разъяснил, что нужно понимать под термином «решения собраний» (п. 103 постановления № 25). Это решения, которые принимает группа лиц, в частности:

  • участники организации;
  • члены совета директоров;
  • кредиторы;
  • долевые собственники.

Если следовать логике Пленума, то получается, что решение единственного участника ООО не считается решением собрания. Вместе с тем, пункт 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ устанавливает требования именно для решения собрания. А значит, они не распространяются на общество с одним участником.

Кроме того, появилось официальное разъяснение для акционерных обществ. Банк России прямо указал, что к решениям АО с единственным акционером не применяются правила пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ (абз. 3 п. 9 письма от 25 ноября 2015 г. № 06-52/10054 «О некоторых вопросах применения Федерального закона от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации"»). Правда, Банк России ничего не упомянул об ООО. Но логика разъяснения ясна: если в обществе один участник (пусть даже речь идет об акционере), то подтверждать его решения не требуется.

Однако с 15 июля 2016 года законодатель прямо указал на один случай, когда единственный участник ООО все же должен обратиться за подтверждением к нотариусу.

Выходит, говорить о том, что правила о подтверждении вообще не применяются к ООО с одним участником, сейчас недопустимо.

Поскольку единой позиции нет, имеет смысл выбрать наименее рискованный вариант*:

  • при увеличении уставного капитала обращаться к нотариусу, чтобы заверять подпись участника на решении (п. 3 ст. 17 Закона об ООО);
  • при принятии любых других решений использовать иной способ подтверждения. Например, принять отдельное решение о том, что все последующие решения будет подтверждать только подпись единственного участника. На первый взгляд, это достаточно абсурдно (понятно, что единственный участник и так должен подписывать свои решения). Однако в такой ситуации будут полностью соблюдены требования подпункта 3 пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ.

Обоснование

Правила о нотариальном удостоверении можно не соблюдать, когда участники предусмотрели иной способ подтверждения (подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ):

  • в уставе или
  • в решении общего собрания, принятом единогласно.

Второй вариант для единственного участника намного проще первого. Так, если руководствоваться позицией о том, что требования об обязательном подтверждении распространяются на общество с одним участником, то «решение общего собрания, принятое единогласно» – это по сути и есть решение единственного участника. А значит, достаточно просто решить, что участник выбирает для общества иной способ подтверждения вместо нотариального удостоверения. Самый простой из способов – наличие подписи участника на его решениях.

Что должно содержать решение общего собрания участников

Решение общего собрания участников оформляется протоколом общего собрания участников*.

Общие требования к содержанию и оформлению протокола общего собрания участников установлены в пунктах 4 и5 статьи 181.2 Гражданского кодекса РФ.

Так, протокол общего собрания участников ООО, проведенного в очной форме, должен содержать следующие сведения*:

  • дата, время и место проведения собрания;
  • сведения о лицах, принявших участие в собрании;
  • результаты голосования по каждому вопросу повестки дня;
  • сведения о лицах, проводивших подсчет голосов;
  • сведения о лицах, голосовавших против принятия решения собрания и потребовавших внести запись об этом в протокол.

Протокол общего собрания участников ООО, проведенного в заочной форме, должен содержать следующие сведения*:

  • дата, до которой принимались документы, содержащие сведения о голосовании;
  • сведения о лицах, принявших участие в голосовании;
  • результаты голосования по каждому вопросу повестки дня;
  • сведения о лицах, проводивших подсчет голосов;
  • сведения о лицах, подписавших протокол.

Кроме того, закон содержит некоторые указания для отдельных случаев, в частности для решения, которым участники одобряют крупную сделку или сделку с заинтересованностью.

Помимо указанных обязательных сведений, в протокол можно включить также и иную информацию.

Совет

За основу рекомендуем брать требования, предъявляемые к оформлению протокола общего собрания акционеров. Тогда протокол будет содержать наиболее полную информацию о ходе собрания и о решениях, принятых на нем.

Требования к оформлению протокола общего собрания акционеров установлены в статье 63Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО) и пунктах 4.28–4.36 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного приказом ФСФР России от 2 февраля 2012 г. № 12-6/пз-н.

Исходя из этих требований в протоколе общего собрания участников нужно указать следующее*:

  • полное фирменное наименование и местонахождение общества;
  • вид собрания (годовое или внеочередное);
  • форму проведения общего собрания – «собрание» (закон допускает также проведение внеочередного собрания в форме заочного голосования без фактического сбора участников);
  • дату проведения собрания;
  • адрес, по которому проводится собрание;
  • повестку дня собрания;
  • время начала и время окончания регистрации лиц, имеющих право на участие в собрании;
  • время открытия и закрытия собрания;
  • число голосов, которыми обладали лица, имевшие право на участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня собрания;
  • число голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в собрании, по каждому вопросу повестки дня собрания с указанием, имелся ли кворум по каждому вопросу;
  • число голосов, отданных за каждый из вариантов голосования («за», «против» и «воздержался»), по каждому вопросу повестки дня собрания, по которому имелся кворум;
  • формулировки решений, принятых собранием по каждому вопросу повестки дня собрания;
  • основные положения выступлений и имена выступавших лиц по каждому вопросу повестки дня собрания;
  • председателя и секретаря собрания;
  • лицо, подсчитывавшее голоса;
  • дату составления протокола.

Какие последствия влечет оформление протокола общего собрания участников ООО в свободной форме без соблюдения требований, установленных для акционерных обществ

Решение собрания может быть признано недействительным (подп. 4 п. 1 ст. 181.4 ГК РФ).

Таким образом, если все участники общества приняли решение единогласно и в дальнейшем не поменяют своей позиции, оформление решения в свободной форме не повлечет негативных последствий.

Риск возникает в том случае, когда недовольный участник общества решит оспорить принятое решение. В суде он будет настаивать на том, что он не участвовал в собрании или голосовал против принятого решения (п. 1 ст. 43 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; далее – Закон об ООО), или вообще голосование проводилось по вопросам, не включенным в повестку дня, и собрание не имело кворума (п. 6 ст. 43 Закона об ООО).

Таким образом, у общества может возникнуть необходимость доказывать участие недовольного участника в общем собрании, наличие кворума, подтверждать повестку дня или результаты голосования. Сделать это будет гораздо легче, если протокол собрания был оформлен надлежащим образом. Кроме того, позицию общества усилит документ, подтверждающий, что участник прошел регистрацию (например, лист регистрации).

<…>

Кто подписывает решение общего собрания участников

Протокол собрания подписывают председательствующий и секретарь (п. 3 ст. 181. 2 ГК РФ)*. Однако в этом случае есть риск, что общество не сможет документально подтвердить факт участия в собрании конкретного участника, если он через некоторое время после собрания решит оспорить принятое решение в судебном порядке и будет заявлять о том, что он не присутствовал на собрании или голосовал против принятого решения.

Совет

Чтобы снизить риск оспаривания принятого решения, лучше чтобы на протоколе общего собрания остались подписи всех присутствовавших участников, хотя закон и не обязывает это делать. При этом нужно учитывать, что протокол собрания может быть изготовлен не сразу после собрания, кроме того, участник может отказаться его подписывать.

Еще более эффективным может быть использование бюллетеней для голосования. Это полностью исключит возможность участника ссылаться на то, что он голосовал иным образом или вообще не принимал участия в собрании. Обязательный порядок голосования бюллетенями можно предусмотреть в Положении об общем собрании участников».

<…>

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка