Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

В свежем «Главбухе»

2017: Листки нетрудоспособности станут электронными

Подписка
Срочно заберите все!
№23
9 апреля 2013 309 просмотров

ООО взяло заем у физ.лица. Как считается крупная ли это сделка (25 % от стоимости чистых активов в балансе?)? Если сделка оказалась крупной, но не была одобрена учредителями можно ли ее оспорить? Каковы последствия оспаривания сделки (при условии что суд посчитает сделку недействительной). Если деньги по этому займу получены нужно ли их возвращать? Вообще определение про крупные сделки, их критерии где можно посмотреть? полученный займ считается крупной сделкой? каков документ правоустанавливающий данный факт?

Крупной сделкой считается заем, сумма которого равна или превышает 25 процентов стоимости имущества организации на последнюю отчетную дату (п. 1 ст. 46 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ. Не одобренную учредителями сделку заинтересованные лица могут оспорить в суде, после чего каждая из сторон сделки обязана будет возвратить другой все полученное по сделке (п. 2 ст. 167 ГК РФ). Также следует отметить, что не одобренную учредителями крупную сделку можно одобрить и после того, как она будет совершена, вплоть до вынесения судом решения ее недействительности.

Обоснование данной позиции приведено ниже в рекомендации «Системы Главбух» и «Системы Юрист»

1.Ситуация: В каких случаях для выдачи займа требуется разрешение учредителей (участников, акционеров) организации

Такое разрешение требуется в следующих случаях.

1. При выдаче займа из чистой прибыли (подп. 3 п. 3 ст. 91подп. 4 п. 1 ст. 103 ГК РФ).
Решение о расходовании чистой прибыли оформляется протоколом общего собрания или решением единственного учредителя (участника, акционера) (ст. 39 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗп. 3 ст. 47 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ).

2. Если заключенная сделка отвечает критериям заинтересованности.


Перечень лиц, являющихся заинтересованными в совершении сделки, определен пунктом 1статьи 81 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ и пунктом 1 статьи 45 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ. Например, сделкой с заинтересованностью считается выдача займа супругу, родителям или детям руководителя организации. Сумма займа при этом роли не играет.
Решение о предоставлении займа заинтересованным лицам принимает совет директоров (наблюдательный совет), общее собрание или единственный учредитель (участник, акционер) (п. 37 ст. 45, подп. 8 п. 2.1 ст. 32ст. 39 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ,п. 3 ст. 47ст. 83 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ).

3. При выдаче крупной суммы займа.


Крупной сделкой считается заем, сумма которого равна или превышает 25 процентов стоимости активов организации на последнюю отчетную дату (п. 1 ст. 46 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗп. 1 ст. 78 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ).


Решение о предоставлении займа в крупном размере принимается советом директоров (наблюдательным советом), общим собранием или единственным учредителем (участником, акционером) (п. 34 ст. 46, подп. 9 п. 2.1 ст. 32ст. 39 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, п. 3 ст. 47ст. 79 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ).*

При несоблюдении вышеуказанных требований договор займа может быть признан недействительным (п. 5 ст. 46 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ и п. 6 ст. 79 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ).

Сергей Разгулин,

заместитель директора департамента налоговой

и таможенно-тарифной политики Минфина России

2. Рекомендация: Что такое крупная сделка и какой порядок ее совершения обществом с ограниченной ответственностью

Отдельные сделки в ООО нужно заключать в особом, установленном законом порядке. К таким сделкам относятся, в частности, так называемые «крупные сделки». Если не соблюдать установленный порядок совершения такой сделки, она может быть признана недействительной.

До совершения обществом сделки юристу стоит проверить, не подпадает ли она под критерии «крупной сделки», и при необходимости обеспечить, чтобы был соблюден установленный порядок.

Какие сделки являются крупными

Крупная сделка – это сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 процентов и более от стоимости имущества общества (ст. 46 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; далее – Закон об ООО).

Нижний предел (25%) крупной сделки может быть увеличен уставом общества (п. 1 ст. 46 Закона об ООО).

В каких случаях суд может признать несколько сделок взаимосвязанными и рассмотреть их в совокупности как одну крупную сделку

Законодательство это не устанавливает.

Из судебной практики следует, что риск признания сделок взаимосвязанными существенно возрастает, если:

  • сделки однородны и совершены с одними и теми же лицами за короткий промежуток времени;
  • отчуждаемое или приобретаемое по сделкам имущество связано единым технологическим процессом или единым целевым назначением;
  • сделки направлены на достижение единых правовых последствий или единой цели.

Обычно суд признает сделки взаимосвязанными, если одновременно есть несколько из перечисленных признаков (постановление Президиума ВАС РФ от 1 марта 2011 г. № 14871/10, определения ВАС РФ от 13 января 2011 г. № ВАС-17801/10 и от 3 июня 2011 г. № ВАС-9530/10).

Стоимость имущества, которое отчуждает общество в результате крупной сделки, нужно определять по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период (т. е. на последний календарный день месяца), предшествующий дню принятия решения об одобрении крупной сделки (п. 4, 5 ст. 13 Федерального закона от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее – Закон о бухучете); п. 48 Положения по бухгалтерскому учету «Бухгалтерская отчетность организации» (ПБУ 4/99), утвержденного приказом Минфина России от 6 июля 1999 г. № 43н).

Стоимость имущества, которое приобретает общество, нужно определять на основании цены предложения, которая обычно указана в договоре (п. 1, 2 ст. 46 Закона об ООО).

Стоимость имущества самого общества следует считать равной стоимости его активов (без уменьшения на сумму долгов), определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период (т. е. на последний календарный день месяца), предшествовавший дню принятия решения об одобрении крупной сделки (п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. № 62; п. 4, 5 ст. 13 Закона о бухучете; п. 48 ПБУ 4/99).

Крупными сделками не являются (п. 1 ст. 46 Закона об ООО):

  • сделки, которые совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности общества;

Внимание! Не всегда удается доказать, что сделка относится к обычной хозяйственной деятельности общества.

Закон не устанавливает, какие именно сделки относятся к обычной хозяйственной деятельности. Однако из судебной практики можно сделать вывод, что к таким сделкам обычно относят сделки, направленные на получение прибыли от реализации товаров или продукции, пользования имуществом, выполнения работ, оказания услуг, а также связанные с приобретением сырья, материалов (постановление ФАС Московского округа от 12 ноября 2008 г. № КГ-А41/10220-08 по делу № А41-К1-23263/07).

Под обычной хозяйственной деятельностью суды также понимают деятельность общества, прописанную в уставе и направленную на систематическое получение прибыли (постановление ФАС Поволжского округа от 13 сентября 2010 г. по делу № А65-8738/2009).

Суд, скорее всего, не отнесет к обычной хозяйственной деятельности не свойственные для общества сделки, такие как:

  • сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с законом и расчеты по которым производятся по ценам, определенным уполномоченным органом власти.

Это положение применимо, в частности, при заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии, поскольку его заключение обязательно для сетевой организации (ст. 426 ГК РФ).

При этом следует помнить, что потребители таких услуг не обязаны заключать договор, а следовательно, для них совершение такой сделки должно быть одобрено в установленном порядке (постановление ФАС Московского округа от 3 февраля 2011 г. № КГ-А41/16658-10 по делу № А41-20271/10).

<…>

В каком порядке совершаются крупные сделки

Общество имеет право совершить крупную сделку только после ее одобрения участниками. Если в обществе создан совет директоров, то на него можно возложить полномочия по одобрению крупных сделок, стоимость отчуждаемого (приобретаемого) имущества по которым составляет от 25 до 50 процентов от имущества общества (п. 4 ст. 46 Закона об ООО). Если в обществе один участник и он не является директором, для одобрения сделки достаточно его письменного согласия на совершение сделки.

Чтобы участники одобрили крупную сделку, необходимо провести общее собрание, на повестку дня которого нужно вынести соответствующий вопрос.

Крупная сделка, совершенная без предварительного одобрения, является оспаримой. Суд может признать ее недействительной по требованию общества или его участника (п. 5 ст. 46 Закона об ООО).

При этом крупная сделка может быть одобрена и после ее совершения вплоть до принятия судом решения о признании ее недействительной (п. 5 ст. 46 Закона об ООО). Это подтверждает и судебная практика (см. п. 20 постановления от 9 декабря 1999 г. Пленума Верховного суда РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"», постановление ФАС Северо-Западного округа от 1 декабря 2010 г. по делу № А21-14037/2009).

Не нужно одобрять крупную сделку в следующих случаях:

  • когда это прямо предусмотрено уставом (п. 6 ст. 46 Закона об ООО);
  • если общество состоит из одного участника, который одновременно осуществляет функции директора (п. 9 ст. 46 Закона об ООО);
  • если отношения по крупной сделке возникают при переходе к обществу доли (части доли) в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО (п. 9 ст. 46 Закона об ООО);
  • если отношения по крупной сделке возникают при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе при заключении договора о слиянии и договора о присоединении.

Таким образом, чтобы совершить названные сделки, не нужно дополнительно оформлять решение общего собрания или единственного участника об одобрении сделки.

В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны следующие сведения (п. 3 ст. 46 Закона об ООО):

  • лица, которые являются сторонами, выгодоприобретателями по сделке (можно не указывать, если сделка подлежит заключению на торгах или в иных случаях, когда к моменту одобрения крупной сделки стороны точно не определены);
  • предмет сделки;
  • цена сделки;
  • иные существенные условия сделки.

При этом необходимо учитывать общие требования к оформлению и содержанию решения общего собрания участников.

Внимание! Одобрение может потребоваться для сделок, которые не относятся к крупным

Обязательно нужно соблюдать порядок одобрения крупной сделки при совершении иных сделок, которые не являются крупными (сделок иного вида и размера), если это прямо предусмотрено уставом общества (п. 7 ст. 46 Закона об ООО).

Несоблюдение такого порядка может повлечь признание договора недействительным (постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 декабря 2010 г. по делу № А65-14172/2010).

Вправе ли общество совершить крупную сделку, если с даты решения о ее одобрении прошло несколько месяцев

Да, вправе.

Срок действия решения об одобрении крупной сделки законом не ограничен.

В связи с этим совершение крупной сделки по истечении длительного времени с даты принятия решения является законным, это подтверждает судебная практика (определение ВАС РФ от 4 июля 2007 г. № 4867/07).

Как правильно одобрить крупную сделку, если она одновременно является сделкой с заинтересованностью

В порядке, установленном для одобрения сделок с заинтересованностью.

Закон устанавливает, что в таком случае следует применять порядок одобрения, установленный не для крупных сделок, а для сделок с заинтересованностью (п. 8 ст. 46 Закона об ООО). Это подтверждает судебная практика (п. 11 Обзора судебной практики ФАС Западно-Сибирского округа по спорам о признании недействительными крупных сделок и сделок с заинтересованностью, утвержденного постановлением Президиума ФАС Западно-Сибирского округа от 10 июня 2011 г. № 6).

При этом в законе есть исключение: если в совершении сделки с заинтересованностью заинтересованы все участники общества, то одобрять такую сделку с заинтересованностью не нужно, и следует применять порядок одобрения крупной сделки (п. 6 ст. 45, п. 8 ст. 46 Закона об ООО).

Владислав Добровольский

кандидат юридических наук, руководитель корпоративной практики Юридической Группы "Яковлев и Партнеры"(в 2001-2005 г. - судья Арбитражного суда г. Москвы)

Владислав Кузнецов

ведущий эксперт ЮСС «Система Юрист»

Геннадий Уваркин

кандидат юридических наук, заместитель генерального директора Правового бюро «Омега»

3. Статья 46 Закона от 08.02.1998 г. № 14-Ф «Об обществах с ограниченной ответственностью»

«1. Крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки.* Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, а также сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

2. Для целей настоящей статьи стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества - на основании цены предложения.

3. Решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием участников общества. В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия*. В решении могут не указываться лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, если сделка подлежит заключению на торгах, а также в иных случаях, если стороны, выгодоприобретатели не могут быть определены к моменту одобрения крупной сделки.

4. В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) общества принятие решений об одобрении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет от двадцати пяти до пятидесяти процентов стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

5. Крупная сделка, совершенная с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его участника*.


Срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.

<…>

6. Уставом общества может быть предусмотрено, что для совершения крупных сделок не требуется решения общего собрания участников общества и совета директоров (наблюдательного совета) общества.

7. Наряду со случаями, указанными в пункте 1 настоящей статьи, уставом общества могут быть предусмотрены другие виды и (или) размер сделок, на которые распространяется порядок одобрения крупных сделок, установленный настоящей статьей.

8. В случае если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку одобрения такой крупной сделки применяются положения статьи 45 настоящего Федерального закона, за исключением случая, если в совершении сделки заинтересованы все участники общества. В случае если в совершении крупной сделки заинтересованы все участники общества, к порядку ее одобрения применяются положения настоящей статьи.

9. Положения настоящей статьи о порядке одобрения крупных сделок не применяются к:
1) обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества;
2) отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
3) отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договорам о слиянии и договорам о присоединении».

<…>

4. Гражданский кодекс РФ

<…>

«Статья 166. Оспоримые и ничтожные сделки

1. Сделка недействительна по основаниям, установленным настоящим Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

2. Требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено лицами, указанными в настоящем Кодексе.

Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом. Суд вправе применить такие последствия по собственной инициативе.

<…>

Статья 167. Общие положения о последствиях недействительности сделки

1. Недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

2. При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом».

<…>

5. Статья: Протокол общего собрания участников ООО по вопросу одобрения крупной сделки

Если цена сделки составляет 25 и более процентов от стоимости имущества общества, то она является крупной и требует одобрения общим собранием или советом директоров компании. Отсутствие предварительного или последующего одобрения сделки может стать основанием для признания ее недействительной.

В корпоративном законодательстве содержится унифицированное определение крупной сделки: ею признается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов от стоимости имущества общества (п. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», п. 1 ст. 46 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее – закон № 14-ФЗ). Поскольку стоимость такой сделки велика, полномочия директора по ее заключению могут быть ограничены уставом. В их качестве обычно выступает совет директоров (если он создан в компании) либо общее собрание участников. Одобрение крупной сделки оформляется протоколом соответствующего органа управления. Чтобы показать специфику составления данного документа, мы выбрали в качестве примера одобрение крупной сделки общим собранием в ООО.

Контрольные точки при оформлении

1. В законодательстве нигде специально не оговаривается, когда нужно одобрить крупную сделку – до или после заключения. Обычно решение об одобрении принимается еще до ее совершения. Но не исключена ситуация, когда собрание проведено, решение принято, а заключение сделки откладывается. Возникает вопрос: если она будет заключена через год с момента принятия такого решения, останется ли одобрение действительным? Следуя смыслу закона, ответ положительный. Закон № 14-ФЗ не ограничивает срок, в течение которого действует решение об одобрении крупной сделки*. В одном из дел ВАС РФ указал на это, посчитав, что заключение сделки даже через три года после принятия решения об одобрении не противоречит закону (определение ВАС РФ от 04.07.07 № 4867/07). Причем суд первой инстанции отметил, что в случае изменения своей позиции в вопросах, по которым было принято решение, участник вправе обратиться в общество с требованием о созыве собрания, на котором могут быть изменены условия ранее принятого решения (решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.06.06 по делу № А40-4585/06-134-43).

2. Если в обществе не создавался совет директоров, то органом, полномочным принимать решение об одобрении крупной сделки, является общее собрание участников (п. 3 ст. 46 закона № 14-ФЗ). Для принятия такого решения требуется наличие простого большинства голосов от общего числа голосов участников, если необходимость большего числа не предусмотрена уставом компании (абз. 3 п. 8 ст. 37 закона № 14-ФЗ). Это нужно учитывать как при определении кворума для принятия решения, так и при последующем голосовании.

3. Сделка не требует одобрения, если она совершена в рамках обычной хозяйственной деятельности компании. Однако в спорной ситуации это еще нужно будет доказать. Так, аргумента о том, что сделка совершена в пределах основного вида деятельности компании, предусмотренного уставом, будет недостаточно (постановление Президиума ВАС РФ от 27.01.09 № 10967/08). Чтобы доказать, что сделка относится к обычной, придется подтвердить, что компания регулярно совершала аналогичные сделки. Другими словами, эти сделки должны были заключаться неоднократно в течение продолжительного периода времени (постановление Президиума ВАС РФ от 28.12.10 № 10082/10). Чтобы подстраховаться, лучше принять решение об одобрении сделки как крупной и оформить протокол.

4. В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны стороны, выгодоприобретатели, цена, предмет и иные существенные условия. Если стороны и выгодоприобретатели не могут быть определены к моменту одобрения (например, сделка будет заключаться на торгах), указывать в протоколе этих лиц не нужно (абз. 2 п. 3 ст. 46 закона № 14-ФЗ). На практике существует несколько способов включения необходимых данных в протокол. Первый способ (приведен в образце документа) – в самом протоколе указывают лишь необходимый минимум информации: ровно то, что перечислено в указанной норме (абз. 2 п. 3 ст. 46 закона № 14-ФЗ). При втором способе текст договора практически полностью дублируют в протокол, чтобы в дальнейшем исключить доводы заинтересованной стороны о том, что какое-то из условий, не включенное в протокол, являлось существенным для сторон. Третий способ предполагает включение в протокол лишь номера и даты договора с оговоркой, что «стороны, предмет, цена и иные условия изложены в договоре, который является приложением к протоколу». Важно не забыть подшить к протоколу этот договор.

М. Базюк

ведущий эксперт журнала «Юрист компании»

Журнал «Юрист компании», №12, декабрь 2012

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка