Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

График отпусков '2017 — как составить с учетом новых сроков отчетности

Подписка
Срочно заберите все!
№23
7 мая 2013 148 просмотров

У меня такой вопрос: мы не подтвердили до 15.04.13 в ФСС основной вид экономической деятельности, но сделали это 30.04.13 г. Нам выдали уведомление и в нем указано, что процент профессионального риска у нас увеличился и изменен основной вид деятельности. Мы позвонили в ФСС и нам они ответили: так как мы не вовремя сдали подтверждение у нас повысился тариф ссылаясь на Приказ Минздравсоцразвития РФ от 22.06.2011 № 606н. Правомерно ли это?Я согласна, если организация осуществляет несколько видов деятельности, то из них выбрать максимальный по риску, но у нас один вид деятельности.

Решение в данном споре можно отстоять только в вышестоящей ФСС или в судебном порядке. Сотрудники Вашего фонда руководствуются действующим для них законодательством не взирая на материалы арбитражной практики.

Если организация опоздала с подачей документов, подтверждающих основной вид деятельности, например, представила их в отделение ФСС РФ только с опозданием, либо она решила все-таки проинформировать фонд о реальном виде деятельности лишь после того, как получила от него уведомление о присвоенном классе профессионального риска и установленном исходя из этого завышенном тарифе страховых взносов на травматизм, то несвоевременное представление указанных сведений отделения ФСС РФ рассматривают как их неподачу. Поэтому на практике при определении класса профессионального риска и ставки страховых взносов на травматизм они руководствуются имеющейся у них информацией о видах деятельности компании, а документы, представленные организацией с нарушением срока, просто не принимают во внимание. Судебная практика также исходит из того, что у ФСС РФ отсутствует законодательно предусмотренная обязанность рассматривать заявление компании о подтверждении основного вида деятельности, которое было подано с нарушением установленного срока (определение ВАС РФ от 03.08.11 № ВАС-9816/11). Однако, Президиум ВАС РФ в июле 2011 года признал неправомерным подход, при котором для определения основного вида коммерческой деятельности компании во внимание принимаются не фактически осуществляемые ею виды, а заявленные в уставных документах (постановление от 05.07.11 № 14943/101). Кроме того, Президиум ВАС РФ подчеркнул, что в пункте 5 Порядка и пункте 13 Правил имеется указание именно на осуществляемые виды деятельности. Следовательно, тариф страховых взносов на травматизм не может быть установлен лишь на основании документов, в которых приведены сведения о всех возможных видах деятельности данной организации.
Учитывая эти факты и представленный в ответе материал, рекомендуем Вам отстаивать свою позицию в иных инстанциях. Единого подхода решения в данном случае законодательство не предусматривает.

Обоснование данной позиции приведено ниже в статье журнала «Российсикй налоговый курьер», которую Вы можете найти в закладке «Журналы» «Системы Главбух» vip - версия

Статья: Какими способами отделения ФСС РФ завышают ставку взносов на травматизм и как компании этому противостоят

<…>

ФСС РФ не вправе оштрафовать организацию, которая не уведомила об основном виде деятельности

Штраф или иную ответственность, в том числе административную, за неподтверждение компанией основного вида деятельности законодательство не предусматривает*.

Однако если организация, которая своевременно не представила документы об основном виде деятельности, занимается одновременно несколькими видами деятельности, то ФСС РФ признает основным именно тот вид ее деятельности, который относится к наиболее высокому классу профессионального риска (п. 5 Порядка и п. 13 Правил отнесения видов экономической деятельности к классу профессионального риска, утв. постановлением Правительства РФ от 01.12.05 № 713, далее – Правила). Неважно, что в реальности доходы от этого вида деятельности, возможно, составляют самую незначительную долю в общей сумме доходов компании.

Допустим, компания, в составе которой имеется обособленное подразделение с другим видом деятельности, выделенное в самостоятельную классификационную единицу, подтвердила основной вид деятельности только в отношении головной организации, но не сделала этого по подразделению (см. врезку «Основной вид деятельности обособленного подразделения подтверждается по особым правилам»). В этом случае ФСС РФ относит всю компанию, включая ее обособленные подразделения, к тому классу профессионального риска, который соответствует основному виду деятельности головной организации (п. 10 Порядка и п. 12 Правил).

Казалось бы, для организации, которая не имеет обособленных подразделений, занимается всего лишь одним видом деятельности и своевременно его не подтвердила, не может возникнуть никаких неблагоприятных последствий. Ведь она и так уплачивает страховые взносы на травматизм по тарифу, соответствующему этому виду деятельности. Тем не менее проверяющие на местах и в этом случае находят способы завысить ставку страховых взносов, но не всегда законные.

Внимание: если организация, занимающаяся одновременно несколькими видами деятельности, своевременно не подала документы о подтверждении основного вида деятельности, то ФСС РФ признает основным тот вид деятельности, который относится к наиболее высокому классу профессионального риска.

Нередко ФСС РФ при выборе основного вида деятельности руководствуется сведениями из устава организации или ЕГРЮЛ, что неправомерно

Из пункта 5 Порядка следует, что отделение ФСС РФ вправе самостоятельно определить основной вид деятельности организации, которая своевременно не представила необходимые документы, только исходя из фактически осуществляемых ею видов деятельности. Формально получается, что, прежде чем признать тот или иной вид деятельности основным, ФСС РФ должен убедиться в том, что компания на самом деле занимается этим видом деятельности.

Однако, как показывает практика, проверяющие этого не делают. Обычно они ограничиваются тем, что выбирают наиболее рискованный вид деятельности не из фактически осуществляемых, а из тех, которые перечислены в уставе организации или коды ОКВЭД по которым указаны в ЕГРЮЛ. Правомерны ли эти действия?

До недавнего времени суды по-разному расценивали подобную ситуацию. Некоторые из них приходили к выводу, что отделение ФСС РФ вправе определять основной вид деятельности исходя из заявленных в уставе или указанных в выписке из ЕГРЮЛ. При этом устанавливать, занимается организация конкретным видом деятельности или нет, фонд не обязан (постановления ФАС Поволжского от 24.05.11 № А12-15980/2010, Волго-Вятского от 19.07.10 № А28-16866/2009, Центрального от 06.07.10 № А35-2195/09-С22 и Северо-Западного от 27.07.09 № А26-5650/2008 округов).

Но такой подход, как подчеркивают арбитры, возможен, только если организация своевременно не представила в ФСС РФ документы в обоснование основного вида деятельности.

Вместе с тем многие суды указывали, что ФСС РФ должен выбирать вид деятельности с наиболее высоким классом профессионального риска исключительно из тех, которыми организация в действительности занимается (постановления ФАС Северо-Западного от 01.07.11 № А66-12221/2010 и от 30.04.10 № А13-14688/2009 и Центрального от 25.05.11 № А23-3753/2010 округов).

Ожидаемую точку в спорах поставил Президиум ВАС РФ в июле 2011 года. Он признал неправомерным подход, при котором для определения основного вида коммерческой деятельности компании во внимание принимаются не фактически осуществляемые ею виды, а заявленные в уставных документах (постановление от 05.07.11 № 14943/101).*

Кроме того, Президиум ВАС РФ подчеркнул, что в пункте 5 Порядка и пункте 13 Правил имеется указание именно на осуществляемые виды деятельности. Следовательно, тариф страховых взносов на травматизм не может быть установлен лишь на основании документов, в которых приведены сведения о всех возможных видах деятельности данной организации.

После того как Президиум ВАС РФ высказался по этому вопросу, арбитражные суды при принятии решений по аналогичным делам стали руководствоваться именно его правовой позицией. Поэтому начиная с июля 2011 года по абсолютному большинству споров суды стали указывать, что тариф страховых взносов на травматизм должен устанавливаться исходя из реального вида деятельности компании, а не по заявленному виду (постановления ФАС Западно-Сибирского от 14.01.13 № А70-1856/2012 и от 24.01.12 № А45-9940/2011, Восточно-Сибирского от 17.10.12 № А19-4417/2012, Московского от 14.06.12 № А41-22480/10 и от 29.05.12 № А40-117459/11-121-1009, Уральского от 05.06.12 № Ф09-3413/12 и Поволжского от 22.05.12 № А12-11273/2011 округов).

Более того, Президиум ВАС РФ указал, что даже уже вступившие в законную силу судебные акты по делам со схожими обстоятельствами также могут быть пересмотрены (п. 5 ч. 3 ст. 311 АПК РФ). Пример подобного пересмотра дела, по итогам которого суд признал недействительным уведомление регионального отделения ФСС РФ о размере страховых взносов, установленном исходя из предполагаемого вида деятельности, – постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 29.02.12 № А41-22480/10 (оставлено в силе постановлением ФАС Московского округа от 14.06.12 № А41-22480/10).

Несмотря на столь обширную арбитражную практику по данному вопросу и принятие Президиумом ВАС РФ указанного постановления, сам ФСС РФ по этому неоднозначному моменту так до сих пор официально ничего не разъяснил. Поэтому организациям остается ориентироваться только на судебную практику, которая в последнее время складывается в основном в их пользу.

Внимание: президиум ВАС РФ признал неправомерным подход, при котором для определения основного вида деятельности компании учитываются не фактически осуществляемые ею виды, а заявленные в ее уставных документах.*

Суды принимают во внимание возможность осуществления компанией вменяемого ей фондом вида деятельности

Как показывает судебная практика, при рассмотрении дел о завышении отделениями ФСС РФ тарифа страховых взносов на травматизм арбитры учитывают и иные обстоятельства, косвенно свидетельствующие о невозможности осуществления организацией именно того вида деятельности, который фонд посчитал основным.

Например, суд принял во внимание, что компания в принципе не могла заниматься таким видом деятельности, как покупка и продажа собственного недвижимого имущества, поскольку в ее штатном расписании не было предусмотрено работников соответствующего профиля (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 17.10.12 № А19-4417/2012).

Еще один похожий пример – суд не признал основным такой вид деятельности организации, как охота и разведение диких животных (постановление ФАС Северо-Западного округа от 01.07.11 № А66-12221/2010). Дело в том, что лицензию на осуществление этого вида деятельности компания никогда не получала. Кроме того, у нее не было работников, которые могли бы заниматься охотой и разведением диких животных. Отсутствие выручки от этого вида деятельности организация подтвердила также с помощью книги учета доходов и расходов за соответствующий год, в которой было отражено получение доходов только от одного вида деятельности – сдачи в аренду нежилого помещения (см. врезку «Какими документами компании доказывают реальность занятия конкретным видом деятельности»). В итоге именно этот вид деятельности суд признал основным.

Чтобы не платить взносы на травматизм по завышенному тарифу, многопрофильные организации контролируют удельный вес каждого из осуществляемых видов деятельности

Еще один вариант завышения тарифа страховых взносов на травматизм, которым пользуются отделения ФСС РФ, может быть применен к многопрофильным организациям. Причем лишь к тем, кто занимается несколькими видами деятельности, доли которых в общей сумме доходов совпадают.

Указанные компании подлежат отнесению к тому виду деятельности, который имеет наиболее высокий класс профессионального риска из осуществляемых ими (абз. 2 п. 2 Порядка и п. 14 Правил).

Например, организация занимается двумя видами деятельности: розничной торговлей автомобильными запчастями (3-й класс профессионального риска, страховой тариф – 0,4%) и предоставлением услуг по ремонту подшипников (12-й класс профессионального риска, страховой тариф – 1,3%). В общей сумме доходов за прошлый год на долю каждого из этих видов деятельности приходится ровно по 50%. Отделение ФСС РФ посчитает, что основным для компании является предоставление услуг по ремонту подшипников, так как этот вид деятельности имеет более высокий класс профессионального риска. Следовательно, в течение всего года организации придется начислять страховые взносы на травматизм по ставке 1,3% даже на зарплаты работников, которые занимаются торговлей и к ремонту подшипников не имеют никакого отношения.

Если в действительности доли доходов по нескольким видам деятельности совпадают, компания даже через суд не сможет доказать, что ФСС РФ неправомерно установил ее завышенный тариф взносов на травматизм. Ведь в данной ситуации фонд действует в строгом соответствии с нормами законодательства (абз. 2 п. 2 Порядка и п. 14 Правил).

Получается, многопрофильным организациям с примерно одинаковыми долями доходов по разным видам осуществляемой деятельности целесообразно контролировать эти доли с тем, чтобы по итогам года преобладающим оказался именно тот вид деятельности, который имеет наименьший класс профессионального риска. Тем более что ни в Порядке, ни в Правилах ничего не говорится, с точностью до какого знака необходимо указывать долю доходов в справке-подтверждении основного вида деятельности. Поэтому представляется возможным округлять ее не до полных чисел, а до второго знака после запятой.

Отметим, что если среди видов деятельности, которыми занимается компания, можно выделить имеющий наибольший удельный вес, то исходя именно из этого вида должен определяться класс профессионального риска и ставка страховых взносов на травматизм. К аналогичным выводам приходят и суды (постановления ФАС Восточно-Сибирского от 08.12.10 № А74-2051/2010 и Дальневосточного от 14.09.10 № Ф03-5906/2010 округов).

Несвоевременное подтверждение основного вида деятельности приравнивается к его неподтверждению

Представление документов с нарушением срока, то есть после 15 апреля. Допустим, организация опоздала с подачей документов, подтверждающих основной вид деятельности, например представила их в отделение ФСС РФ только 16 апреля или еще позднее. Либо она решила все-таки проинформировать фонд о реальном виде деятельности лишь после того, как получила от него уведомление2 о присвоенном классе профессионального риска и установленном исходя из этого завышенном тарифе страховых взносов на травматизм.

Несвоевременное представление указанных сведений отделения ФСС РФ рассматривают как их неподачу. Поэтому на практике при определении класса профессионального риска и ставки страховых взносов на травматизм они руководствуются имеющейся у них информацией о видах деятельности компании, а документы, представленные организацией с нарушением срока, просто не принимают во внимание.

Судебная практика также исходит из того, что у ФСС РФ отсутствует законодательно предусмотренная обязанность рассматривать заявление компании о подтверждении основного вида деятельности, которое было подано с нарушением установленного срока (определение ВАС РФ от 03.08.11 № ВАС-9816/11).*

<…>

Журнал «Российский налоговый курьер», № 5, февраль 2013
С. И. Кузьменко

ведущий юрист Аудиторско-консалтинговой группы «Градиент Альфа»

Страховые взносы

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка