Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

ФНС заранее разъяснила, какие коды ставить в годовой отчетности

Подписка
Срочно заберите все!
№24
20 мая 2013 28 просмотров

Может ли строительная организация оформить кредитный договор с сотрудником на приобретение квартиры или правильнее заключить договор займа т.к. не имеем лицензии или это не имеет значение кредитный договор или займ?

 Одним из главных признаков кредитного договора является то, что кредитором может выступать только кредитная организация, имеющая лицензию (статья 819 ГК РФ). Поэтому организация имеет право предоставить сотруднику заемные средства только в рамках договора займа.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух»

1. Рекомендация: Как оформить выдачу займа

Как составить договор

Независимо от суммы договор займа составьте в письменной форме (п. 1 ст. 808 ГК РФ). Данное соглашение считается заключенным с момента передачи денег или других вещей по нему (п. 1 ст. 807 ГК РФ).

Займы, которые предоставляет организация, могут быть:
– денежными или имущественными (в натуральной форме);
– процентными или беспроцентными.

Это следует из положений статей 807, 809 Гражданского кодекса РФ.*

Размер процентов по займу можно указать в договоре. Если такой оговорки нет, получатель займа (заемщик) должен выплатить организации проценты по ставке рефинансирования, действующей на дату возврата (всей суммы займа или его части).

Порядок уплаты процентов тоже можно предусмотреть в договоре. Но если это условие отсутствует, заемщик должен выплачивать проценты ежемесячно до полного погашения займа.

Если организация предоставит беспроцентный заем, это условие должно быть прямо указано в договоре. Исключение – займы, выданные в натуральной форме. По умолчанию они являются беспроцентными. Но если организация намерена получить с заемщика проценты, их размер и порядок уплаты следует предусмотреть в договоре.

Об этом сказано в статье 809 Гражданского кодекса РФ.

Порядок получения и возврата займа укажите в договоре (п. 1 ст. 808 ГК РФ).

При выдаче займа деньгами организация может перевести сумму займа на банковский счет (в безналичном порядке) или выплатить ее наличными.

<…>

Ситуация: можно ли выдать сотруднику (или другому гражданину) заем наличными деньгами, если сумма займа превышает 100 000 руб.

Да, можно.

Лимит расчетов наличными распространяется только на договоры, которые организация заключает с другими организациями или предпринимателями (указание ЦБ РФ от 20 июня 2007 г. № 1843-У). Предельный размер наличных расчетов между организациями и гражданами, которые не занимаются предпринимательской деятельностью, не установлен. Поэтому в качестве займа организация может выдать человеку любую сумму наличных. Единственное условие – расходовать наличные деньги, поступившие за проданные товары (работы, услуги), а также в качестве страховых премий, на выдачу займа нельзя (письмо ЦБ РФ от 4 декабря 2007 г. № 190-Т).*

О выдаче организацией гражданину или другой организации (предпринимателю) займа в безналичной форме в сумме не менее 600 000 руб. банки должны уведомить службу по финансовому мониторингу. Это будет сделано в случаях:
– если организация предоставила заемщику беспроцентный заем;
– если одной из сторон договора займа является организация или гражданин, которые имеют регистрацию, местожительство или местонахождение в государстве (на территории), которое не участвует в международном сотрудничестве в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;
– одной из сторон договора займа является лицо, которое владеет счетом в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на указанной территории).
Перечень таких государств (территорий) устанавливает Правительство РФ.

Об этом сказано в статье 6 Закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ, письме ЦБ РФ от 11 апреля 2006 г. № 12-1-3/804.

<…>

Товарный кредит

Помимо денег, организация может одолжить гражданину или другой организации (предпринимателю) имущество. В данном случае сделка представляет собой заем в натуральной форме или товарный кредит.*

Для целей бухучета и налогообложения между договором займа в натуральной форме и договором товарного кредита нет никаких различий. Существуют лишь некоторые правовые особенности их заключения и регулирования. Например, договор займа вступит в силу в момент передачи вещей (п. 1 ст. 807 ГК РФ). Договор товарного кредита – в день подписания (абз. 1 ст. 822 ГК РФ). Это значит, что с момента подписания договора товарного кредита у организации возникнет обязанность передать оговоренное в нем имущество заемщику. В отличие от договора займа в договоре товарного кредита нужно более четко указать признаки передаваемых ценностей (абз. 2 ст. 822 ГК РФ). Кроме того, договор товарного кредита признается беспроцентным лишь в том случае, если об этом прямо сказано в его тексте (п. 1 ст. 819 ГК РФ). Договор займа в натуральной форме является таковым по умолчанию (п. 3 ст. 809 ГК РФ).

Вернуть заем в натуральной форме заемщик должен имуществом – равным количеством других вещей того же рода и качества (п. 1 ст. 807 ГК РФ).

Сергей Разгулин,

заместитель директора департамента налоговой

и таможенно-тарифной политики Минфина России

2. Статья: Обобщена судебная практика по кредитным договорам

Судьи Президиума ВАС РФ обобщили арбитражную практику, связанную с заключением кредитных договоров. О том, какие условия арбитры считают существенными, когда банк имеет право изменять процентную ставку в одностороннем порядке, – читайте в статье.

Кредитная организация должна иметь лицензию

В законодательстве различаются договор займа и кредитный договор.

По договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками. А заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором. А заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.*

В целом отношения по кредитному договору и договору займа весьма схожи. Отличия заключаются в том, что кредитные организации должны иметь лицензии. Также в отличие от договора займа (является реальным договором и считается заключенным с момента передачи денег) кредитный договор является консенсуальным.*

То есть кредитор обязан предоставить деньги в установленные сроки и в обусловленном объеме.

Отдельные условия договора можно оспорить

Свои разъяснения Президиум ВАС РФ привел в информационном письме от 13 сентября 2011 г. № 147.

Как правило, при заключении кредитного договора с банком заемщик фактически лишен возможности влиять на его содержание. Поскольку проект договора составляется банком в одностороннем порядке.

Это приводит к тому, что договор содержит положения, существенным образом нарушающие баланс интересов сторон.

Например, там может быть прописано, что у банка имеется право в одностороннем порядке по своему усмотрению и без объяснения причин отказать в выдаче кредита, предоставить его в меньшем размере, увеличить размер процентов, сокращать срок возврата и т. д.

В одном из разбирательств предприятие оспорило такие положения в суде. В результате арбитры оказались на стороне заемщика и соответствующие пункты договора были исключены. Однако судьи пояснили, что отсутствие по каким-либо условиям договора волеизъявления сторон не является основанием для признания кредитного договора незаключенным.

То есть предприятие может оспорить отдельные положения договора, но не сам факт его заключения.

Банк имеет право менять процентную ставку
Зачастую банки в одностороннем порядке меняют кредитные ставки. Например, промышленная компания взяла кредит по приемлемой ставке, но впоследствии она была увеличена вдвое.

Процентные ставки по кредитам, а также срок кредитования могут быть изменены банком в одностороннем порядке только в том случае, если это предусмотрено договором с заемщиком (ст. 310 Гражданского кодекса РФ).

Аналогичная норма прописана в части 2 статьи 29 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1. И она была проверена Конституционным судом РФ (определение от 29 января 2009 г. № 190-О-О). В итоге судьи не нашли оснований для признания ее неконституционной: в отношениях с предпринимателями право банка на одностороннее изменение процентов не может расцениваться как нарушающее права и свободы предпринимателя.

Но даже если это условие прописано в договоре, организация все равно может попытаться доказать, что одностороннее увеличение ставки:

  • нарушает разумный баланс прав и обязанностей сторон договора;
  • противоречит устоявшимся деловым обыкновениям;
  • иным образом нарушает основополагающие частноправовые принципы разумности и добросовестности.

Злоупотребление банком права можно доказать в суде с помощью следующих доводов:

  • увеличение банком ставки процентов по кредиту в два раза не может расцениваться как разумное и добросовестное действие;
  • резкое увеличение процента по кредиту само по себе не может привести к защите имущественного интереса банка;
  • новый размер процентов по кредиту существенно превышает среднюю плату по банковским кредитам, установившуюся по местонахождению кредитной организации.

Нередко банки повышают проценты, если заемщик нарушает условия договора. Это своеобразная мера ответственности должника за нарушение обязательства, которая фиксируется в договоре между сторонами.

Однако предприятие может обратиться в суд и с учетом конкретных обстоятельств снизить размер процентов и в данном случае.

Комиссия должна быть связана с отдельной услугой
Банк имеет право на получение отдельного вознаграждения (комиссии). Но только если оно установлено за оказание самостоятельной услуги клиенту.

Например, судьи подтверждают, что комиссия за поддержание лимита кредитной линии, за ведение ссудного счета является незаконной. А вот ежемесячная комиссия за возможность кредитования расчетного счета (овердрафт) является правомерной.

Суды также склонны считать неправомерным требование уплаты процентов за время, когда предприятие не пользовалось заемными средствами.

Когда банк может потребовать досрочного возврата денег
Если банк в одностороннем порядке отказался от исполнения обязательств по договору кредитной линии, то это, по мнению судей, не освобождает заемщика от обязанности по возврату кредита, уплате процентов и т. д.

При этом суды признают правомерными требования банков о досрочном погашении кредита (заявление банком требования о досрочном возврате кредита не является основанием для прекращения обязательства должника по кредитному договору).

За предприятие может расплатиться кто-то другой
Если предприятие не в состоянии платить самостоятельно по кредиту, то за него может платить третье лицо. Например, предприятие передает юридическому лицу часть здания, а оно в счет оплаты платит по кредитному договору или предприятие продает свои товары в счет погашения третьим лицом задолженности по договору.

А банк обязан принять исполнение обязательства, предложенное третьим лицом за заемщика.

Какие условия кредитного договора существенные

Помимо обобщений, сделанных Президиумом ВАС РФ, существует достаточно обширная арбитражная практика по кредитным договорам. Некоторые споры связаны с существенными условиями договоров.

Условие о размере кредита многие суды считают обязательным
Например, условие о размере выдаваемого кредита одни суды не считают существенным (постановление ФАС Северо-Западного округа от 11 июля 2008 г. № А05-8334/2007).

Другие указывают, что данное условие обязательно должно быть прописано (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 5 апреля 2010 г. № А43-13502/2009). К слову, второй точки зрения придерживаются большинство судов – постановления ФАС Центрального округа от 14 декабря 2010 г. № А09-3534/2010, ФАС Дальневосточного округа от 12 апреля 2010 г. № Ф03-1831/2010 № А04-7250/2009 и т. д.

В договоре также нужно определить срок предоставляемого кредита, срок кредитования.

Условие о сроке должно быть прописано в самом договоре - постановление ФАС Волго-Вятского округа от 5 апреля 2010 г. № А43-13502/2009. При этом если денежные средства перечислены и получены в полном объеме (но в другой срок, чем установленный в договоре), то из этого следует, что стороны достигли соглашения по условию о сроке предоставления кредита - постановление ФАС Волго-Вятского округа от 11 февраля 2010 г. № А43-22810/2009.

Порядок возврата кредита прописывают не всегда
Наличие в договоре условия о порядке возврата кредита также может быть поводом для спора.

Например, в постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 5 апреля 2010 г. № А43-13502/2009 указано, что порядок возврата кредита является существенным условием кредитного договора.

А в постановлениях ФАС Московского округа от 21 ноября 2010 г. № КГ-А40/12664-10, ФАС Поволжского округа от 19 июля 2011 г. №А12-12913/2009 арбитры указывают, что размер платы за кредит не является существенным условием кредитного договора.

Порядок изменения ставки должен быть оговорен
Ставка по кредиту может колебаться в зависимости от ставки рефинансирования. И если данное условие прописано в договоре, то он должен содержать порядок определения ставки и пределы ее изменения. С этим согласились арбитры в постановлении ВАС РФ от 24 ноября 2010 г. № ВАС-15748/10.

Однако обратите внимание: имеется и противоположное решение ФАС Волго-Вятского округа от 5 апреля 2010 г. № А43-13502/2009.

Поэтому компании, берущей кредит, необходимо ознакомиться:

  • с условиями изменения кредитной ставки;
  • с условиями привязки ставки кредита к ставке рефинансирования;
  • с описанием определения ставки и пределов ее изменения.

Если порядок изменения ставки рефинансирования в договоре не определен, то следует руководствоваться ставкой, установленной Центробанком России.

Какие условия признаются ничтожными
В некоторых случаях в договоре банк прописывает нестандартные условия. Многие из них предприятиям удавалось оспорить в суде. Это:

Законодательство изменилось

Федеральным законом от 19 октября 2011 г. № 284-ФЗ внесены изменения в части возможности досрочного возврата займа. Изменения коснулись статей 809 и 810 Гражданского кодекса РФ. Установлено, что сумма займа, предоставленного под проценты заемщику-гражданину для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, может быть возвращена досрочно полностью или по частям при условии уведомления об этом заимодавца не менее чем за 30 дней до дня такого возврата.

Договором займа может быть установлен более короткий срок уведомления заимодавца о намерении заемщика возвратить денежные средства досрочно.

Однако это касается того случая, когда заем берется гражданином.

То есть если руководитель компании возьмет заем на неотложные нужды, но потратит его на нужды предприятия, то данный заемщик может его вернуть досрочно в более короткий срок.

Если же кредит берется на компанию, то в договоре банк может предусмотреть возможность уплаты процентов за досрочный возврат.

ЖУРНАЛ «УЧЕТ В ПРОИЗВОДСТВЕ», №1, ЯНВАРЬ 2012

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Новости по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка