Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

График отпусков '2017 — как составить с учетом новых сроков отчетности

Подписка
Срочно заберите все!
№23
21 мая 2013 11 просмотров

Директор предприятия решил уволится, но решение участников Общества не подписал 1 участник (33%) из 3 ч (доля уставного капитала 67%). Как в этом случае поступить? В данном случае директор уволят или нет?

да, директора можно увольнять, связано это с тем, что решение учредителей действительно даже в том случае, если один из учредителей не участвовал в голосовании, воздержался от голосования или голосовал против.

Статья 35 Закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ указывает, что незарегистрировавшийся участник общества не вправе принимать участие в голосовании, но там отсутствует условие, что в этом случае решение учредителей недействительно. Голосование по вопросу увольнения директора относится к общим вопросам, для решения которых необходимо простое большинство голосов участников, если иное не предусмотрено уставом общества (п. 8 статьи 35 Закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ). Таким образом, голосование учредителей в данном случае проведено без нарушений, и на основании решения учредителей руководитель может быть уволен.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух» и «Системы Юрист».

1. Рекомендация:Как оформить увольнение генерального директора

<…>

Документальное оформление

Для прекращения трудовых отношений с генеральным директором (независимо от основания) необходимо решение собственника имущества организации или соответствующего уполномоченного органа. В акционерных обществах это, как правило, общее собрание акционеров или совет директоров (наблюдательный совет) (п. 3 ст. 69 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ). В обществах с ограниченной ответственностью – общее собрание участников (подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ). Решение о прекращении трудового договора с генеральным директором оформите протоколом*. Если в обществе только один акционер (участник), то увольнение генерального директора оформите решением единственного акционера (участника).

На основании решения издайте приказ об увольнении генерального директора по унифицированной форме № Т-8 (постановление Госкомстата России от 5 января 2004 г. № 1).

В трудовой книжке генерального директора сделайте запись об увольнении со ссылкой на решение собственников (реквизиты протокола общего собрания или решения единственного учредителя), на основании которого увольняется генеральный директор (п. 5.1 Инструкции, утвержденной постановлением Минтруда России от 10 октября 2003 г. № 69раздел 1указаний, утвержденных постановлением Госкомстата России от 5 января 2004 г. № 1). Заверьте запись печатью организации. Аналогичные разъяснения содержатся в письме Роструда от 11 марта 2009 г. № 1143-ТЗ.

Пример оформления увольнения генерального директора

Генеральный директор ЗАО «Альфа» А.В. Львов был уволен в связи с принятием общим собранием акционеров решения о досрочном прекращении с ним трудового договора. Решение было оформлено протоколом.

<…>

Иван Шкловец,

заместитель руководителя Федеральной службы по труду и занятости

2. Закон от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

<…>

«Статья 37. Порядок проведения общего собрания участников общества

1. Общее собрание участников общества проводится в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, уставом общества и его внутренними документами. В части, не урегулированной настоящим Федеральным законом, уставом общества и внутренними документами общества, порядок проведения общего собрания участников общества устанавливается решением общего собрания участников общества.

2. Перед открытием общего собрания участников общества проводится регистрация прибывших участников общества.

Участники общества вправе участвовать в общем собрании лично или через своих представителей. Представители участников общества должны предъявить документы, подтверждающие их надлежащие полномочия. Доверенность, выданная представителю участника общества, должна содержать сведения о представляемом и представителе (имя или наименование, место жительства или место нахождения, паспортные данные), быть оформлена в соответствии с требованиями пунктов 4 и 5 статьи 185 Гражданского кодекса Российской Федерации или удостоверена нотариально.

Незарегистрировавшийся участник общества (представитель участника общества) не вправе принимать участие в голосовании.*

3. Общее собрание участников общества открывается в указанное в уведомлении о проведении общего собрания участников общества время или, если все участники общества уже зарегистрированы, ранее.

4. Общее собрание участников общества открывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, или лицом, возглавляющим коллегиальный исполнительный орган общества. Общее собрание участников общества, созванное советом директоров (наблюдательным советом) общества, ревизионной комиссией (ревизором) общества, аудитором или участниками общества, открывает председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества, председатель ревизионной комиссии (ревизор) общества, аудитор или один из участников общества, созвавших данное общее собрание.

5. Лицо, открывающее общее собрание участников общества, проводит выборы председательствующего из числа участников общества. Если уставом общества не предусмотрено иное, при голосовании по вопросу об избрании председательствующего каждый участник общего собрания участников общества имеет один голос, а решение по указанному вопросу принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, имеющих право голосовать на данном общем собрании.

6. Исполнительный орган общества организует ведение протокола общего собрания участников общества.

Протоколы всех общих собраний участников общества подшиваются в книгу протоколов, которая должна в любое время предоставляться любому участнику общества для ознакомления. По требованию участников общества им выдаются выписки из книги протоколов, удостоверенные исполнительным органом общества.

Не позднее чем в течение десяти дней после составления протокола общего собрания участников общества исполнительный орган общества или иное осуществлявшее ведение указанного протокола лицо обязаны направить копию протокола общего собрания участников общества всем участникам общества в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания участников общества.

7. Общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 36настоящего Федерального закона, за исключением случаев, если в данном общем собрании участвуют все участники общества.

8. Решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества. Решения по вопросам, указанным в подпункте 11 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, принимаются всеми участниками общества единогласно.

Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

9. Уставом общества может быть предусмотрено проведение кумулятивного голосования по вопросам об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, членов коллегиального исполнительного органа общества и (или) членов ревизионной комиссии общества.

При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому участнику общества, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в орган общества, и участник общества вправе отдать полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными считаются кандидаты, получившие наибольшее число голосов.

10. Решения общего собрания участников общества принимаются открытым голосованием, если иной порядок принятия решений не предусмотрен уставом общества».

<…>

3. Статья:Участник ООО не согласен с решением общего собрания. При каких условиях это решение можно признать недействительным

<…>

Суд не удовлетворит иск участника, если его голос не играл роли

Закон указывает на три обстоятельства, которые истец обязан доказать для признания решения недействительным (п. 1 ст. 43 закона об ООО). Он должен убедить суд в том, что: во первых, при созыве или проведении собрания были нарушены требования законодательства или устава общества; во-вторых, принятое этим собранием решение нарушило его права и законные интересы как участника общества; в-третьих, он не участвовал в голосовании или участвовал, но голосовал против оспариваемого решения.

Однако пункт 2 той же статьи гласит, что, даже если истец докажет перечисленные факты, суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение при наличии следующих трех условий в совокупности.

Голос истца не мог повлиять на результаты голосования. Выявление этого признака не представляет особых сложностей. Достаточно знать, какое количество голосов принадлежало истцу на момент проведения собрания и каков порядок голосования по тому или иному вопросу. Пункт 23 вышеприведенного постановления № 90/14 требует, чтобы суд учитывал особенности голосования и определения кворума по отдельным вопросам. Например, для принятия общим собранием решений об изменении устава общества требуется не менее 2/3 голосов всех участников. А по вопросу о внесении изменений в учредительный договор, принятии решения о реорганизации или ликвидации вообще требуется единогласие. Так, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа решил, что не является существенным нарушением ситуация, когда извещение о собрании было направлено истцу не за 30 дней (п. 1 ст. 36 закона об ООО), а за 7 дней. Суд учел, что неизвещенный участник не мог повлиять на результаты голосования (постановление от 10.05.07 № Ф08-2514/2007).

Решение не причинило истцу убытков. Факт убытков доказать довольно сложно. Здесь многое зависит от усмотрения суда. Так, суд не признал, что решение о внесении дополнительного вклада в уставный капитал причинило участнику убытки (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 28.02.08 № Ф08-687/2008). В то же время участнику могут быть причинены убытки, если в результате внесения решением общего собрания изменений в устав произошло безосновательное снижение его доли в уставном капитале (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 02.05.07 № Ф09-3297/07-С4).*

Допущенные нарушения не являются существенными. Отсутствие в решении суда оценки существенности нарушения является основанием для его отмены и возвращения дела на новое рассмотрение (постановления федеральных арбитражных судов Уральского округа от 21.08.06 № Ф09-7130/06-С5, Западно-Сибирского округа от 23.03.06 № Ф04-784/2006(20259-А75-11), Московского округа от 26.05.04 № КГ-А40/4173-04).

Формулировка пункта 2 статьи 43 не позволяет сделать однозначный вывод, может ли суд оставить решение общего собрания в силе при наличии хотя бы одного из названных условий или необходимы все три. Но арбитражные суды исходят из того, что отказ в иске возможен только при совокупности всех трех условий (постановление Президиума Высшего арбитражного суда от 30.10.07 № 7769/07, постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 15.08.08 № А28-8078/2006-415/9).

<…>

В. Таглина

старший юрист юридической фирмы «Мегаполис Лигал»

Журнал «Юрист компании», №4, апрель 2009

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка