Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

График отпусков '2017 — как составить с учетом новых сроков отчетности

Подписка
Срочно заберите все!
№23
1 июля 2013 65 просмотров

Может ли ООО купить долг, не попадает ли эта деятельность под факторинг? не требуется лицензии?

Уважаемая Елена Викторовна!

Ответ на Ваш вопрос от 01.07.2013 г. сообщаем следующее: да, ООО может купить долг, при этом стороны вправе оформить отношения по уступке требования как договор купли-продажи долга (цессии), или как договор факторинга.

При этом следует отметить, что лицензирование факторинговой деятельности было отменено в 2009 г., и в настоящий момент никаких ограничений по ее осуществлению законом не установлено, указанной деятельностью вправе заниматься как организации, так и индивидуальные предприниматели без получения каких-либо разрешений.

Договор финансирования под уступку денежного требования (факторинг) является частным случаем уступки права требования (цессии), однако имеет существенные отличия от него.

1. При факторинге, как правило, оказываются дополнительные услуги.

2. При факторинге возможна уступка прав требований, которые появятся в будущем.

3. При факторинге денежное требование либо уступается в обмен на деньги, либо служит средством обеспечения возврата займа.

4. При факторинге уступаемое право может быть только денежным.

5. При факторинге никогда не требуется согласие должника, даже если имеется соответствующая оговорка в законе.

Таким образом, при заключении соглашения на покупку долга стороны вправе заключить как договор цессии, так и договор факторинга, в зависимости от условий предполагаемой сделки.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух» и «Системы Юрист».

1. Рекомендация: Как учесть в бухучете и при налогообложении получение финансирования под уступку денежного требования (факторинг)

Что такое факторинг

Различают два вида факторинга:

Финансовый агент (фактор) покупает у организации (клиента) право требования тех долгов, которые возникли в рамках договора реализации товаров (работ, услуг) и должны быть погашены только в денежной форме. В этом случае к финансовому агенту переходят полные права на все суммы, которые он в будущем получит от должника. Возвращать их организации агент не должен. Также организация (клиент) не должна возвращать полученное финансирование (т. е. сумму, за которую финансовый агент купил задолженность). Это правило применяется даже в том случае, если дебитор не погасит свою задолженность (погасит не в полной сумме) и финансовый агент получит убыток. При таких взаимоотношениях все риски, связанные с неуплатой должником денег, несет финансовый агент, а не организация (клиент), если иное не предусмотрено договором между клиентом и финансовым агентом.

Такой порядок предусмотрен абзацем 1 пункта 1 статьи 824, пунктом 3 статьи 827 и пунктом 1 статьи 831 Гражданского кодекса РФ.

За предоставление финансирования (т. е. за оказание факторинговых услуг) финансовый агент вправе взимать вознаграждение. Оно может быть установлено как в фиксированной сумме, так и в процентах.*

Существенные условия договора

В договоре факторинга, заключенном в письменной форме между финансовым агентом и организацией, указываются все существенные условия сделки. Например:

  • сумма задолженности, которую уступает организация;
  • сумма финансирования и его сроки;
  • перечень дополнительных услуг, которые может оказывать финансовый агент в рамках договора факторинга (например, ведение бухучета, предоставление иных финансовых услуг) (п. 2 ст. 824 ГК РФ);
  • сумма вознаграждения, которую должна заплатить организация финансовому агенту за оказание факторинговых услуг, и т. д.

Получение финансирования от агента

После того как договор факторинга заключен, финансовый агент предоставляет финансирование (т. е. перечисляет деньги на расчетный счет организации). Получить финансирование организация может полностью (т. е. сразу всю сумму, за которую продает задолженность) или частично (т. е. часть суммы сразу, а оставшуюся часть после погашения дебитором долга). Такой вывод позволяет сделать абзац 1 пункта 1 статьи 824 Гражданского кодекса РФ.*

Переход агенту права требования долга

Одновременно с заключением договора к финансовому агенту переходит право требовать задолженность от дебитора (ст. 826 ГК РФ). При этом, если организация уступила финансовому агенту задолженность, срок платежа по которой уже наступил (существующее требование), воспользоваться своим правом он может сразу же после заключения договора факторинга (п. 1 ст. 826 ГК РФ). Если же организация уступила задолженность, срок платежа по которой еще не наступил или отгрузка еще не состоялась, но согласована на определенный срок (т. е. будущие требования), воспользоваться своим правом (т. е. правом требовать от должника деньги) финансовый агент сможет только:

  • после окончания срока платежа;
  • после наступления определенного события – если денежное требование было обусловлено наступлением этого события.

Об этом говорится в пункте 2 статьи 826 Гражданского кодекса РФ.

<…>

Сергей Разгулин, заместитель директора департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России

2. Рекомендация: Как цессионарию оформить и отразить в бухучете и при налогообложении приобретение права требования по договору цессии

При уступке права требования кредитор (цедент) передает другому лицу (цессионарию) принадлежащее ему право требования от должника исполнения его обязательств. Например, кредитор вправе передать свои права требования другому лицу, когда должник не может вовремя погасить дебиторскую задолженность.*

Заключение договора и уведомление должника

Приобретая права требования, цессионарий заключает с цедентом договор цессии (ст. 389 ГК РФ). Подробнее о том, как его оформить, см. Как цеденту оформить и отразить в бухучете уступку права требования. Согласие должника, долг которого покупает цессионарий, при этом не требуется. Исключением являются случаи, предусмотренные договором или законодательством (например, когда уступается требование по обязательству, в котором личность кредитора имеет значение (при возмещении вреда, причиненного здоровью)). Должника нужно уведомить в письменной форме о том, что права первоначального кредитора переходят к новому лицу.

Об этом сказано в статье 382 Гражданского кодекса РФ.

Ситуация: кто должен уведомить должника о том, что права первоначального кредитора переходят к новому лицу по договору цессии, – цедент или цессионарий

Уведомить должника о смене кредитора может как цедент, так и цессионарий.

Письменно уведомить должника об уступке права требования необходимо для того, чтобы он погасил свой долг (выполнил другие обязательства) в отношении нового кредитора (п. 3 ст. 382 ГК РФ). Кто должен это сделать – цедент или цессионарий, в Гражданском кодексе РФ не сказано.

В то же время, если должник не будет знать о смене кредитора, для цессионария могут возникнуть неблагоприятные последствия. Не зная об уступке права требования, должник выполнит свои обязательства перед старым кредитором. Тогда цессионарию придется выяснять обстоятельства сделки с цедентом, так как любые требования к должнику в этом случае будут несостоятельны. Это следует из пункта 3 статьи 382 Гражданского кодекса РФ.

Необходимость уведомлений должника об уступке права требования обусловлена еще и другими положениями Гражданского кодекса РФ. В частности:

  • должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору (ст. 386 ГК РФ). Например, возражения могут быть связаны с истечением срока давности по уступленному требованию и т. д.;
  • в случае уступки требования должник вправе зачесть против требования нового кредитора свое встречное требование к первоначальному кредитору (ст. 410 ГК РФ).

Таким образом, уведомить должника о смене кредитора (т. е. об уступке права требования) в интересах цессионария, так как это позволит избежать ему всех неблагоприятных последствий, связанных с уступкой права требования. Формы, по которой нужно уведомить должника, законодательно не установлено. Поэтому составить такой документ можно в произвольной форме.

Однако по договоренности сторон договора цессии должника может уведомить и цедент. Законодательство это не запрещает. Такой вывод позволяет сделать пункт 3 статьи 382 Гражданского кодекса РФ.

<…>

Сергей Разгулин, заместитель директора департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России

3. Статья: Уступка права требования

<…>

Компания приобрела право требования по договору цессии.

В таком случае согласие должника не требуется, если в договоре не предусмотрен другой порядок. Но должника нужно уведомить в письменной форме о том, что права первоначального кредитора переходят к новому лицу (ст. 382 Гражданского кодекса РФ).*

В бухучете цессионария приобретение права требования долга является финансовым вложением, которое учитывается на счете 58 (п. 3 ПБУ 19/02). Причем по дебету у него отражаются фактические затраты на приобретение права требования.

Состав таких затрат формируется из сумм, уплачиваемых в соответствии с договором продавцу (цеденту), а также иных расходов, непосредственно связанных с приобретением. Об этом говорится в пунктах 8 и 9 ПБУ 19/02. По кредиту счета 58 отражается списание права требования при погашении должником своих обязательств.

Затраты на приобретение права требования относятся к прочим расходам, а полученная от должника сумма – к прочим доходам (п. 11 ПБУ 10/99п. 7 ПБУ 9/99).

Что касается налогового учета, то указанные выше суммы признаются доходами и расходами от реализации финансовых услуг (п. 3 ст. 279 Налогового кодекса РФ). При этом в доходы включается сумма задолженности, которую погашает дебитор. Расходами являются суммы, уплаченные цеденту при приобретении дебиторской задолженности.

<…>

Компания получила финансирование под уступку права денежного требования по договору безрегрессного факторинга. Бухучет.

При безрегрессном факторинге финансовый агент покупает у организации дебиторскую задолженность, которая возникла по договору реализации товаров (работ, услуг) и должна быть погашена только в денежной форме. К финансовому агенту переходят полные права на все суммы, которые он получит от должника. Так предусмотрено пунктом 1 статьи 824,пунктом 3 статьи 827 и пунктом 1 статьи 831 Гражданского кодекса РФ.*

Для учета факторинговых операций используйте счет 76. Поступления от финансового агента за реализованную дебиторскую задолженность в бухгалтерском учете включите в состав прочих доходов на дату подписания соглашения об уступке (п. 7 ПБУ 9/99). Одновременно списывайте стоимость уступленного требования в размере дебиторской задолженности и учитывайте ее в составе прочих расходов (п. 11 ПБУ 10/99).

Получено финансирование под уступку права требования по договору регрессного факторинга. Бухучет и налог на прибыль.

При регрессном факторинге финансовый агент может потребовать от организации возвратить финансирование, если должник не погасит задолженность. При этом либо организация, либо финансовый агент уведомляют должника о том, что перечислить свою задолженность он должен финансовому агенту.

При регрессном факторинге все риски, связанные с неуплатой должником денег, несет организация, а не финансовый агент*. Такой порядок предусмотрен главой 43 Гражданского кодекса РФ. В бухучете расчеты с финансовым агентом по договору факторинга отражайте на счете 76. Доходы и расходы, связанные с уступкой дебиторской задолженности, отражайте на счете 91.

Учет сумм дебиторской задолженности, переданной в качестве обеспечения обязательства платежа, отразите на забалансовом счете 009. По мере погашения дебитором своего долга уступленную дебиторскую задолженность списывайте со счета 009.

При получении финансирования по договору регрессного факторинга у организации не возникает дохода, так как в данном случае финансирование рассматривается как долговое обязательство. Поэтому полученные от финансового агента деньги учитывать в составе доходов при расчете налога на прибыль не нужно (ст. 248249250 Налогового кодекса РФ).

Сумму вознаграждения, причитающуюся финансовому агенту за факторинговое обслуживание, учтите в составе расходов при расчете налога на прибыль (письмо Минфина России от 19 февраля 2008 г. № 03-03-06/1/116).

<…>

Квартальный отчет – 2013

4. Книга: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть вторая. Под редакцией доктора юридических наук, профессора А.П. Сергеева

<…>

Статья 824. Договор финансирования под уступку денежного требования

1. По договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.

Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом.

2. Обязательства финансового агента по договору финансирования под уступку денежного требования могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки.

_________________________

<…>

3. Одним из основных элементов договора финансирования под уступку денежного требования является уступка права требования. Поэтому даже в отсутствие специальной нормы правила § 1 гл. 24 ГК о цессии подлежат применению к рассматриваемому договору, если они не противоречат положениям гл. 43 ГК.

4. В п. 1 коммент. ст. сформулировано определение договора финансирования под уступку денежного требования.

Данный договор может быть заключен как по модели консенсуального (когда обе стороны принимают на себя обязанности соответственно по передаче денежных средств и по уступке денежного требования), так и по модели реального договора.

Консенсуальный договор финансирования под уступку требования является взаимным. Что касается реального договора, то он по общему правилу носит односторонний характер (исключение составляют случаи, предусмотренные п. 2 коммент. ст. 824 ГК, когда договором на финансового агента возлагаются обязанности по оказанию клиенту дополнительных услуг).

Рассматриваемый договор является возмездным, поскольку исполнение каждой из сторон своих обязанностей обусловлено встречным имущественным предоставлением контрагента. При этом в качестве вознаграждения финансового агента выступает разница («дисконт») между номинальной стоимостью уступаемого клиентом требования и размером предоставляемого финансирования.

5. В рамках рассматриваемого договора денежные требования обычно уступаются финансовому агенту в обмен на предоставление клиенту соответствующих денежных средств, выступая, по сути, в качестве способа возврата клиентом кредита (схема «покупки»).

Наряду с этим абз. 2 п. 1 коммент ст. предусматривает возможность использования уступки денежного требования и в качестве способа обеспечения исполнения обязательств клиента перед финансовым агентом (схема «обеспечения») (см. коммент. к ст. 831 ГК).

6. Предметом рассматриваемого договора являются, с одной стороны, денежные средства, передаваемые клиенту, а с другой - денежное требование клиента к третьему лицу, которое уступается финансовому агенту.

В рамках договора финансирования возможна уступка лишь денежных требований, вытекающих из договора (см. коммент. к ст. 826 ГК). Возмездное отчуждение иных имущественных прав (если оно принципиально-возможно с учетом их характера) опосредуется иными договорами, в частности куплей-продажей.

Круг существенных условий договора финансирования ограничивается лишь условием о предмете. Отсутствие в конкретном договоре иных условий не влечет признания его незаключенным и должно восполняться с помощью общих правил об обязательствах (гл. 22 ГК).

7. Помимо основной обязанности по предоставлению финансирования, договором на финансового агента может быть возложено оказание клиенту дополнительных финансовых и коммерческих услуг, например ведение бухгалтерского учета, обработка и выставление счетов и т. п. (п. 2 коммент. ст.). Договор, содержащий подобные условия, следует считать смешанным, а к отношениям сторон применять наряду с правилами гл. 43 ГК нормы о возмездном оказании услуг (поручении, агентировании и проч.).

По смыслу коммент. ст. оказание дополнительных услуг является не обязательным, а лишь факультативным элементом рассматриваемого договора. Обязанности финансового агента могут ограничиваться лишь предоставлением финансирования. В этом вопросе ГК не воспринял положения Конвенции о факторинге, ст. 1 которой предусматривает возложение на финансового агента по меньшей мере двух из следующих функций: финансирование поставщика; ведение учета по причитающимся суммам; предъявление к оплате денежных требований; защита от неплатежеспособных должников.

8. Содержащееся в коммент. ст. определение договора финансирования, к сожалению, не позволяет однозначно определить признаки, на основании которых возможно разграничение между рассматриваемым договором и другими договорными конструкциями, в рамках которых возможна передача права требования (в частности, куплей-продажей). В доктрине этот вопрос также не получил однозначного решения (см., например: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга пятая: в 2 т. Т. 1. Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. М., 2006. С. 542-548 (автор главы - В. В. Витрянский)). Такая неопределенность порождает сложности в правоприменительной деятельности, не способствует развитию отношений финансирования под уступку требования и должна быть устранена законодателем. В качестве квалифицирующих для рассматриваемого договора целесообразно было бы использовать признаки, указанные в ст. 1 Конвенции о факторинге.

Статья 825. Финансовый агент

В качестве финансового агента договоры финансирования под уступку денежного требования могут заключать коммерческие организации.

(В ред. Федерального закона от 9 апреля 2009 г. № 56-ФЗ.)

_________________________

1. До недавнего времени коммент. ст. значительно ограничивала возможность выступления в качестве финансового агента. Эту роль в силу самого своего статуса без специальных разрешений (лицензий) на осуществление подобной деятельности могли выполнять банки и иные кредитные организации. Для иных коммерческих организаций выполнение функций финансового агента допускалось при наличии лицензии на осуществление подобной деятельности. Однако условия и порядок лицензирования данных операций в законодательстве установлены не были.*

Все это делало дискуссионным вопрос о возможности иных, чем кредитные, коммерческих организаций осуществлять деятельность по финансированию под уступку требования, приводило к противоречиям в правоприменительной практике (подробнее см.: Новоселова Л. А. Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг. С. 358-364).

2. Федеральным законом от 9 апреля 2009 г. № 56-ФЗ в коммент. ст. внесены изменения. В настоящее время функции финансовых агентов без особого на то разрешения (лицензии) могут выполнять любые коммерческие организации, обладающие общей правоспособностью, и индивидуальные предприниматели.*

3. Положения гл. 43 ГК не содержат никаких ограничений относительно фигуры клиента. В подобном качестве могут выступать в принципе любые субъекты гражданского права. Однако исходя из характера требования, уступаемого в целях получения финансирования, в подавляющем большинстве случаев в роли клиента выступают предприниматели.

<…>

02.07.2013 г.

С уважением,

эксперт «Системы Главбух» Пыжова Алла.

Ответ утвержден: ведущий эксперт Горячей линии "Системы Главбух" Елена Ракова.

_____________________________

Ответ на Ваш вопрос дан в соответствии с правилами работы «Горячей линии» «Системы Главбух», которые Вы можете найти по адресу:http://www.1gl.ru/#/hotline/rules/?step=14

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка