Журнал, справочная система и сервисы
№2
Январь

В свежем «Главбухе»

Можно выставлять меньше счетов‑фактур на авансы

Подписка
6 номеров в подарок!
№2
24 июля 2013 126 просмотров

Наша организация занимается отправкой печатной продукции в Казахстан. В данный момент они не могут погасить свою задолженность и другая фирма из Казахстана предлагает нам заключить договор факторинга. У меня вопрос кто имеет право заключать договор международного факторинга и правомерна ли такая операция.

В качестве финансового агента может выступать любая коммерческая организация. Ограничений в отношении иностранных организаций не установлено. Факторинг не относится к запрещенным валютным операциям. При заключении договора необходимо соблюдать действующего валютное законодательство РФ, а также требование о репатриации выручки.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух»

1. Рекомендация: Какие валютные операции могут проводить российские организации

<…>

Запрещенные валютные операции

По законодательству запрещено проводить валютные операции с резидентами (ч. 1 ст. 9 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ). Это означает, что российская организация не вправе:

  • продавать иностранную валюту резиденту;
  • приобретать иностранную валюту у резидента;
  • использовать иностранную валюту в расчетах с резидентом.*

Такой порядок установлен подпунктом «а» пункта 9 части 1 статьи 1 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ.

Приобретать и продавать иностранную валюту можно только в уполномоченных банках (ч. 1 ст. 11 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ).

Из общего запрета на проведение валютных операций с резидентами есть исключения.

<…>

Репатриация валютной выручки

В отношении операций с нерезидентами законодательством установлено требование о репатриации валютной выручки. Это требование означает, что российская организация обязана обеспечить:

  • получение от нерезидентов на свои счета в уполномоченном банке иностранной валюты или рублей (в сумме, причитающейся по условиям внешнеторгового контракта);
  • возврат денежных средств перечисленным нерезидентам за неввезенные или неполученные товары, невыполненные работы, неоказанные услуги и т. д.*

Денежные средства должны поступить в сроки, указанные во внешнеторговом контракте. Это предусмотрено пунктами 1–2 части 1 статьи 19 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ.

Для исполнения требования о репатриации российская организация обязана представлять уполномоченным банкам информацию об ожидаемых в соответствии с условиями договоров (контрактов) максимальных сроках:

  • получения от нерезидентов на свои счета в уполномоченном банке иностранной валюты или рублей за исполнение обязательств по договорам (контрактам);
  • исполнения нерезидентами обязательств по договорам (контрактам) в счет полученных авансов.

Такие правила установлены пунктами 1–2 части 1.1 статьи 19 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ. Порядок предоставления указанной информации должен установить Банк России (ч. 1.2 ст. 19 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ).

Выполнять требование о репатриации не нужно в следующих случаях:

  • если валютная выручка зачисляется на счета в банках за рубежом в целях исполнения обязательств по кредитным договорам и договорам займа с нерезидентами, заключенным с резидентами государств-членов ОЭСР или ФАТФ на срок свыше двух лет;
  • если заказчик (нерезидент) оплачивает местные расходы резидентов, связанные с сооружением объектов на территориях иностранных государств, на период строительства, по окончании которого оставшиеся средства подлежат переводу на счета резидентов, открытые в уполномоченных банках;
  • если организация использует иностранную валюту, получаемую от проведения выставок, спортивных, культурных и иных аналогичных мероприятий за пределами территории России, для покрытия расходов по их проведению на период проведения этих мероприятий;
  • если валютная выручка зачисляется на счета транспортных организаций-резидентов в банках за рубежом в целях оплаты возникающих у таких организаций расходов, связанных с оплатой обязательных сборов на территориях иностранных государств, расходов, связанных с обслуживанием находящихся за пределами территории России транспортных средств и их пассажиров, а также расходов для обеспечения деятельности находящихся за пределами территории Российской Федерации филиалов, представительств и иных подразделений таких транспортных организаций.

Обратите внимание, что исходя из положений валютного законодательства зачет встречных однородных требований с нерезидентами возможен только в четырех случаях:*

  • по обязательствам между осуществляющими рыбный промысел за пределами таможенной территории России резидентами и нерезидентами, оказывающими за пределами таможенной территории России услуги по заключенным с ними агентским договорам;
  • по обязательствам между транспортными организациями резидентами и нерезидентами, оказывающими за пределами таможенной территории России услуги резидентам по заключенным с ними договорам;
  • по обязательствам между транспортными организациями резидентами и нерезидентами в случае, если расчеты между ними осуществляются через специализированные расчетные организации, созданные международными организациями в области международных перевозок, членами которых являются такие транспортные организации-резиденты;
  • по обязательствам, вытекающим из договоров перестрахования или договоров по оказанию услуг, связанных с заключением и исполнением договоров перестрахования, между нерезидентом и резидентом, являющимися страховыми организациями или страховыми брокерами.

Во всех остальных случаях организация обязана обеспечить поступление денежных средств на счет в уполномоченном банке. Взаимозачет по операциям, не указанным в перечне, проводить нельзя.

Такой порядок следует из части 2 статьи 19 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ.

Переуступка права требования по внешнеторговому контракту не освобождает от обязанности обеспечить поступление выручки на счет в уполномоченном банке или возврат денежных средств. Новый кредитор должен исполнить требование о репатриации валютной выручки в общем порядке. Об этом сказано в письме ФТС России от 10 января 2008 г. № 01-11/217.

<…>

Олег Хороший, государственный советник налоговой службы РФ III ранга

2. Гражданский кодекс РФ

<…>

«Статья 824. Договор финансирования под уступку денежного требования

1. По договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.*

Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом.

2. Обязательства финансового агента по договору финансирования под уступку денежного требования могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки.

Статья 825. Финансовый агент

В качестве финансового агента договоры финансирования под уступку денежного требования могут заключать коммерческие организации*».

<…>

3. Статья: Опасности факторинга. На какие условия клиенту важно обратить особое внимание при заключении договора

В этой статье:

Какие требования нельзя передать финансовому агенту

Зачем нужны акты об уступке денежных требований

Должен ли клиент отвечать за дебитора

Многие компании нуждаются в доступе к кредитным ресурсам. Но такой доступ ограничен для них необходимостью предоставить кредитору обеспечение. Как правило, в его качестве выступает залог имущества, которое по стоимости сопоставимо с размером кредита, поручительство или банковская гарантия. Для компании, которая испытывает затруднения с предоставлением такого обеспечения, выходом может стать заключение договора факторинга(финансирование под уступку денежного требования). Он позволяет сравнительно легко получить оборотные средства, не предоставляя кредитору залога. Однако для клиента применение этого инструмента связано с налоговыми и гражданско-правовыми рисками.

Факторинг позволяет получить финансирование без предоставления залога

При факторинге компания-клиент уступает свою дебиторскую задолженность финансовому агенту – банку или факторинговой компании. Благодаря этой сделке клиент может сразу получить от финансового агента большую часть тех денег, которые ему должны в будущем перечислить дебиторы. А финансовому агенту, который финансирует клиента (например, банку), договор факторинга позволяет гарантировать полное погашение клиентом своей задолженности.

Таким образом, факторинг позволяет клиенту получить оборотные средства сразу же после уступки денежных требований к дебиторам (после отгрузки) без необходимости предоставления дополнительного обеспечения. Размер финансирования при этом может достигать 90 процентов от величины уступленной задолженности.

Цитируем документ. По договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом (п. 1 ст. 824 ГК РФ).*

Разумеется, при оценке возможности получения финансирования по договору факторинга финансовый агент учитывает не только финансовое положение клиента, но и качество предлагаемой к уступке дебиторской задолженности. Наличие надежных дебиторов (например, крупных сетевых компаний) увеличивает шансы получить финансирование и влияет на его размер.

Не всякое денежное требование можно уступить

Объектом уступки по договору факторинга могут быть только такие денежные требования, которые вытекают из предоставления товаров, выполнения работ или оказания услуг. Клиенту нужно учитывать, что под это определение подпадают далеко не все денежные требования к деловым партнерам. Например, возмещение расходов агента не является платой за оказанные услуги или передачу товара. Следовательно, требование об уплате этих денежных средств не может быть уступлено по договору факторинга.*

Вызывает сомнения и возможность уступки комиссионером своих денежных требований к третьему лицу. В случае, когда товар продан (услуги оказаны) комиссионером третьему лицу от своего имени, уступка требования об оплате таких товаров (услуг) на первый взгляд не отличается от требований, возникающих из обычной поставки (оказания услуг). Но этот подход является спорным, поскольку законом прямо предусмотрены случаи, когда комиссионер обязан передать права по сделке с третьим лицом комитенту. В частности, если третье лицо не исполнит сделку, заключенную с ним комиссионером, последний обязан уступить комитенту по его требованию права по такой сделке (п. 2 ст. 993 ГК РФ). Права и обязанности комиссионера по сделкам с третьими лицами переходят комитенту и в случае банкротства комиссионера (ст. 1002 ГК РФ).

Установить ответственность клиента можно при любом варианте факторинга

Факторинг часто называют «беззалоговым финансированием» и вследствие этой «беззалоговости» относят к высокорисковым продуктам. Финансовый агент рискует тем, что дебитор не выплатит ему деньги по уступленному требованию. Поэтому финансовый агент заинтересован в том, чтобы распределить этот риск между клиентом и дебитором. Однако из формулировок закона сложно понять, в каких случаях на клиента можно возложить ответственность на невыполнение обязательства дебитором. Статья 831 Гражданского кодекса ставит возможность возложения ответственности на клиента в зависимость от того, какая именно разновидность факторинга предусмотрена договором.

Факторинг с регрессом, или «оборотный факторинг» (п. 2 ст. 831 ГК РФ). Данная разновидность факторингапредполагает, что, если финансовый агент получит от дебитора сумму, меньшую, чем сумма уступленного финансовому агенту денежного требования, клиент остается ответственным перед финансовым агентом за остаток долга до полного погашения уступленного денежного требования.

Факторинг без регресса (п. 1 ст. 831 ГК РФ). Финансовый агент приобретает право на все суммы, которые он получит от дебитора во исполнение требования. В то же время клиент не несет ответственности перед финансовым агентом за то, что дебитор заплатил сумму, меньшую, чем та, за которую финансовый агент приобрел требование.

Казалось бы, все просто. Клиент отвечает за дебитора только при факторинге с регрессом. При факторинге без регресса закон прямо запрещает возлагать на клиента такую ответственность. Однако в законе есть и еще одна норма об ответственности клиента. Она гласит, что клиент не отвечает за неисполнение дебитором требования в случае предъявления его финансовым агентом к исполнению, если иное не предусмотрено договором между клиентом и финансовым агентом (п. 3 ст. 827 ГК РФ).

Налицо явная коллизия. С одной стороны, факторинг без регресса вроде бы по самой своей природе предполагает, что клиент за дебитора отвечать не должен (п. 1 ст. 831 ГК РФ). С другой стороны, пункт 3 статьи 827 кодекса предусматривает возможность заключения соглашений об ответственности клиента. Причем можно предположить, что пункт 3 статьи 827 относится именно к факторингу без регресса. Ведь при факторинге с регрессом клиент и без всякого указания в договореотвечает перед финансовым агентом за остаток долга.

Арбитражная практика отдает преимущество пункту 3 статьи 827 кодекса (постановления федеральных арбитражных судов Московского округа от 23.07.04 № КГ-А40/5427-04, Центрального округа от 26.02.09 № Ф10-220/09, Западно-Сибирского округа от 23.09.08 № Ф04-5751/2008(12012-А70-13)). Эти судебные акты подтверждают возможность возложения на клиента ответственности за исполнимость уступленного требования по договору факторинга с регрессом. Так, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в своем постановлении от 09.10.08 № Ф04-6270/2008(13495-А70-13) указал, что включение условий об ответственности клиента перед финансовым агентом не зависит от видадоговора финансирования под уступку денежного требования.

Вопрос в тему

Как суд квалифицирует договор факторинга, по которому клиент передает требование на сумму, большую, чем сумма долга дебитора?

В таком случае обязательства, вытекающие из договора между клиентом и его должником, не могут быть предметом договора факторинга. Договор факторинга суд может признать незаключенным (постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 16.01.06 № А79-3968/2005).

Вопрос в тему

Договор факторинга устанавливает право клиента исполнить обязательство за дебитора. Если клиент погасит долг дебитора, как он сможет возместить эту сумму?

Да, сможет. В таком случае клиент вправе предъявить к дебитору иск о взыскании с него неосновательного обогащения (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 28.05.09 № Ф04-2395/2009(5600-А70-30)).

Налоговые риски клиента при факторинге

При подписании договора факторинга клиент и финансовый агент часто составляют перечень уступаемых денежных требований. Это может повлечь налоговые риски для клиента, который использует при признании доходов метод начисления.

Дело в том, что, согласно гражданскому законодательству, при уступке будущего денежного требования оно считается перешедшим к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с дебитора денежных средств. Если уступка обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события (п. 1 ст. 826 ГК РФ). Но для налогоплательщиков, применяющих метод начисления при признании доходов, датой получения уступки права требования будет день подписания сторонами акта уступки права требования (п. 5 ст. 271 НК РФ).

Таким актом налоговый орган может признать перечень уступаемых требований. В случаях, когда дата подписания перечня требований и дата платежа относятся к разным налоговым периодам, у налоговиков могут возникнуть претензии к клиенту по поводу недостоверности данных бухучета и занижения выручки.

Для снижения этого риска можно помимо перечней уступаемых требований (на дату подписания договора) составлять акты об уступке денежных требований (на дату перехода каждого конкретного денежного требования).

Журнал «Юрист компании», №11, ноябрь 2009

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Про налоговые споры. Новый опрос для бухгалтеров

Ваша компания участвовала в судебном налоговом споре (споре с фондом)?

Вы как бухгалтер участвовали в судебном налоговом споре (споре с фондом)?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка