Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

В декабре вам может прийти сразу два требования из налоговой

Подписка
Срочно заберите все!
№23
22 августа 2013 12 просмотров

Умер один из учредителей общества. Наследниками являются жена и две дочери. Соучредитель не желает общаться с наследниками. Могут ли наследники обратиться в суд и разделить бизнес? Кто может затребовать документы по бухгалтерии у директора общества?

родственникам умершего учредителя необходимо обратится к нотариусу (по месту открытия наследства) для учреждения доверительного управления, которое будет действовать до приобретения наследниками прав распоряжаться долей ООО.

Связано это с тем, что в настоящий момент у родственников нет возможности осуществлять управление долей в обществе, сейчас это вправе сделать только лицо, уполномоченное нотариусом. Им может быть назначено любое лицо, в том числе один из членов семьи учредителя. Доверительный управляющий вправе будет участвовать в управлении организацией (путем голосования на общих собраниях) и знакомится с бухгалтерскими документами (которые вправе затребовать лицо, обладающее полномочиями учредителя). После того, как члены семьи умершего учредителя вступят в права наследования долей, они вправе будут выйти из состава учредителей, продать долю третьим лицам и т. д. (вне зависимости от желания/нежелания второго учредителя общаться).

«Разделение бизнеса» возможно только путем реорганизации общества (путем разделения или выделения), если решение о реорганизации будет принято на общем собрании участников организации.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух» и «Системы Юрист».

1. Закон от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

«Статья 21. Переход доли или части доли участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам

<…>

Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если иное не предусмотрено уставом общества с ограниченной ответственностью*. Уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников общества. Уставом общества может быть предусмотрен различный порядок получения согласия участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьим лицам в зависимости от оснований такого перехода.

До принятия наследником умершего участника общества наследства управление его долей в уставном капитале общества осуществляется в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации».

<…>

2. Статья: Статья 1173. Доверительное управление наследственным имуществом

Если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (предприятие, доля в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества, ценные бумаги, исключительные права и тому подобное), нотариус в соответствии со статьей 1026 настоящего Кодекса в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом.

В случае, когда наследование осуществляется по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания, права учредителя доверительного управления принадлежат исполнителю завещания.

_________________________

1. Доверительное управление наследственным имуществом возникает не в силу закона, а в силу договора, заключаемого на основании указания об этом в законе.

Управление наследственным имуществом – это деятельность по осуществлению вещных и иных прав в составе наследства, а также реализация распорядительных правомочий в отношении наследственного имущества. У хранителя, как известно, правомочие распоряжения отсутствует. Поэтому, если в составе наследства имеется имущество, требующее осуществления правомочий собственника, нотариус или исполнитель завещания (если таковой назначен в завещании) учреждает доверительное управление этим имуществом. Доверительное управление включает совершение как фактических, так и юридических действий в отношении наследственного имущества.

Учреждение доверительного управления наследственным имуществом требуется, поскольку наследники не имеют юридической возможности управлять им до оформления прав на наследство. При этом совершение действий, направленных на учреждение доверительного управления наследственным имуществом, свидетельствует о принятии наследства (п. 2 ст. 1153 ГК). Целью доверительного управления наследственным имуществом является в первую очередь его сохранение, а не приумножение. Таким образом, доверительный управляющий должен следовать максимально консервативной, безрисковой модели управления (инвестирования).

К имуществу, в отношении которого учреждается доверительное управление, относятся объекты, которые по своей природе требуют постоянного внимания владельца, собственника, правообладателя. Это предприятия, акции, доли в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества*, многие ценные бумаги, исключительные права. По мнению комментаторов, при наследовании доли в уставном капитале либо предприятия как имущественного комплекса (ст. 132 ГК) учреждение управления требуется во всех случаях – даже тогда, когда срок между открытием наследства и его принятием незначителен (Михеева Л. Ю. Вопросы охраны наследства и управления им // Цивилист. 2004. № 1. С. 50-55). Целесообразно передавать в управление и иные объекты, способные приносить доход, например недвижимое имущество.

Таким образом, нотариус или душеприказчик должны сделать весьма непростой выбор между хранением и доверительным управлением. При этом следует учитывать мнение и действительные интересы наследников и иных заинтересованных лиц.

Доверительное управление учреждается в отношении доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью до принятия наследства наследником умершего участника общества (п. 8 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам допускается только с согласия остальных участников общества. В таком случае доверительное управление долей в уставном капитале общества осуществляется до получения такого согласия или отказа любого участника общества на переход доли наследнику. Если другие участники общества не согласны на переход доли в уставном капитале общества к наследнику, доля переходит к обществу (п. 8 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью), а в состав наследства включаются право требования к обществу или полученные от него средства, составляющие действительную стоимость доли наследодателя в уставном капитале общества*. О наследовании паев, долей участия в других организациях см. коммент. к ст. 1176 ГК.

Имущество, переданное в доверительное управление, отражается у доверительного управляющего на отдельном балансе, и по нему ведется самостоятельный учет. Для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, открывается отдельный банковский счет (п. 1 ст. 1018 ГК).

2. Учредителем доверительного управления может выступать нотариус или душеприказчик (если он назначен при наследовании по завещанию). Как учредители доверительного управления, эти лица наделены полномочиями по контролю действий доверительного управляющего.

Нормы, регулирующие отношения с участием нотариуса – учредителя доверительного управления, являются исключением из общего правила о том, что учредитель должен быть собственником передаваемого в управление имущества (ст. 1014 ГК). Поэтому указанные нормы не могут толковаться расширительно, их содержание не может предполагаться, а к указанным отношениям не может применяться аналогия права или закона (Рассказова Н. Ю. Доверительное управление наследственным имуществом, учреждаемое нотариусом// Закон. 2007. № 2. С. 166).

Заключение договора доверительного управления душеприказчиком либо нотариусом от своего имени не противоречит ст. 47 Основ законодательства о нотариате, запрещающей нотариусу совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, поскольку при заключении договора доверительного управления нотариус не имеет собственного гражданско-правового интереса, а действует лишь ex officio (Рассказова Н. Ю.Доверительное управление наследственным имуществом, учреждаемое нотариусом // Закон. 2007. № 2. С. 168).

К компетенции учредителя относятся, в частности: право требовать охраны имущества и осуществления доверительного управления в соответствии с целевым назначением имущества, право требовать присоединения дохода, полученного от реализации управления имуществом, к составу наследственного имущества, право требовать отчета о деятельности доверительного управляющего, право требовать возмещения убытков, причиненных утратой или повреждением наследственного имущества, включая упущенную выгоду (п. 1 ст. 1022 ГК) и т. д.

3. Другие аспекты субъектного состава этих правоотношений не столь однозначны. В частности, ведутся дискуссии о том, как корректно указывать в договоре доверительного управления выгодоприобретателя. Согласно ст. 1016 ГК указание на выгодоприобретателя является существенным условием договора доверительного управления. Наиболее адекватным представляется подход, основанный на том, что существенные условия могут быть не только определенными, но и определимыми. Условие о выгодоприобретателе должно содержать не конкретные имена, а указание на круг лиц (наследники, отказополучатели). По истечении срока на принятие наследства данное условие позволит установить конкретных субъектов, приобретет единственно возможное содержание.

4. Нет единого мнения по поводу круга лиц, которые могут выступать доверительным управляющим. Преобладает мнение, что в изъятие из ст. 1015 ГК исходя из специфики доверительного управления по основаниям, предусмотренным законом, на стороне доверительного управляющего может выступать не только коммерческая организация (индивидуальный предприниматель), но и некоммерческая организация, а также гражданин, не являющийся предпринимателем* (Михеева Л. Ю. Вопросы охраны наследства и управления им // Цивилист. 2004. № 1. С. 50-55). Однако при необходимости совершения операций с имуществом, управление которым требует специального разрешения, например денежными средствами, ценными бумагами, доверительным управляющим может быть только лицо, имеющее лицензию. Части наследственного имущества могут быть переданы в управление нескольким доверительным управляющим. Доверительного управляющего, как правило, выбирает лицо, которое обращается к нотариусу с просьбой учредить доверительное управление.*

5. При решении вопроса о том, могут ли быть функции доверительного управляющего возложены на наследника, следует склониться к утвердительному ответу. Например, в ситуации когда дела коммерческой организации вел близкий родственник наследодателя, унаследовавший этот бизнес по завещанию, представляется неоправданным отстранение такого наследника от управления на период оформления наследства. Указанный пример говорит в пользу ограниченного применения п. 3 ст. 1015 ГК в ситуации наследственного правопреемства. Сторонники противоположной позиции полагают, что несоблюдение требования п. 3 ст. 1015 ГК может привести к конфликту интересов наследника-управляющего и других наследников (Рассказова Н. Ю. Доверительное управление наследственным имуществом, учреждаемое нотариусом // Закон. 2007. № 2. С. 170).

6. Договор доверительного управления требует письменной формы (п.1 ст. 1017 ГК), а в случае если его предметом является недвижимое имущество, он должен быть составлен в виде единого документа, подписанного сторонами (ч. 1 ст. 550 ГК). Передача в доверительное управление недвижимости подлежит государственной регистрации (п. 2 ст. 1017 ГК). Доверительное управление является обременением прав на недвижимость (ст. 1 Закона о государственной регистрации).

7. Срок является существенным условием договора доверительного управления наследственным имуществом. Договор доверительного управления заключается в пределах определенного нотариусом в соответствии с п. 4 ст. 1171 ГК срока, необходимого наследникам для вступления во владение наследством (не более чем на шесть месяцев со дня открытия наследства, а в предусмотренных законом случаях – не более чем на девять месяцев). При этом можно определить срок, на который заключается договор доверительного управления, указанием на событие – получение наследником документов на наследство.*

Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть третья. Под редакцией доктора юридических наук, профессора А.П. Сергеева

3. Статья: Наследование имущества учредителя

Должна ли турфирма (ООО) быть ликвидирована в случае смерти ее единственного учредителя?

Отвечает
Н.К. Гашина,
генеральный директор
ООО «Аудит КонЭкс-Т»

Нет, не должна.

В соответствии со статьей 61 ГК РФ общество может быть ликвидировано в следующих случаях:

  • по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами;
  • по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона.

Если уставом общества не предусмотрено иное, то доля умершего участника общества переходит к его наследникам и к правопреемникам, являвшимся участниками общества (п. 8 ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

До принятия наследства, то есть на период, в течение которого наследники не имеют возможности самостоятельно управлять имуществом, перешедшим к ним по наследству, в состав которого входит предприятие, вводится доверительное управление наследственным имуществом.*

Журнал «Учет в туристической деятельности», №3, март 2012

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка