Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Не сообщаем в службу занятости об увольнении сотрудников

Подписка
Срочно заберите все!
№23
16 октября 2014 14 просмотров

Подскажите,у нас такая ситуация: мы ООО на ОСНО, хотим разделить 1 фирму на 2. Одна останется на ОСНО другая будет на упрощенке. Возможно ли такое?

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух

1. Статья: Реорганизация компании: разделение и выделение

Такие формы реорганизации, как разделение и выделение, являются наиболее интересными. В зависимости от того, какую из них выберет компания, зависит порядок осуществления и состав оформляемой документации. И разделение, и выделение компаний направлены на разукрупнение (деконцентрацию) юридических лиц и создание новых субъектов.*

Разделение и выделение компаний: определения

Процедура реорганизации может осуществляться как в добровольном, так и принудительном порядке.

В добровольном порядке — по решению учредителей или уполномоченного органа юридического лица (в обществах с ограниченной ответственностью) (п. 1 ст. 57, п. 2 ст. 61 и п. 1 ст. 68 ГК РФ) или по решению общего собрания акционеров, принимаемого по предложению совета директоров (в акционерных обществах) (ст. 57—60, 104 ГК РФ и ст. 15—20 Федерального закона от 26.12.95 № 208- ФЗ «Об акционерных обществах», далее — Закон № 208- ФЗ).

При разделении реорганизуемая организация ликвидируется и появляются вновь созданные юридические лица, наделенные ее активами и обязательствами*

В принудительном порядке реорганизация происходит по решению уполномоченных государственных органов или суда (п. 2 ст. 57 ГК РФ). Подробнее об этом речь пойдет ниже.

Разделение — форма реорганизации, при которой реорганизуемая компания делится на несколько новых самостоятельных юридических лиц, а сама прекращает свою деятельность с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (п. 3 ст. 58 ГК РФ).

Выделение — форма реорганизации, при которой из состава реорганизуемой компании выделяются одно или несколько новых самостоятельных юридических лиц без прекращения ею деятельности (п. 4 ст. 58 ГК РФ). При этом часть прав и обязанностей исходной организации остается за ней.*

При выделении ранее существующая организация продолжит свое существование, но из нее выделяется часть активов и обязательств в новое юридическое лицо (юридические лица)*

Решение о реорганизации может быть принято учредителями либо общим собранием участников юридического лица. Ими же и составляются разделительный баланс, уставы новых обществ.

Права и обязанности при выделении и разделении компаний в соответствии с разделительным балансом переходят к вновь возникшим юридическим лицам — правопреемникам с момента внесения записи в ЕГРЮЛ (подп. 3 и 4 ст. 58 ГК РФ).

Реорганизация в виде разделения и выделения может помочь оптимизировать систему налогообложения и управления, а также при разрешении конфликтной ситуации между участниками юридического лица.

Цель проведения реорганизации

Общей целью проведения любого вида реорганизации является финансовая выгода. Так, реорганизация может осуществляться в следующих целях:

— объединение бизнеса (укрупнение организации, увеличение капитала, повышение доли присутствия на рынке) или раздел бизнеса;

— реструктуризация активов (вывод, отчуждение активов, прямые сделки запрещены);

— оптимизация налогообложения.

Нормативные документы

При проведении реорганизации в форме выделения и (или) разделения компании нужно руководствоваться:

До настоящего времени не разработан единый нормативный акт, который бы регламентировал проведение процедуры реорганизации юридических лиц от начала ее проведения и до момента завершения

- Гражданским кодексом (частью первой);
- Федеральным законом от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон № 14-ФЗ) — в случае, если происходит реорганизация общества с ограниченной ответственностью;
- Законом № 208-ФЗ — в случае, если происходит реорганизация акционерного общества;
- Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон № 129-ФЗ);
- Федеральным законом от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее — Закон № 135-ФЗ).

Порядок реорганизации в форме выделения или разделения

Основные этапы реорганизации в форме выделения или разделения в акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью приведены в таблице.

Таблица Этапы реорганизации в формах выделения и разделения

Последовательность осуществления реорганизации Акционерное общество Общество с ограниченной ответственностью
1 Уведомление о проведении общего собрания, повестка дня которого содержит вопрос о реорганизации общества Уведомление акционеров о проведении общего собрания должно быть сделано не позднее чем за 30 дней до даты его проведения (п. 1 ст. 52 Закона № 208-ФЗ) Обязательное уведомление о проведении общего собрания участников должно быть сделано не позднее чем за 30 дней до его проведения (п. 1 ст. 36 Закона № 14-ФЗ). При этом уставом общества могут быть предусмотрены более короткие сроки (п. 4 ст. 36 Закона № 14-ФЗ)
2 Принятие решения о реорганизации в форме выделения или разделения Решение принимается большинством в 3/4 голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (ст. 48 и п. 4 ст. 49 Закона № 208-ФЗ)1 Решение принимается всеми участниками общества единогласно на общем собрании участников (ст. 33 и п. 8 ст. 37 Закона № 14-ФЗ)
3 Уведомление2 ИФНС о начале процедуры реорганизации общества Юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано сообщить (в письменной форме) в ИФНС о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации (п. 2 ст. 23 НК РФ). На основании данного уведомления ИФНС вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что компания (компании) находится (находятся) в процессе реорганизации (ст. 60 ГК РФ)3
4 Публикация от имени всех участников общества уведомления о реорганизации в специальных изданиях Уведомление о проведении реорганизации публикуется дважды с периодичностью один раз в месяц в «Вестнике государственной регистрации» (приказ ФНС России от 16.06.2006 № САЭ- 3-09/355@ «Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации»4).
В уведомлении указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, порядок действия и условия заявления кредиторами своих требований и иные сведения, предусмотренные законом (ст. 60 ГК РФ)
5 Уведомление кредиторов о начале процедуры реорганизации Реорганизуемая компания в течение пяти рабочих дней после направления в ИФНС уведомления о начале реорганизации в письменной форме сообщает об этом всем известным ей кредиторам (п. 2 ст. 13.1 Закона № 129-ФЗ)
6 Составление и утверждение передаточного акта или разделительного баланса Передаточный акт и разделительный баланс утверждают учредители в пределах срока проведения реорганизации, предусмотренного в договоре (решении) учредителей о реорганизации (с учетом предусмотренных законодательством необходимых процедур: уведомление кредиторов (акционеров, участников) о принятом решении о реорганизации и предъявление ими требований о прекращении или досрочном исполнении обязательств и возмещении убытков, проведение инвентаризации имущества и обязательств и др.) (п. 5 Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденных приказом Минфина России от 20.05.2003 № 44н)6
7 Составление заключительной бухгалтерской отчетности Заключительная бухгалтерская отчетность составляется на день, предшествующий дате внесения в ЕГРЮЛ записи о возникших организациях (п. 3 ст. 16 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ и п. 9 Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденных приказом Минфина России от 20.05.2003 № 44н)
8 Государственная регистрация полученных прав У правопреемника реорганизуемой компании в соответствии со статьей 16 Закона № 129-ФЗ право собственности на недвижимое имущество и объекты интеллектуальной собственности возникает независимо от государственной регистрации права собственности (п. 11 совместного постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума ВАС РФ от 29.04.2010 № 10/22)7
9 Государственная регистрация возникших юридических лиц и внесение в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности реорганизованной организации ИФНС внесет соответствующие записи в ЕГРЮЛ и выдаст свидетельство в течение пяти рабочих дней со дня представления всех необходимых документов. Акционерным обществам понадобится зарегистрировать в Федеральной службе по финансовым рынкам (ФСФР) эмиссию ценных бумаг каждого созданного общества, уведомить ФСФР о реорганизации и погашении акций реорганизованного общества (п. 3 и 4 ст. 16 Закона № 129-ФЗ)
10 Постановка реорганизованных компаний на учет в фондах и органах статистики8 В пятидневный срок со дня представления ИФНС сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ (подп. 1 п. 1 ст. 2.3 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ, постановление Правления ПФР от 13.10.2008 № 296п и ст. 6 Федерального закона от 23.12.2003 № 185-ФЗ)

1 В случае принятия решения о реорганизации общества акционеры владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций, если они голосовали против принятия этого решения или не принимали участия в голосовании (ст. 75 Закона № 208- ФЗ).

2 Рекомендованная форма письменного сообщения о начале процедуры реорганизации приведена в приложении к письму ФНС России от 23.01.2009 № МН-22-6/64@ «По вопросу внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о нахождении юридического лица в процессе реорганизации».

3 В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации (ст. 13.1 Закона № 129-ФЗ).

4 Данным приказом установлено (п. 1), что сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ и предназначенные для публикации, размещаются в сети Интернет на сайте ФНС России www.nalog.ru.

5 Нарушение этого требования может привести к тому, что реорганизацию признают недействительной (решение Арбитражного суда Московской области от 11.12.2006 по делу № А41- К2-20931/06).

6 Об обязательности проведения инвентаризации имущества и обязательств при реорганизации компании говорится в части 3 статьи 11 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» и пункте 27 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина России от 29.07.98 № 34н.

7 Правопреемник вправе не обращаться с заявлением о признании прав собственности на недвижимое имущество, так как разделительный баланс и документы о государственной регистрации реорганизации являются документами, достаточными для подтверждения права собственности правопреемника на такие объекты.

8 Уведомления из внебюджетных фондов должны выдать (или прислать их по почте) в ИФНС. Если уведомления в ИФНС не дали, необходимо встать на учет самостоятельно.

Кроме того, необходимо до 20-го числа, следующего за месяцем регистрации, подать в орган статистики сведения о среднесписочной численности работников (абз. 3 п. 3 ст. 80 НК РФ).

<…>

2. Ситуация: Может ли организация, созданная в результате реорганизации, применять упрощенку, если реорганизованная организация применяла этот спецрежим

Да, может, если будут выполнены все условия перехода.

Поскольку в результате реорганизации образуется новая организация (кроме реорганизации в форме присоединения) (ст. 58 ГК РФ), на нее распространяется такой же порядок перехода на упрощенку, как для вновь созданных организаций. В частности, чтобы начать применять спецрежим, нужно в течение 30 календарных дней после постановки на учет подать заявление в налоговую инспекцию (абз. 1 п. 2 ст. 346.13 НК РФ). Подробнее об этом см. Как начать применять упрощенку. Такую же позицию высказывает и Минфин России (письма от 5 декабря 2008 г. № 03-11-04/2/192, от 23 мая 2006 г. № 03-11-04/2/116 и от 9 ноября 2006 г. № 03-11-04/2/233).*

Из рекомендации«Как платить налоги при реорганизации»

Сергей Разгулин,

действительный государственный советник РФ 3-го класса

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка