Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

Не забудьте про самые важные дела декабря

Подписка
Срочно заберите все!
№23
27 ноября 2014 33 просмотра

У "Производственной компании" один оптовый покупатель -" Торговый дом".Организации располагаются в разных регионах. Так как у "Торгового дома" нет своего склада, то местом передачи товара дальнейшим покупателям является склад "Производственной компании".1. Есть ли какие-то особенности при составлении договоров ("Производственная компания"- "Торговый дом", "Торговый дом"-покупатели) на которые нужно обратить особое внимание, учитывая такие обстоятельства?2. "Торговый дом" не планирует создавать рабочие места на складе "Производственной компании", чтобы не вставать на учет по месту нахождения обособленного подразделения. Возможно ли это?

Во-первых, между «Торговым домом» и «Производственной компанией» можно заключить договоры поставки и хранения.

Если между сторонами не заключен посреднический договор на продажу товара, чтобы продавать его третьим лицам, «Торговый дом» должен выкупить его у собственника – «Производственной компании» (ст. 209 ГК РФ). Соответственно, «Производственная компания», передавая «Торговому дому» право собственности на товар без вывоза его со складов «Производственной компании», оказывает покупателю услуги по хранению товара, поэтому между «Торговым домом» и «Производственной компанией» следует заключать не только договоры купли-продажи (поставки) товара, но и договор(ы) складского хранения.

Хранение товара на складе продавца становится платным для покупателя с момента перехода к нему права собственности на товар. Поскольку вывоз товара покупателю «Торговому дому» не планируется, в договоре купли-продажи (поставки) товара следует определить момент перехода права собственности с даты оплаты товара.

Если право собственности на товар переходит к покупателю в момент оплаты товара, а сами товаром покупатель распоряжается позднее, стороны должны согласовать условия и стоимость хранения товара. При этом каких-либо установленных сроков хранения товара у продавца на складе при указанных обстоятельствах законодательство не устанавливает, и этот вопрос стороны должны согласовать в дополнительном соглашении к договору купли-продажи.

Во-вторых, стороны могут заключить посреднический договор (лучше договор комиссии), при котором сделки будут заключаться от имени посредника. Право собственности на товар может как перейти к посреднику, так и остаться у клиента (комитента). Во-втором случае не потребуется оформлять хранение товара на складе «Производственной компании», поскольку право собственности на них будет передано сразу третьим лицам (организациям, с которыми комиссионер заключит сделки, направленные на реализацию имущества). При этом посреднический договор подразумевает выплату вознаграждения посреднику.

Стороны могут применить любую удобную схему оформления правоотношений, в зависимости от сложившихся отношений сторон и целей совершения сделок. При этом, как при заключении договора хранения, так и при заключении договора комиссии «Торговому дому» не придется регистрировать обособленное подразделение на товарном складе, поскольку там не требуется нахождение его сотрудников.

В договорах с третьими лицами следует предусмотреть самовывоз товара, и указать адрес склада «Производственной компании», а также установить момент перехода права собственности на товар.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

1. Гражданский кодекс Российской Федерации

<…>

«Статья 886. Договор хранения

1. По договору хранения одна сторона (хранитель) обязуется хранить вещь, переданную ей другой стороной (поклажедателем), и возвратить эту вещь в сохранности.

2. В договоре хранения, в котором хранителем является коммерческая организация либо некоммерческая организация, осуществляющая хранение в качестве одной из целей своей профессиональной деятельности (профессиональный хранитель), может быть предусмотрена обязанность хранителя принять на хранение вещь от поклажедателя в предусмотренный договором срок*.

Статья 887. Форма договора хранения

1. Договор хранения должен быть заключен в письменной форме в случаях, указанных в статье 161 настоящего Кодекса. При этом для договора хранения между гражданами (подпункт 2 пункта 1 статьи 161) соблюдение письменной формы требуется, если стоимость передаваемой на хранение вещи превышает не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда.

Договор хранения, предусматривающий обязанность хранителя принять вещь на хранение, должен быть заключен в письменной форме независимо от состава участников этого договора и стоимости вещи, передаваемой на хранение*.

Передача вещи на хранение при чрезвычайных обстоятельствах (пожаре, стихийном бедствии, внезапной болезни, угрозе нападения и т.п.) может быть доказываема свидетельскими показаниями.

2. Простая письменная форма договора хранения считается соблюденной, если принятие вещи на хранение удостоверено хранителем выдачей поклажедателю:*

сохранной расписки, квитанции, свидетельства или иного документа, подписанного хранителем;

номерного жетона (номера), иного знака, удостоверяющего прием вещей на хранение, если такая форма подтверждения приема вещей на хранение предусмотрена законом или иным правовым актом либо обычна для данного вида хранения.

3. Несоблюдение простой письменной формы договора хранения не лишает стороны права ссылаться на свидетельские показания в случае спора о тождестве вещи, принятой на хранение, и вещи, возвращенной хранителем.

<…>

Статья 892. Пользование вещью, переданной на хранение

Хранитель не вправе без согласия поклажедателя пользоваться переданной на хранение вещью, а равно предоставлять возможность пользования ею третьим лицам, за исключением случая, когда пользование хранимой вещью необходимо для обеспечения ее сохранности и не противоречит договору хранения*».

<…>

2. Рекомендация:Что нужно проверить поклажедателю при заключении договора хранения

<…>

По договору хранения хранитель обязан хранить вещь, переданную ему поклажедателем, и возвратить эту вещь в сохранности (п. 1 ст. 886 ГК РФ).

Чтобы избежать лишних затрат, а также снизить риски несохранности переданных вещей и признания договора незаключенным, поклажедателю нужно соблюдать определенные правила.

Форма договора хранения

Чтобы заключить договор хранения, поклажедатель и хранитель должны соблюсти его письменную форму. Если этого не сделать, то к хранителю невозможно будет предъявить какие-либо претензии по поводу того, что он не обеспечил сохранность вещи.

Письменная форма не означает, что стороны обязаны составить договор в виде единого документа с двумя подписями. Письменная форма будет соблюдена, если хранитель просто подтвердит своей подписью на каком-либо документе, что он принял вещь на хранение (п. 2 ст. 887 ГК РФ).

В то же время, даже если стороны составят договор с подписями обеих сторон, все равно при передаче вещи необходимо составить отдельный документ. В нем нужно указать, что и в каком количестве передано на хранение. Если этого не сделать, то договор будет считаться не вступившим в силу (такое требование вызвано тем, что договор хранения по общему правилу является реальной сделкой).

Документом, подтверждающим заключение договора хранения и передачу вещи, могут быть:

Внимание! В документах нужно указать, что вещь передается именно на хранение. Иначе суд может их не принять в качестве доказательств того, что между сторонами возникли отношения по хранению.

Закон устанавливает открытый перечень документов, которые хранитель может выдать в подтверждение того, что договор хранения заключен. Для суда главное – не название такого документа, а наличие подписи хранителя и указание на то, что вещь передана именно на хранение. Если такое указание отсутствует, суд может решить, что представленные ему документы не подтверждают отношения по хранению между сторонами. В результате может возникнуть ситуация, когда поклажедатель не сможет потребовать, чтобы хранитель вернул переданное на хранение имущество и возместил причиненные убытки. Это связано с тем, что суд (в зависимости от обстоятельств дела и позиции ответчика) может квалифицировать такую передачу имущества как дарение или куплю-продажу.

<…>

Существенное условие договора

Единственное существенное условие договора хранения – его предмет. Он позволяет определить, какая вещь (вещи) передается на хранение. Чтобы согласовать предмет договора, нужно указать:

При этом предмет стороны могут согласовать:

  • в договоре хранения. Причем необязательно непосредственно в тексте перечислять все признаки передаваемых вещей. Можно просто сослаться на другой документ, в котором они уже содержатся. Например, на договор купли-продажи, если поклажедатель приобрел имущество и оставил его продавцу на хранение (постановление ФАС Уральского округа от 30 августа 2007 г. № Ф09-4376/06-С5 по делу № А60-26606/05определением ВАС РФ от 7 ноября 2007 г. № 13703/07 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора);
  • в приложении к договору хранения (например, в акте о приеме имущества на хранение), если договор составлен в виде отдельного документа с подписями хранителя и поклажедателя. Это особо актуально, когда предмет договора трудно сразу определить (например, когда неизвестно точное количество товара, который будет передан). При этом приложение должно содержать ссылку на основной договор, иначе суд может прийти к выводу, что это отдельный договор о хранении, и не будет применять правила, установленные в основном договоре.*

Пример формулировки условия договора хранения о его предмете

«Поклажедатель передает на хранение ______________ (нужно указать наименование, количество, оценочную стоимость имущества) (далее – Имущество), а Хранитель обязуется хранить Имущество, переданное ему Поклажедателем, и возвратить это Имущество в сохранности».

<…>

Ответственность сторон

Хранитель несет ответственность за несохранность переданной на хранение вещи. Размер ответственности при этом варьируется в зависимости от того, возмездным было хранение или нет. Кроме того, при возмездном хранении стороны в договоре могут увеличить или уменьшить размер ответственности хранителя (например, ограничить определенной суммой), но не освободить от нее.

Подробнее об ответственности хранителя за несохранность вещи см. Как взыскать убытки с хранителя, который не обеспечил сохранность вещи.

Поклажедателю полезно предусмотреть в договоре следующие условия о дополнительной ответственности хранителя:*

1. За неисполнение обязанности по приему вещи на хранение

Такую ответственность можно предусмотреть только для профессионального хранителя (п. 2 ст. 886 ГК РФ). Если этого не сделать, то поклажедатель сможет взыскать с хранителя, который не принял вещь на хранение, только убытки.

Пример формулировки условия договора об ответственности хранителя за неисполнение обязанности по приему вещи на хранение

«В случае нарушения Хранителем обязанности принять вещь на хранение, Хранитель обязуется уплатить штраф в размере ________ (указать сумму штрафа) руб., а также возместить связанные с этим убытки Поклажедателя. При этом убытки могут быть взысканы сверх неустойки».

2. За нарушение срока возврата полученных по договору вещей

Пример формулировки условия договора об ответственности хранителя за нарушение срока возврата полученных по договору вещей

«В случае нарушения Хранителем срока возврата вещи, полученной по договору хранения (п. ____ (указать пункт, в котором указан предмет договора)), Хранитель обязуется уплатить неустойку в размере ____% от суммы вознаграждения, установленного в п. _____ (указать пункт договора) настоящего Договора».

3. За пользование полученными по договору вещами (если такое право не предоставлено договором)

На такой случай полезно предусмотреть в договоре размер компенсации.

Пример формулировки условия договора о компенсации за пользование переданным на хранение имуществом

«Если Хранитель воспользуется переданным ему на хранение имуществом в своих целях, Хранитель обязуется выплатить компенсацию Поклажедателю из расчета _______ (указать сумму) рублей в месяц (день, неделю, квартал, год)».

4. За досрочное прекращение договора

В интересах поклажедателя установить дополнительную ответственность за досрочное прекращение договора по обстоятельствам, за которые отвечает хранитель. Если этого не сделать, то будут применяться диспозитивные нормы, установленные Гражданским кодексом РФ. В таком случае последствием для хранителя, из-за действий (бездействия) которого произошло досрочное прекращение договора, будет лишь то, что хранитель:

  • не сможет потребовать вознаграждения за хранение, а полученные в счет этого вознаграждения суммы должен будет вернуть поклажедателю (абз. 2 п. 3 ст. 896 ГК РФ, подробнее см. Вознаграждение за хранение и чрезвычайные расходы: как поклажедателю избежать лишних затрат);
  • будет нести ответственность за несохранность переданных на хранение вещей.

Пример формулировки условия договора об ответственности хранителя за досрочное прекращение договора

«В случае досрочного прекращения договора по обстоятельствам, за которые отвечает Хранитель, последний обязуется уплатить штраф в размере ___________ (указать сумму штрафа)».

Поклажедатель в свою очередь несет ответственность за непередачу вещи на хранение (абз. 2 п. 1 ст. 888 ГК РФ) и за причинение хранителю убытков свойствами вещи (п. 1 ст. 894 ист. 903 ГК РФ). Однако ответственность за непередачу вещи на хранение можно (и полезно для поклажедателя) в договоре исключить.

Пример формулировки условия договора об исключении ответственности поклажедателя за непередачу вещи на хранение

«Поклажедатель не несет ответственности перед Хранителем за убытки, причиненные в связи с несостоявшимся хранением».

Поклажедателю нужно избегать включения в договор условий об установлении его ответственности:

  • за нарушение срока уплаты вознаграждения;
  • за несвоевременное исполнение поклажедателем обязанности взять вещь, переданную на хранение, обратно;
  • за неисполнение обязанности взять вещь, переданную на хранение, обратно;
  • за досрочное расторжение и неуведомление хранителя в установленный срок.

Если в договоре установлена неустойка (штраф, пени) за то, что поклажедатель потребует вернуть вещь до окончания срока ее хранения, то это условие в любом случае будет недействительным. И если хранитель попытается взыскать такую неустойку, суд откажет ему в удовлетворении иска. Это связано с тем, что право поклажедателя потребовать досрочного возврата вещи прямо предусмотрено статьей 904 Гражданского кодекса РФ. Поскольку данная норма носит императивный характер, стороны не вправе установить в договоре иное правило.

Иные условия

Поклажедателю при заключении договора хранения также важно проверить (включить в договор или исключить из него) следующие условия.

1. Момент, когда хранитель должен принять вещь на хранение

Данное условие полезно для поклажедателя тем, что хранитель будет обязан принять вещь в определенное время. А если он этого не сделает, то должен будет заплатить штраф или компенсировать убытки.

В договоре можно указать как конкретный момент, когда хранитель должен будет принять вещь на хранение, так и определенный срок.

Примеры формулировки условия договора о времени, когда хранитель должен принять вещь на хранение

«Хранитель обязуется принять от Поклажедателя Имущество _________ (указать дату и время)».

«Хранитель обязуется принять от Поклажедателя Имущество в течение ______ дней (недель) после заключения настоящего договора».

2. Срок хранения

Договор хранения стороны могут заключить на определенный срок (срочный договор, п. 1 ст. 889 ГК РФ) и без определения срока (бессрочный договор, п. 2 ст. 889 ГК РФ) – до востребования вещи поклажедателем. Если стороны не согласуют условие о сроке, то договор будет считаться бессрочным.

Примеры формулировки условия договора о сроке хранения

«Хранитель обязуется хранить Имущество в течение ___________ месяцев (дней, недель). Указанный срок начинает течь с момента передачи Имущества на хранение Хранителю».

«Поклажедатель обязан взять Имущество, принятое Хранителем на хранение, обратно или распорядиться им в течение _____________ месяцев (дней, недель)».

«Хранитель обязан хранить Имущество до востребования его Поклажедателем».

3. Место хранения

Данное условие нужно предусмотреть в договоре, если от места хранения зависит сохранность груза и (или) удобство его возврата.

Пример формулировки условия договора хранения о месте хранения

«Хранитель принимает Имущество на хранение и выдает ее на складе, который находится по адресу: __________________».

4. Стоимость вещи, переданной на хранение

Если стороны в договоре согласуют стоимость переданной на хранение вещи, то при возникновении спора поклажедателю не придется доказывать размер реального ущерба (см., например, постановление ФАС Уральского округа от 27 апреля 2011 г. № Ф09-1591/11-С5 по делу № А71-8385/2010).

Примеры формулировки условия договора о стоимости вещи, переданной на хранение

«Стоимость Имущества, которое подлежит передаче по настоящему Договору, составляет _________ рублей».

«Поклажедатель передает Хранителю Имущество на общую сумму __________ рублей».

5. Свойства сданной на хранение вещи

Если эти свойства не указать в договоре и они станут причиной убытков хранителя, то поклажедатель будет обязан возместить эти убытки. При этом хранитель должен будет доказать, что когда он принимал вещь на хранение, он не знал и не должен был знать об этих свойствах (ст. 903 ГК РФ).

6. Меры, которые хранитель обязан принять для того, чтобы обеспечить сохранность переданной на хранение вещи

Это условие нужно предусмотреть, чтобы избежать возможной порчи или утраты вещи, а также дополнительных расходов на хранение вещи.

Пример формулировки условия договора о мерах, которые хранитель обязан принять для того, чтобы обеспечить сохранность переданной на хранение вещи

«Хранитель обязуется принять для сохранности переданного ему Имущества меры, обязательность которых предусмотрена законом, иными правовыми актами или в установленном ими порядке (противопожарные, санитарные, охранные и т. п.), а также меры, соответствующие обычаям и существу настоящего Договора, в том числе свойствам переданной на хранение Вещи.

Хранитель также обязуется принять для сохранности переданного ему Имущества дополнительно следующие меры: _______________».

Если в договоре отсутствуют условия о таких мерах или они неполные, то хранитель должен принять для сохранения вещи меры:

  • предусмотренные законом, иными правовыми актами или в установленном ими порядке (противопожарные, санитарные, охранные и т. п.);
  • соответствующие обычаям и существу обязательства, в том числе свойствам переданной на хранение вещи, если только необходимость принятия таких мер не исключена договором.

7. Право хранителя пользоваться переданной на хранение вещью

По умолчанию хранитель не вправе без согласия поклажедателя пользоваться переданной на хранение вещью. Исключение составляет случай, когда такое пользование необходимо для того, чтобы сохранить вещь, и не противоречит договору хранения (ст. 892 ГК РФ).

8. Право хранителя передать вещь на хранение третьему лицу

По умолчанию хранитель не вправе без согласия поклажедателя передавать вещь на хранение третьему лицу. Исключение касается случаев, когда он вынужден к этому силою обстоятельств в интересах поклажедателя и лишен возможности получить его согласие.

Если стороны в договоре закрепят право хранителя передать вещь на хранение третьему лицу, то хранитель все равно будет отвечать перед поклажедателем за действия третьего лица, как за свои собственные (абз. 3 ст. 895 ГК РФ).

9. Обязанность хранителя обеспечивать сохранность вещи после прекращения действия договора

Если включить в договор это условие, то хранитель будет нести ответственность за несохранность переданной вещи, даже если срок хранения истек, а поклажедатель не забрал имущество (постановление ФАС Центрального округа от 27 мая 2010 г. № Ф10-1868/10 по делу № А35-6521/2009-С17).

10. Лицо, которому хранитель должен будет вернуть вещь, переданную на хранение

Это условие нужно согласовать, если взять вещь обратно должен не поклажедатель, а третье лицо. При этом достаточно указать следующие данные:

11. Вознаграждение хранителя и порядок его уплаты

Если стороны не согласуют это условие, то хранение нужно будет оплатить по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за такие услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ,постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 22 марта 2010 г. по делу № А33-12082/2009,определением ВАС РФ от 6 июля 2010 г. № ВАС-8277/10 отказано в передаче в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

По умолчанию (п. 1 ст. 896 ГК РФ) поклажедатель должен будет уплатить вознаграждение по окончании хранения, а если оплата хранения предусмотрена по периодам – по истечении каждого периода.

Пример условия договора хранения о размере вознаграждения

«Поклажедатель уплачивает Хранителю вознаграждение за хранение в размере _____ рублей в месяц (день, неделю)».

Пример условия договора хранения о порядке оплаты вознаграждения

«Поклажедатель уплачивает Хранителю вознаграждение за хранение не позднее ______ числа месяца, следующего за отчетным, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Хранителя».

При безналичных расчетах, по общему правилу, местом исполнения денежных обязательств является банк кредитора, а само обязательство поклажедателя по уплате вознаграждения будет считаться исполненным в день поступления денежных средств на корреспондентский счет банка, обслуживающего хранителя (п. 3 постановления Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 г. № 5 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета»).

По умолчанию (п. 1 ст. 897 ГК РФ) расходы хранителя на хранение вещи включаются в вознаграждение за хранение, но в договоре может быть установлено и иное. Поклажедателю лучше избегать условия, по которому он будет обязан сверх вознаграждения уплатить хранителю еще и такие расходы.

А вот чрезвычайные расходы, наоборот, поклажедатель по умолчанию (п. 3 ст. 898 ГК РФ) должен будет возместить сверх вознаграждения за хранение, но в договоре также может быть предусмотрено иное. Поклажедателю выгодно закрепить в договоре условие, согласно которому все чрезвычайные расходы включаются в размер единого вознаграждения.

Подробнее см. Вознаграждение за хранение и чрезвычайные расходы: как поклажедателю избежать лишних затрат.

12. Претензионный порядок

Для договора хранения законодательство РФ не устанавливает обязательного соблюдения претензионного порядка урегулирования спора. Чтобы его установить, в договор нужно включить следующее условие.

Пример формулировки условия об обязательном претензионном порядке урегулирования спора

«Стороны принимают в качестве обязательного условия претензионный порядок урегулирования споров. Срок рассмотрения претензии составляет ____ дней».

Если этого не сделать, то стороны смогут сразу обратиться за защитой своих интересов в арбитражный суд.

13. Наличие лицензии

Действующее законодательство предусматривает обязательное лицензирование для хранения некоторых видов вещей. Например, при хранении:

Если у хранителя не окажется лицензии, то суд может признать договор хранения недействительным (ст. 168 ГК РФ). Несмотря на убытки, которые могут возникнуть в связи с этим, поклажедатель сможет лишь потребовать вернуть переданную на хранение вещь, а также уплаченное по договору вознаграждение (ст. 167 ГК РФ).

Поэтому поклажедателю необходимо на этапе заключения договора проверить наличие у хранителя соответствующей лицензии, указав при этом в преамбуле договора ее реквизиты (номер, дату выдачи и т. п.).

Пример формулировки условия договора о наличии у хранителя лицензии

«Хранитель обязан в течение всего срока действия договора иметь действующие лицензии на осуществление указанного в Договоре вида хранения.

На следующий день после окончания срока действия лицензии Хранитель должен представить Поклажедателю нотариально заверенную копию новой или переоформленной лицензии, подтверждающей специальную правоспособность Хранителя. При отзыве у Хранителя лицензии он обязан сообщить об этом Поклажедателю в течение одного рабочего дня».

Виктор Анохин

доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист РФ, председатель Арбитражного суда Воронежской области в отставке

Сергей Аристов

выпускающий редактор ЮСС «Система Юрист»

Дмитрий Чваненко

начальник юридического отдела компании «Русский проект»

3. Рекомендация: Как реализовать товар через посредника: какой договор выбрать

Зачастую, чтобы реализовать тот или иной товар, организации может понадобиться воспользоваться услугами посредника. Это целесообразно, например, тогда, когда организация не может найти подходящих покупателей либо не желает взаимодействовать с ними напрямую (например, из-за отсутствия времени, опыта или квалифицированных работников). В итоге организация (клиент) поручает посреднику совершить с третьими лицами (покупателями) сделки, направленные на реализацию товара.

Оформить отношения с посредником можно одним из трех видов договоров: комиссия,агентирование, поручение. Первоочередная задача клиента – выбрать оптимальный вид договора. Если этого не сделать, могут возникнуть негативные для клиента последствия.* К примеру, выяснится, что ответственность перед покупателем должен нести не посредник, нарушивший свои обязательства, а сам клиент.

Существует несколько критериев, по которым выбирают вид посреднического договора:

1) у какой из сторон возникают права и обязанности по сделке с покупателем, а значит, какая из сторон имеет права и обязанности по такой сделке и несет ответственность перед покупателем за нарушение своих обязательств по ней;

2) какие действия вправе совершать посредник;

3) какую ответственность может нести посредник за ненадлежащее исполнение поручения: отвечает ли он только за нарушение своих обязательств по посредническому договору, или же еще несет и ответственность за неисполнение сделки покупателем;

4) в каких случаях посредник вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора;

5) в каких случаях можно отменить данное посреднику поручение, то есть расторгнуть договор в одностороннем порядке по инициативе клиента.

Организации, намеренной продать товар через посредника, особенно важно учесть первые два критерия. Они подробно проанализированы в настоящей рекомендации. Об остальных критериях см. отдельную рекомендацию, посвященную выбору посреднического договора независимо от содержания и характера поручения, – Какой вид договора выбрать при работе через посредника: комиссия, агентирование, поручение.

Первый критерий выбора – у кого возникают права и обязанности по сделке с покупателем

Посредник может действовать:

  • либо от своего имени – по договору комиссии или по агентскому договору, заключенному по модели договора комиссии (п. 1 ст. 990абз. 2 п. 1 ст. 1005 ГК РФ);*
  • либо от имени клиента – по договору поручения или по агентскому договору, заключенному по модели договора поручения (п. 1 ст. 971абз. 3 п. 1 ст. 1005 ГК РФ).

Практическое значение состоит в том, у кого (у посредника или у его клиента) возникают права и обязанности по сделке с покупателем и кто несет ответственность по этой сделке.

Чаще всего клиенту выгодно, когда права и обязанности по сделке с покупателем возникают у посредника. Это объясняется следующими причинами:

  • клиент не несет ответственности перед покупателем;
  • клиент получает оплату за товар;
  • клиент может самостоятельно защитить свои интересы, если покупатель нарушит обязательства по сделке с посредником.*

1. Клиент не несет ответственности перед покупателем.

Посредник (комиссионер, агент) самостоятельно действует в качестве продавца и несет перед покупателем ответственность за нарушения своих обязательств по совершенной сделке.

<…>


Таким образом, посредник, реализующий товар от своего имени, избавляет клиента от риска того, что покупатель предъявит к клиенту требование по договору купли-продажи. В итоге клиент не будет нести ответственность перед покупателем, а также тратить время и средства на разбор:

  • необоснованных претензий покупателя;
  • претензий, вызванных ошибками менеджера или юриста, отвечающего за сопровождение сделки (в связи с тем, что непосредственно с покупателем контактируют сотрудники не организации-клиента, а организации-посредника).

В то же время это не означает, что клиенту вовсе удастся избежать негативных последствий, связанных с реализацией товара. Дело в том, что посредник, действующий от своего имени и понесший ответственность перед покупателем, получит право потребовать от клиента возместить убытки, если докажет, что нарушения по сделке с покупателем возникли по вине клиента. К примеру, если клиент передал на реализацию некачественный товар (абз. 4 ст. 1000 ГК РФп. 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2004 г. № 85 «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии», далее – информационное письмо № 85).

Однако риск таких негативных последствий все равно меньше по сравнению с ситуацией, когда посредник действует от имени клиента. Ведь в первом случае (т. е. когда посредник действует от своего имени) у клиента будут шансы на то, что посредник:

  • либо не станет предъявлять требование о возмещении убытков (например, не захочет портить отношения с постоянным клиентом или тратить время на судебные разбирательства);
  • либо потребует возместить убытки, но не сможет выиграть спор в суде (например, не сумеет доказать размер убытков или причинно-следственную связь между их возникновением и нарушениями со стороны клиента).

Во втором же случае (т. е. когда посредник действует от имени клиента) клиенту понадобится самостоятельно отвечать на претензии покупателя и (или) участвовать в судебных разбирательствах. А если требования покупателя окажутся обоснованными, клиенту придется нести перед покупателем ответственность.

<…>

2. Клиент получает плату за товар.

Собственником денежных средств, получаемых от покупателя в качестве оплаты за товар, считается клиент (п. 1 ст. 996 ГК РФ). Причем иногда клиент может рассчитывать и на дополнительную прибыль (т. е. на часть дополнительной выгоды или на всю выгоду целиком – в зависимости от порядка распределения выгоды).

Посредник же либо не имеет права претендовать на денежные средства, получаемые от покупателя, либо становится собственником только их части.*

Обоснование

Денежная сумма, выплачиваемая покупателем, может включать в себя долю посредника в виде:

  • вознаграждения по посредническому договору – в случае если стороны посреднического договора определили награду как процент от суммы сделки с третьим лицом (либо как разницу между фактической ценой реализованного товара и ценой, предусмотренной в посредническом договоре) и при этомпосредник самостоятельно рассчитывает и удерживает награду;
  • расходов посредника – если посредник понес такие расходы (например, на доставку товара покупателю), и при этом он вправе самостоятельно удерживать сумму, равную сумме расходов;
  • дополнительной выгоды – если посредник совершил сделку на более выгодных условиях по сравнению с условиями, предусмотренными в посредническом договоре, и при этом он имеет право на получение дополнительной выгоды или ее части. По общему правилу комиссионер получает половину дополнительной выгоды (абз. 2 ст. 992 ГК РФ). Вместе с тем, закон позволяет сторонам предусмотреть в договоре иной порядок распределения дополнительной выгоды.

Кроме того, могут возникнуть ситуации, когда посредник, самостоятельно ведущий расчеты с покупателями, получит возможность удержать денежные суммы по правилам о зачете встречных требований.

3. Клиент может самостоятельно защитить свои интересы, если покупатель нарушит обязательства по сделке с посредником.

Несмотря на то что клиент напрямую не участвует в отношениях с покупателем, у него есть возможность предъявить к покупателю требования, вытекающие из договора купли-продажи. Это можно сделать, например, тогда, когда покупатель не оплатит товар. Единственное, что для этого понадобится – сначала заключить с посредником соглашение об уступке права (требования).*

Обоснование

Комиссионер, узнавший о неоплате товара покупателем, должен (п. 2 ст. 993 ГК РФ):

  • немедленно сообщить о нарушении комитенту;
  • собрать необходимые доказательства того, что покупатель не исполнил свое обязательство;
  • по требованию комитента передать ему права по сделке с покупателем. В такой ситуации комитент сможет самостоятельно предъявить к покупателютребования, связанные с оплатой товара.

Вместе с тем, любая сделка в интересах клиента (независимо от того, действует посредник от своего имени или нет) будет совершаться за счет клиента (п. 1 ст. 971п. 1 ст. 990п. 1 ст. 1005ГК РФ). В частности, у клиента может возникнуть обязанность возместить расходы, понесенные посредником при исполнении поручения (п. 2 ст. 975ст. 1001 ГК РФ). К числу таких расходов могут относиться затраты посредника, связанные с приемом товара от клиента и (или) его передачей покупателю, а иногда и затраты на хранение товара.

<…>

Второй критерий выбора – какие действия вправе совершать посредник

Для каждого из трех видов посреднических договоров закон устанавливает конкретный набор действий, которые может выполнять посредник.

Клиенту нужно проанализировать, какую именно задачу он собирается поставить посреднику:

  • совершить только сделки, направленные на реализацию товара (например, заключить с третьими лицами договоры поставки на условиях, предусмотренных посредническим договором);*
  • совершить комплекс действий, причем как юридических (включая совершение сделок с третьими лицами), так и фактических. К примеру, клиенту может понадобиться поручить посреднику провести маркетинговые исследования и прорекламировать товар (т. е. совершить так называемые фактические действия) и лишь затем заключить с подходящими покупателями договоры купли-продажи товара.

Если обязанность посредника – совершить одну или несколько однотипных сделок по реализации товара, то с посредником имеет смысл заключить договор комиссии (договор поручения, в случае если клиенту невыгодно заключать договор комиссии).*

Если посредник должен совершить комплекс юридических и фактических действий, то отношения с посредником нужно оформить с помощью агентского договора.

Внимание! Если клиент, поручивший посреднику совершить не только сделки по реализации товара, но и фактические действия, заключит с таким посредником договор комиссии или договор поручения, возникнут негативные последствия

Во-первых, возрастет вероятность спора между сторонами. К примеру, посредник может попытаться оспорить посреднический договор на основании того, что по закону предметом договоров комиссии и поручения могут быть только юридические, а не фактические действия (п. 1 ст. 971п. 1 ст. 990 ГК РФ). Возможна и другая ситуация: клиент сошлется на ненадлежащее исполнение поручения посредником, однако посредник укажет на то, что по закону в его обязанности не входит исполнение фактических действий.

Во-вторых, если между сторонами все-таки возникнет судебный спор, суд может переквалифицировать заключенный договор в договор агентирования на основании того, что предметом договора поручения (договора комиссии) не могут быть фактические действия (см., например, постановление ФАС Уральского округа от 27 октября 2010 г. № Ф09-8465/10-С5 по делу № А07-27590/2009). Такая квалификация не всегда будет соответствовать интересам клиента. К примеру, при заключении договора поручения (договора комиссии) клиент может рассчитывать на то, что при необходимости ему удастся в одностороннем порядке отказаться от исполнения этого договора. Если же суд переквалифицирует такой договор в договор агентирования, односторонний отказ может оказаться затруднительным.

Александр Поротиков

кандидат юридических наук, судья Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда

Виталий Перелыгин

старший эксперт ЮСС «Система Юрист»

Олег Василенко

директор по юридическим вопросам компании Efes Rus

4. Рекомендация: Что нужно проверить комиссионеру при заключении договора комиссии с условием о выкупе товара комитента

Организация-посредник зачастую заключает с клиентами договоры комиссии (агентские договоры по модели договора комиссии), направленные на реализацию товара. Другими словами, посредник (комиссионер) принимает на себя обязательство от своего имени, но за счет клиента (комитента) совершить с третьими лицами сделки по реализации имущества клиента.

При заключении такого договора комитент может предложить сформулировать условие о том, что в ряде случаев комиссионер приобретает нереализованный товар, то есть сам выступает в роли покупателя.

Это условие, как правило, не отвечает интересам комиссионера, поскольку обычно он не заинтересован в приобретении товара клиента. Цель посредника – получить комиссионное вознаграждение. Оплачивать реализуемый товар и становиться его собственником комиссионеру смысла не имеет.

Однако если комитент настаивает на том, чтобы заключить договор комиссии с выкупом товара, комиссионер может предусмотреть выгодные для себя условия.*

Совет

Комиссионеру не будет лишним уточнить у комитента, что именно тот подразумевает под понятиями «реализовать товар» и «нереализованный товар».

Если комитент настаивает на том, чтобы комиссионер, не совершивший сделки по продаже имущества в установленный срок, приобрел товар в свою собственность, то речь действительно идет о выкупе товара.

Если же комитент намерен получить гарантию того, что третье лицо (покупатель) оплатит товар, то речь идет о ручательстве комиссионера за исполнение сделки третьим лицом (делькредере).

Комиссионер может пояснить, что в договоре комиссии допустимо одновременно установить как условие о выкупе товара комиссионером, так и условие о ручательстве. Эти условия не исключают друг друга. В частности, условие о выкупе будет распространяться на отношения сторон, когда комиссионер не совершит сделку по реализации товара в установленный срок, а условие о ручательстве – на тот случай, когда комиссионер исполнит обязательство надлежащим образом, но покупатель откажется оплачивать товар.

Таким образом, под понятием «реализовать товар» имеется в виду «совершить сделку по реализации товара». Результат по этой сделке значения не имеет.

Обоснование

Обязанность комиссионера заключается в том, чтобы совершить с третьими лицами сделки на условиях, предусмотренных договором комиссии (п. 1 ст. 990 ГК РФ). По общему правилу комиссионер не отвечает перед комитентом за исполнение этих сделок третьими лицами. Исключение составляют лишь два случая (п. 1 ст. 993 ГК РФ):

1) комиссионер не проявил должной осмотрительности в выборе контрагента;

2) договор комиссии содержит условие о ручательстве комиссионера за исполнение сделки третьим лицом (делькредере).

Под термином «нереализованный товар» подразумевается тот товар, в отношении которого комиссионер не совершил сделки на условиях, предусмотренных в договоре комиссии. Именно этот товар комиссионер может (должен) выкупить.

Для ситуаций, когда стороны уже заключили договор комиссии, а потом комитент потребовал от комиссионера выкупить товар, см. отдельную рекомендацию Как возразить на требование комитента о выкупе товара комиссионером.

Как выбрать между условиями о праве и об обязанности по выкупу товара

Условие о выкупе товара комиссионером можно сформулировать одним из двух способов:

  • комиссионер вправе (т. е. может по собственному желанию) приобрести товар;*
  • комиссионер обязан (должен) приобрести товар при наступлении определенных обстоятельств.

Комиссионеру, согласившемуся предусмотреть в договоре комиссии возможность выкупа товара, важно настоять на том, чтобы договор содержал условие о праве на выкуп. В этом случае договор фактически ничем не будет отличаться от обычного договора комиссии.

Обоснование

Если комиссионер будет вправе выкупить товар в любой момент действия договора комиссии, он по своему усмотрению сможет выбрать один из вариантов поведения:

  • совершить с третьими лицами сделки по реализации товара и получить комиссионное вознаграждение;
  • приобрести товар (т. е. самостоятельно выступить в роли покупателя), лишившись при этом комиссионного вознаграждения.*

Очевидно, что изначально комиссионер выберет первый вариант. В противном случае (т. е. если бы комиссионер сразу воспользовался правом на выкуп) сторонам имело бы смысл оформить отношения с помощью договора купли-продажи, а не договора комиссии.

Но даже если комиссионеру не удастся совершить сделки по реализации товара в установленный срок, комиссионер вряд ли воспользуется правом на выкуп. Вероятнее всего, ему будет разумнее возвратить нереализованный товар комитенту (если товар изначально был передан комиссионеру) и лишиться награды (части награды) по договору комиссии, чем самостоятельно перечислять всю сумму оплаты за товар и становиться его собственником. При этом комитенту не удастся понудить комиссионера оплатить товар. Комитент сможет потребовать лишь возмещения убытков, причем, как правило, только в виде не полученных от реализации доходов (упущенной выгоды), что на практике удается клиентам далеко не всегда.

Более того, иногда комиссионеру может оказаться выгодным сформулировать условие о праве на выкуп не только с целью обезопасить себя от предъявления комитентом требований о приобретении (об оплате) товара, но и для того, чтобы иметь реальную возможность стать собственником имущества комитента. Другими словами, комиссионер может изначально предполагать, что впоследствии ему будет целесообразно изменить тактику ведения бизнеса и самостоятельно выступить в роли покупателя.

Пример ситуации, когда комиссионер может оказаться заинтересованным в приобретении товара комитента

Стороны заключают договор комиссии, предусматривающий право комиссионера на выкуп товара. Комиссионер должен продать третьему лицу товар комитента по цене не менее 100 тыс. руб. Комиссионное вознаграждение стороны устанавливают в твердой сумме – 10 тыс. руб. Выкупная цена товара (т. е. цена, которую комиссионер обязан выплатить при приобретении имущества комитента) составляет 100 тыс. руб.

Впоследствии комиссионер находит покупателя, готового приобрести товар за 140 тыс. руб. В такой ситуации комиссионер может выбрать один из двух вариантов поведения.

1. Продать товар в рамках договора комиссии и перечислить комитенту сумму оплаты за товар, полученную от покупателя (100 тыс. руб.), а также половину дополнительной выгоды (20 тыс. руб.). При этом комиссионер вправе рассчитывать на вознаграждение (10 тыс. руб.). Общий доход комиссионера – 30 тыс. руб.

2. Воспользоваться правом на выкуп товара и перечислить комитенту сумму оплаты (100 тыс. руб.). После этого комиссионер, ставший собственником товара, может продать имущество третьему лицу и получить от него сумму оплаты (140 тыс. руб.). Общий доход комиссионера – 40 тыс. руб.

Если комиссионер выберет второй вариант, он будет заинтересован в приобретении товара у комитента.

Если же стороны решат включить в договор комиссии условие об обязанности комиссионера выкупить товар, такой договор будет считаться по своей правовой природе смешанным договором (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Он будет включать в себя:

  • элементы договора комиссии;
  • элементы договора купли-продажи.*

Это означает, что отношения, связанные с поручением совершить сделки по реализации товара, будут регулироваться правилами о комиссии, а отношения по выкупу этого товара комиссионером – правилами о купле-продаже.

Следовательно, посреднику нужно быть готовым к тому, что он будет обладать правами и обязанностями не только комиссионера, но и покупателя. В частности, сначала понадобится принять на себя обязательство по совершению сделок с третьими лицами (п. 1 ст. 990 ГК РФ), а при наступлении оснований для выкупа товара необходимо будет принять и оплатить его (п. 1 ст. 454, ст. 484486 ГК РФ). Причем если у комиссионера возникнет обязанность по выкупу, то автоматически прекратится обязанность совершить сделки с покупателями.

Обоснование

Договор комиссии, содержащий положение об обязанности комиссионера выкупить нереализованный товар, по сути предусматривает новацию под отлагательным условием (п. 1 ст. 157,п. 1 ст. 414 ГК РФ). Так, стороны устанавливают, что при наступленииряда обстоятельств обязательство по выкупу товара заменяет собой первоначальное обязательство по реализации этого же товара третьим лицам. Другими словами, такие обязательства не могут существовать одновременно: комиссионер должен либо продать товар третьим лицам, либо выкупить его.

В свою очередь комитенту понадобится исполнить обязательство по выплате комиссионного вознаграждения, а в случае выкупа товара передать имущество в собственность комиссионеру. При этом комиссионер получит награду только за те сделки, которые он совершил с третьими лицами, а не с комитентом, выступающим в роли продавца.

Если комиссионер согласится заключить договор комиссии с условием об обязанности по выкупу товара, сможет ли он впоследствии добиться признания этого договора недействительным, сославшись на мнимый характер сделки

Нет, не сможет.

Суды не расценивают в качестве мнимой сделки договор комиссии (агентский договор по модели договора комиссии), предусматривающий, что при наступлении ряда обстоятельств посредник обязан приобрести товар своего клиента (см., например,постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 июня 2008 г. № 09АП-5065/2008-ГК по делу № А40-65392/07-53-621).

К тому же с 1 сентября 2013 года изменились правила об оспаривании сделок. В частности, теперь оспорить сделку со ссылкой на ее мнимый характер стало намного труднее, чем в ситуации, если бы сделка была совершена до 1 сентября.

Как сформулировать условие о праве комиссионера выкупить товар

Главное для комиссионера – проверить, чтобы договор комиссии предусматривал именно право, а не обязанность выкупить товар. В частности, договор должен четко и недвусмысленно устанавливать, что выкуп товара осуществляется исключительно по инициативе комиссионера. Комитент не вправе обязать комиссионера приобрести товар, если изначально посредник сам не изъявил такое желание.

Лишь после того как в договоре будет обозначено право комиссионера на выкуп, допустимо использовать формулировки «комиссионер выкупает», «комиссионер приобретает», «комиссионер принимает в собственность», а также «комиссионер обязан выкупить», «должен приобрести», «обязуется принять в собственность». Если же включить такие формулировки, предварительно не указав на право комиссионера выкупить товар, договор будет предусматривать обязанность по выкупу, что противоречит интересам посредника.

Пример формулировки условия о праве комиссионера на выкуп товара

«В любой момент действия настоящего Договора Комиссионер вправе выкупить товар у Комитента, направив Комитенту уведомление о выкупе товара. С момента получения Комитентом уведомления о выкупе товара у Комиссионера возникает обязанность принять в свою собственность товар, уплатив Комитенту его стоимость, а у Комитента возникает обязанность передать товар в собственность Комиссионеру».

Если договор комиссии будет содержать условие о праве на выкуп, комиссионер добьется своей цели – обезопасит себя от риска оплаты товара за свой счет. Другими словами, одного только указания на право выкупить товар будет достаточно для того, чтобы интересы посредника оказались защищены.

Вместе с тем, если комиссионер включает в договор условие о праве на выкуп не только для того, чтобы избежать оплаты за нереализованный товар, но и с целью иметь реальную возможность выкупить товар, в договоре нужно предусмотреть:

  • обстоятельства, при которых комиссионер вправе выкупить товар;
  • действия комиссионера, решившего выкупить товар;
  • условия выкупа.

Обстоятельства, при которых возникает право на выкуп

Как правило, обеим сторонам договора комиссии выгодно, когда комиссионер имеет право выкупить товар в любой момент действия договора. В таком случае комиссионер может в любое время отказаться выполнять поручение по совершению сделок с третьими лицами и приобрести товар в свою собственность. Интересы комитента при этом нарушены не будут, поскольку он все равно добьется своей цели – реализует товар.

Однако комитент может настаивать и на том, чтобы комиссионер мог воспользоваться правом на выкуп лишь при наступлении конкретных обстоятельств (например, при условии если он не реализует товар в установленный срок). В целом такое требование комитента не будет нарушать интересы посредника, ведь главное – это то, что он все равно будет иметь именно право, а не обязанность выкупить товар. Но если комиссионер желает обладать большей свободой маневра и в любое время изменить тактику ведения бизнеса (т. е. выступить в роли покупателя), то лучше предусмотреть в договоре право выкупить нереализованный товар в любой момент независимо от каких бы то ни было обстоятельств.

Действия комиссионера, решившего выкупить товар

В договоре имеет смысл конкретизировать, как именно комиссионер может изъявить желание приобрести товар комитента. Как правило, стороны устанавливают, что комиссионер, решивший выкупить товар, направляет соответствующее уведомление в адрес комитента. Не будет лишним указать в договоре форму уведомления и порядок его направления.*

Пример формулировки условия об уведомлении комиссионером комитента о намерении выкупить товар

«В случае если Комиссионер решит приобрести товар в собственность, он направляет Комитенту уведомление о намерении воспользоваться правом на выкуп товара. Уведомление должно быть составлено в письменной форме, заверено печатью Комиссионера и подписью генерального директора, направлено в адрес Комитента по почте заказным письмом с уведомлением о вручении».

Комиссионеру также имеет смысл настоять на том, чтобы договор содержал указание на подписание акта приема-передачи товара в собственность посреднику. В случае выкупа товара такой акт будет служить лишним доказательством того, что комиссионер воспользовался правом на приобретение имущества комитента. В итоге комитент не сможет сослаться на то, что комиссионер, впоследствии реализовавший товар третьему лицу, на самом деле распорядился не своим (выкупленным) имуществом, а имуществом комитента. Другими словами, комиссионер обезопасит себя от споров, связанных с переходом права собственности на товар.

Пример из практики: суд посчитал, что само по себе условие договора комиссии о праве комиссионера выкупить товар не может свидетельствовать о том, что при наступлении предусмотренных в договоре обстоятельств комиссионер автоматически становится собственником товара

ОАО «Н.» (комитент) заключило с ООО «А.» (комиссионер) договор комиссии, по которому комиссионер обязался от своего имени, но за счет комитента совершить с третьим лицом сделку по продаже автомобиля. Стороны установили, что если комиссионер не исполнит поручение в установленный срок, то в течение трех суток он выкупает автомобиль в собственность. Причем обязательство по оплате выкупленного автомобиля прекращается путем прекращения встречного обязательства по оплате, возникшего у ОАО «Н.» по другому договору (зачет встречных требований).

Комиссионер не совершил сделку по продаже автомобиля в установленный срок. Однако через день после истечения этого срока ООО «А.» заключило с третьим лицом (покупателем) договор купли-продажи автомобиля. Причем цена, по которой покупатель приобрел товар, превысила цену, установленную в договоре комиссии.

Комиссионер направил комитенту отчет о совершенной сделке. Комитент посчитал, что сумма, составляющая разницу между фактической ценой автомобиля и ценой по договору комиссии, является дополнительной выгодой. Следовательно, комиссионер должен перечислить комитенту половину дополнительной выгоды (абз. 2 ст. 992 ГК РФ).

Поскольку ООО «А.» отказалось выплатить половину указанной суммы, ОАО «Н.» обратилось в суд с требованиями о взыскании дополнительной выгоды по договору комиссии и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Суд первой инстанции в удовлетворении иска отказал. По мнению суда, обязательство комиссионера совершить сделку с третьим лицом прекратилось по истечении определенного в договоре срока. После этого к комиссионеру перешло право собственности на автомобиль. Другими словами, комиссионер выкупил товар комитента. Таким образом, ООО «А.» продало третьему лицу не автомобиль комитента, а свой собственный автомобиль. Поэтому правила о распределении дополнительной прибыли к сложившимся отношениям не применяются.

Суд апелляционной инстанции оставил решение нижестоящего суда без изменения.

Суд кассационной инстанции не согласился с выводами нижестоящих судов. Он посчитал, что обязательство по исполнению комиссионного поручения не могло автоматически прекратиться после истечения установленного срока. С того момента, как срок истек, комиссионер получил лишь право (но не обязанность) выкупить автомобиль. Причем, по мнению суда, «право на приобретение имущества в собственность корреспондируется с переходом титула собственника к покупателю».

Суд решил, что право собственности на автомобиль к ООО «А.» не перешло. Так, несмотря на истечение установленного срока, стороны продолжали исполнять обязательства по договору комиссии. В частности, комиссионер направил комитенту отчет, после чего стороны подписали акт о передаче автомобиля комиссионеру в рамках комиссионного поручения. Следовательно, ООО «А.» продало третьему лицу не свой (т. е. невыкупленный) автомобиль, а автомобиль ОАО «Н.».

В результате суд отменил акты нижестоящих судов и направил дело на новое рассмотрение (постановление ФАС Поволжского округа от 12 июля 2012 г. по делу № А65-7038/2011). После этого суд первой инстанции удовлетворил требования комитента (решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 10 октября 2012 г. по делу № А65-7038/2011).

Однако решение суда, вероятнее всего, было бы иным, если бы комиссионер представил доказательства перехода к нему права собственности на товар. В частности, если бы вместо акта о передаче автомобиля комиссионеру во исполнение комиссионного поручения стороны подписали акт о передаче автомобиля в собственность ООО «А.», у суда, скорее всего, имелись бы достаточные основания полагать, что титул собственника перешел к комиссионеру.

Кроме того, акт приема-передачи товара в собственность комиссионеру все равно понадобится подписать в соответствии с требованиями закона.

Обоснование

Каждый факт хозяйственной жизни должен оформляться первичным учетным документом (ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»). Акт приема-передачи товара в собственность комиссионеру считается таким документом, и на его основании ведется бухучет.

Поэтому в любом случае не будет лишним предусмотреть обязанность по подписанию такого акта непосредственно в тексте договора комиссии.

Условия выкупа

Поскольку заключаемый договор содержит элементы договора купли-продажи, в нем нужно закрепить положения, которые обычно предусматривают продавец и покупатель. При этом комиссионеру (покупателю) необходимо не толькосформулировать общие условия договора купли-продажи, но и учесть ряд особенностей.

Во-первых, нужно определить, какой именно товар комиссионер сможет приобрести.

Обычно обеим сторонам договора выгодно, когда комиссионер имеет право выкупить весь товар, который комитент намерен реализовать по договору комиссии.

Пример формулировки условия о праве комиссионера выкупить весь товар комитента

«Под товаром, который Комиссионер вправе выкупить в соответствии с пунктом 1.4 настоящего Договора, понимается весь товар, в отношении которого Комиссионер должен совершить (но еще не совершил) сделки на условиях, предусмотренных в пункте 2.2 настоящего Договора».

Однако комитент может настаивать и на том, чтобы комиссионер имел право приобрести лишь часть товара – половину, 1/3, 20 процентов и т. д. Кроме того, комитент может предложить включить в договор указание на выкуп только конкретного вида товара (если изначально комиссионер обязался совершить сделки в отношении нескольких видов товара).

От закрепления таких условий лучше отказаться. Ведь если комиссионер решит изменить тактику ведения бизнеса и самостоятельно выступит в роли покупателя, ему не удастся приобрести весь товар комитента. Вместе с тем, именно в приобретении всего имущества (а не его части) комиссионер может оказаться заинтересованным (например, в случае если стороны предусмотрят комиссионное вознаграждение в твердой сумме и при этом комиссионер найдет покупателя, готового купить товар по высокой цене). Чтобы договор предоставлял комиссионеру максимальную свободу действий, имеет смысл сформулироватьусловие о праве выкупа товара в полном объеме.

Во-вторых, имеет смысл указать цену товара. Если этого не сделать (т. е. если цена не будет указана в самом договоре и ее невозможно будет определить исходя из его условий), комиссионер (покупатель) будет должен приобрести имущество по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары (п. 1 ст. 485п. 3 ст. 424 ГК РФ). Установить размер такой цены, вероятнее всего, удастся лишь в суде. В итоге у комиссионера возникнет риск купить имущество по более высокой стоимости по сравнению с той, на которую он рассчитывал.

При определении цены стороны, как правило, учитывают то, по какой цене комиссионер обязался реализовать товар третьим лицам.

Оптимальный вариант – установить для нереализованного товара такую цену, которая была бы ниже цены товара при его реализации третьим лицам. Это позволило бы комиссионеру приобрести товар по выгодной цене и, возможно, впоследствии продать его третьим лицам по более высокой стоимости.

Пример формулировки условия о цене товара, который обязан выкупить комиссионер

«Цена нереализованного товара определяется как минимальная цена, по которой Комиссионер должен реализовывать товар третьим лицам в соответствии с пунктом 2.2 настоящего Договора, уменьшенная на 10 процентов».

Если комиссионеру не удастся настоять на более низкой цене по сравнению с той, которая предусмотрена для продажи товара третьим лицам, имеет смысл установить, что посредник вправе выкупить товар по цене, равной минимальной цене товара при его реализации третьим лицам. При этом нужно проверить, как сформулировано условие о комиссионном вознаграждении. Если стороны установили, что вознаграждение представляет собой процент от суммы сделки(часть суммы сделки), то комиссионеру целесообразно настоять на том, чтобы выкупная цена товара составляла разницу между минимальной ценой товара при его реализации третьим лицам и наградой, которую бы получил комиссионер, если бы продал нереализованный товар третьим лицам.

Обоснование

Стороны могут установить, что вознаграждение комиссионера составляет, например, 5 процентов от суммы договора купли-продажи с третьим лицом, причем минимальная цена товара равна 100 тыс. руб. Это означает, что если комиссионер продаст товар по минимальной цене, то он сможет претендовать на награду в размере 5 тыс. руб. Другими словами, награда будет изначально входить в состав минимальной цены. Следовательно, фактическая минимальная цена реализованного товара окажется для комитента меньше, чем та, которая указана в договоре в качестве минимальной стоимости (100 тыс. руб. – 5 тыс. руб. = 95 тыс. руб.).

Если же стороны предусмотрят право комиссионера выкупить нереализованный товар по минимальной цене (100 тыс. руб.), то получится, что посредник, действующий в качестве покупателя, будет должен перечислить полную сумму оплаты, то есть без вычета комиссионного вознаграждения. В итоге комитент получит более крупную сумму по сравнению с той, которую получил бы по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом.

Поскольку изначально комитент установил цену с учетом доли посредника, комиссионеру (покупателю) нужно добиваться того, чтобы комитент реализовал ему товар по той цене, которую фактически получил бы от третьего лица (т. е. за минусом суммы, равной комиссионному вознаграждению).

Пример формулировки условия о цене выкупаемого товара, равной минимальной цене товара при его реализации третьим лицам

«Цена нереализованного товара определяется как минимальная цена, по которой Комиссионер должен реализовывать товар третьим лицам в соответствии с пунктом 2.2 настоящего Договора, уменьшенная на сумму, которую Комиссионер получил бы в качестве комиссионного вознаграждения при совершении с третьим лицом сделки, аналогичной настоящей сделке по выкупу товара».

Условие о цене, превышающей минимальную цену товара при его реализации третьим лицам, в любом случае не будет соответствовать интересам комиссионера.

В-третьих, необходимо проверить (установить), какая из сторон договора комиссии фактически будет работать с товаром.

Возможны два варианта:

  • комитент самостоятельно передает товар покупателям (третьим лицам);
  • комитент передает товар комиссионеру, а тот в свою очередь передает его в собственность покупателям (третьим лицам).

Если с товаром будет работать комитент, то в случае выкупа никаких существенных отличий от обычного договора купли-продажи в отношениях между сторонами не появится. В частности, комитент (продавец) будет должен передать товар в собственность комиссионеру (покупателю), а тот будет обязан принять товар и оплатить его.

Следовательно, при заключении договора комиссионеру можно (и нужно) придерживаться общих советов для покупателя с учетом нюансов относительно условий о товаре и о цене.

Если с товаром будет работать комиссионер, понадобится учесть ряд особенностей. Дело в том, что к моменту, когда комиссионер воспользуется правом на выкуп, товар уже будет находиться у него. Следовательно, комитенту (продавцу) фактически не понадобится исполнять обязанность по передаче товара (п. 1 ст. 454ст. 456 ГК РФ).

Такая ситуация не свойственна отношениям по договору купли-продажи. В связи с этим сторонам особенно важно согласовать следующие условия.

1. Переход к комиссионеру права собственности на товар и рисков случайной гибели или повреждения товара

В обычном договоре купли-продажи переход права собственности на товар и имущественных рисков тесно связан с моментом исполнения продавцом обязанности по передаче товара. Если же товар изначально находится у покупателя (комиссионера), порядок перехода права собственности и рисков целесообразно предусмотреть в договоре.

Обоснование

По закону комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента (п. 1 ст. 998 ГК РФ). Это означает, что при заключении обычного договора комиссии порядок перехода к комиссионеру имущественных рисков можно не закреплять. Ведь отношения сторон, связанные с переходом рисков, в любом случае будут регулироваться правилами пункта 1 статьи 998 Гражданского кодекса РФ (императивной нормой).

Однако при заключении смешанного договора комиссии, содержащего элементы договора купли-продажи, все же имеет смысл конкретизировать порядок перехода рисков. Ведь с того момента, когда наступают обстоятельства для выкупа товара, посредник выступает уже не в роли комиссионера как такового, а в роли покупателя. При этом закон устанавливает, что по общему правилу (т. е. если договор не предусматривает иное) риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит на покупателя с момента, когда продавец исполнил обязанность по передаче товара (п. 1 ст. 459 ГК РФ). Вместе с тем, в сложившейся ситуации товар изначально находится у покупателя (комиссионера).

По закону вещь, находящаяся во владении приобретателя к моменту заключения договора о ее отчуждении, признается переданной с этого момента (п. 2 ст. 224 ГК РФ). Следовательно, стороны могут исходить из того, что с момента наступления всех оснований для выкупа товар считается переданным покупателю (комиссионеру), а значит, к покупателю перешли право собственности и имущественные риски.

В то же время закон позволяет сторонам предусмотреть иной момент перехода права собственности на вещь (п. 1 ст. 223 ГК РФ).

Чтобы избежать споров, связанных с переходом права собственности на товар и имущественных рисков, имеет смысл внести в договор соответствующие уточнения.

Вероятнее всего, комитент постарается настоять на том, чтобы риски случайной гибели и повреждения товара переходили к комиссионеру с момента возникновения отношений по выкупу, а право собственности на имущество – лишь в момент полной оплаты товара.

Такое условие не будет отвечать интересам комиссионера. Ведь если товар будет утрачен или поврежден до того, как комиссионер (покупатель) станет его собственником, покупателю все равно понадобится его оплатить.

Чтобы исключить такой риск, в договоре нужно прямо сформулировать условие о том, что право собственности на товар и все имущественные риски переходят к комиссионеру одновременно – с момента возникновения отношений по выкупу (т. е. когда комиссионер изъявил желание приобрести товар и комитент получил соответствующее уведомление).

Пример формулировки условия о переходе к комиссионеру права собственности на товар и имущественных рисков

«Право собственности на товар, а также риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходят к Комиссионеру в момент возникновения между Сторонами отношений по выкупу, то есть с момента, когда Комитент получил уведомление о выкупе товара Комиссионером. В течение пяти рабочих дней с момента возникновения отношений по выкупу Стороны подписывают акт приема-передачи товара в собственность Комиссионеру».

2. Порядок и сроки оплаты

Комиссионер (покупатель) должен понимать, что в сложившейся ситуации нельзя включить в договор условие о предоплате. Ведь предоплата возможна только до того момента, как продавец передаст товар покупателю (п. 1 ст. 487 ГК РФ). Поскольку товар изначально находится у комиссионера, сторонам остается предусмотреть любой другой порядок оплаты – оплату по факту (т. е. в день возникновения отношений по выкупу), отсрочку либо рассрочку платежа.*

Пример формулировки условия об оплате комиссионером нереализованного товара

«Комиссионер обязан оплатить нереализованный товар в течение 3 (трех) рабочих дней с момента возникновения между Сторонами отношений по выкупу, то есть с момента, когда Комитент получил уведомление о выкупе товара Комиссионером. Оплата производится путем безналичного перевода денежных средств на расчетный счет Комитента».

Александр Поротиков

кандидат юридических наук, судья Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда

Юрий Туманский

начальник юридического отдела ЗАО «Спорткар-Центр» – официального дилера Porsche AG

Виталий Перелыгин

старший эксперт ЮСС «Система Юрист»

С уважением,

Алла Пыжова, эксперт БСС «Система Главбух».

Ответ утвержден Варварой Абрамовой,

ведущим экспертом БСС «Система Главбух».

_____________________________

Ответ на Ваш вопрос дан в соответствии с правилами работы «Горячей линии» «Системы Главбух», которые Вы можете найти по адресу: http://www.1gl.ru/#/hotline/rules/

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка