Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Сколько НДФЛ теперь удерживать с работника — новые примеры от ФНС

Подписка
Срочно заберите все!
№24
21 декабря 2014 347 просмотров

На предприятии был проведен инициативный аудит. В Отчете аудитора имели место факты, не соответствующие действительности. Как бухгалтеру правильно повести себя в данной ситуации: как оспорить Отчет аудитора; куда можно пожаловаться на действия аудитора и как правильно оформить жалобу?

Если аудиторское заключение модифицировано, в нем должны быть указаны факты, послужившие основанием для модификации. И если эти факты не соответствуют действительности, это свидетельствует об ущербе, нанесенном интересам организации, поскольку аудитор составил ложное заключение, не выполнив тем самым условий договора, в результате этого пользователи не станут доверять данным отчетности. В этом случае организация вправе обратиться в государственный орган, контролирующий аудиторскую деятельность - в Минфин РФ, который вправе проверить обоснованность аудиторского заключения.

Кроме того, если организация сумеет доказать, что аудиторское заключение не соответствует действительности и проведено с нарушением установленных правил, проверяемая организация вправе обратится в суд с иском к исполнителю (индивидуальному аудитору или аудиторской организации). Ответственность исполнителя за ненадлежащее качество работ определяется по статье 723 Гражданского кодекса РФ. Эти же правила применяются к договору возмездного оказания услуг. Заказчик, получивший услуги ненадлежащего качества, вправе по своему выбору потребовать от исполнителя:

  • безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;
  • соразмерного уменьшения установленной цены;
  • возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре.

Исполнитель по своему выбору вправе вместо устранения недостатков безвозмездно выполнить работу (оказать услуги) заново и возместить заказчику причиненные просрочкой убытки.

Кроме того, организация может обратиться с жалобой на действия аудитора, производящего проверку, в саморегулируемую организацию (СРО), членом которой является аудитор.

Саморегулируемая организация несет перед своими членами ответственность за неправомерные действия сотрудников саморегулируемой организации. Законом от 01.12.2007 N 315-ФЗ предусмотрено, что по жалобе проверяющего лица СРО обязана провести внеплановую проверку профессиональной деятельности своего члена. Пункт 4 статьи 9 Закона 315-ФЗ регламентирует внеплановую проверку члена СРО по жалобе, в которой указано на нарушение требований стандартов и правил саморегулируемой организации.

Важно отметить, что в ходе проведения внеплановой проверки исследованию подлежат только факты, указанные в жалобе, или факты, подлежащие проверке, назначенной по иным основаниям. Член саморегулируемой организации обязан предоставить для проведения проверки необходимую информацию по запросу саморегулируемой организации. Поэтому, в жалобе следует указать на конкретные нарушения аудиторских стандартов (например, ФСАД 5/2010 "Обязанности аудитора по рассмотрению недобросовестных действий в ходе аудита", ФСАД 6/2010 "Обязанности аудитора по рассмотрению соблюдения аудируемым лицом требований нормативных правовых актов в ходе аудита", ФСАД 1/2010 "Аудиторское заключение о бухгалтерской (финансовой) отчетности и формирование мнения о ее достоверности" и пр.). Поэтому, прежде чем писать жалобу, следует выяснить, какую норму нарушил в Вашем случае аудитор.

Также можно сослаться и на Кодекс этики аудиторов России (одобрен Минфином РФ 31.05.2007, протокол N 56). В соответствии с п. 1.5 Кодекса, аудитор не должен допускать, чтобы предвзятость, конфликт интересов либо другие лица влияли на объективность его профессиональных суждений.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух и Системы Юрист.

1. Рекомендация:Как провести аудиторскую проверку в организации

Виды аудита

Аудит бывает двух видов:

  • обязательный. Он представляет собой ежегодную проверку формирования бухгалтерской (финансовой) отчетности (ч. 1 ст. 5 Закона от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ). О том, когда нужно проводить обязательную аудиторскую проверку, см. В каких случаях организация обязана провести аудиторскую проверку;
  • инициативный (добровольный). Он проводится по решению собственников или руководства организации. Такая проверка может проходить, например, когда собственникам (руководителю) необходимо получить информацию о состоянии учета при смене главного бухгалтера или при получении банковского кредита.*

Ситуация: может ли один из учредителей (участников, акционеров) инициировать проведение аудиторской проверки в организации

Ответ на этот вопрос зависит от организационно-правовой формы организации.

В ООО по общему правилу решение о проведении аудита, выборе аудитора и определении размера оплаты его услуг принимает общее собрание участников (т. е. решение должно быть принято большинством голосов) (подп. 10 п. 2 ст. 33 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ). Однако отдельный участник также вправе инициировать проведение проверки, если он готов за свой счет оплатить услуги по аудиту (ч. 2 ст. 48 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ). В таком случае решение общего собрания не требуется (постановление ВАС РФ от 13 мая 2008 г. № 17869/07).

В акционерных обществах решение о выборе аудитора принимает общее собрание акционеров, а определение размера оплаты его услуг рассматривается советом директоров (наблюдательном советом) организации (п. 2 ст. 86 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ). Отдельный акционер может потребовать проведения проверки, если он владеет 10 или более процентами голосующих акций (п. 3 ст. 85 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ).

Кто может проводить аудит

Аудит (как обязательный, так и инициативный) могут проводить как аудиторские организации, так и индивидуальные аудиторы (ч. 2 ст. 1, ст. 34 Закона от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ). Исключение предусмотрено только в отношении организаций, перечисленных в части 3статьи 5 Закона от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ. Проводить обязательный аудит у них вправе только аудиторские организации.* Подробнее об этом см. В каких случаях организация обязана провести аудиторскую проверку.

Требования к аудиторским организациям (аудиторам)

С 1 января 2010 года аудиторская организация (индивидуальный аудитор) вправе проводить проверки (оказывать сопутствующие аудиту услуги) только в том случае, если она является членом саморегулируемой организации аудиторов. Это следует из положений части 1статьи 3, части 1 статьи 4, части 2 статьи 23 Закона от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ и разъясняется Минфином России в информационном сообщении от 1 января 2009 г.

Аудиторы (аудиторские организации, индивидуальные аудиторы) не вправе проводить проверку, если:

  • аудитор (его руководитель или должностные лица) является учредителем (участниками, акционерами) проверяемой организации;
  • аудитор (его руководитель или должностные лица) занимает должность, ответственную за организацию и ведение бухучета и составление отчетности в проверяемой организации (например, руководитель, бухгалтер);
  • аудитор (его руководитель или должностные лица) состоит в близком родстве с должностными лицами, ответственными за организацию и ведение бухучета и составление отчетности в проверяемой организации (например, руководителем, бухгалтером);
  • проверяемая организация является учредителем (участником, акционером) аудитора;
  • проверяемая организация является дочерним обществом учредителя (участника, акционера) аудитора;
  • у проверяемой организации и аудитора имеются общие учредители (участники, акционеры);
  • в течение трех лет, предшествующих аудиту, аудитор вел (восстанавливал) бухучет в проверяемой организации или составлял ее финансовую (бухгалтерскую) отчетность;
  • проверяемая организация является страховой компанией, с которой аудитор заключил договор страхования ответственности.

Такие требования определены в статье 8 Закона от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ.

Принципы проведения аудита

Основные принципы проведения аудита установлены Правилами (стандартами), утвержденными постановлением Правительства РФ от 23 сентября 2002 г. № 696, а также ФСАД 1/20102/2010 и 3/2010, утвержденными приказом Минфина России от 20 мая 2010 г. № 46н. Они являются обязательными для всех аудиторов (п. 3 ч. 1 ст. 7 Закона от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ).

Кроме того, при проверке бухгалтерской (финансовой) отчетности аудиторские организации (индивидуальные аудиторы) могут руководствоваться рекомендациями финансового ведомства. Эти разъяснения относительно проведения аудита отчетности за 2013 год изложены в Рекомендациях Минфина России от 29 января 2014 г. № 07-04-18/01*. В частности, аудиторам рекомендуется обратить особое внимание на следующие вопросы:

  • соблюдение требований законодательства к оформлению первичных документов;
  • раскрытие в бухгалтерской отчетности информации о переоценке основных средств;
  • списание основных средств с бухучета;
  • принятие к бухучету объектов основных средств, полученных в хозяйственное ведение;
  • отражение в Бухгалтерском балансе данных о материально-производственных запасах;
  • оценка в Бухгалтерском балансе готовой продукции;
  • раскрытие в Бухгалтерском балансе данных о расходах будущих периодов, различных по характеру;
  • признание процентов по кредитам и займам;
  • учет затрат на восстановление основных средств;
  • отражение оплаты труда работников в отчете о движении денежных средств;
  • раскрытие информации о бенефициарных владельцах;
  • корректировка оценки финансовых вложений;
  • списание оценочного обязательства;
  • составление консолидированной финансовой отчетности.

Условия проведения аудита указываются в письменном договоре (письме о проведении аудита). Правила их составления указаны в Правиле (стандарте) № 12, утвержденномпостановлением Правительства РФ от 23 сентября 2002 г. № 696.

Аудиторское заключение

Результаты аудиторской проверки должны быть представлены в аудиторском заключении. Оно является официальным документом, которое предназначено для пользователей бухгалтерской (финансовой) отчетности (ч. 1 ст. 6 Закона от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ). В заключении аудитор дает оценку достоверности показателей бухгалтерской (финансовой) отчетности (ч. 2 ст. 6 Закона от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗп. 2 ФСАД 1/2010, утвержденного приказом Минфина России от 20 мая 2010 г. № 46н).

В аудиторском заключении может быть выражено немодифицированное или модифицированное мнение о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности (п. 14ФСАД 1/2010, утвержденного приказом Минфина России от 20 мая 2010 г. № 46н).

Если аудитор приходит к выводу, что бухгалтерская отчетность отражает достоверно финансовое положение организации, то он выражает немодифицированное мнение.

Модифицированное мнение аудитор выражает в следующих случаях:

  • на основании полученных аудиторских доказательств установлено, что бухгалтерская отчетность содержит существенные искажения;
  • аудитор не может получить достаточные доказательства того, что бухгалтерская отчетность, рассматриваемая в целом, не содержит существенные искажения.

Такой порядок предусмотрен пунктами 1517 ФСАД 1/2010, утвержденного приказом Минфина России от 20 мая 2010 г. № 46н.

Модифицированное мнение может быть выражено в таких формах:

  • мнение с оговоркой;
  • отказ от выражения мнения;
  • отрицательное мнение.

Об этом сказано в пункте 1 ФСАД 2/2010, утвержденного приказом Минфина России от 20 мая 2010 г. № 46н.

Аудитор должен выразить мнение с оговоркой, если:

  • получены достаточные доказательства того, что влияние искажений, рассматриваемых по отдельности или в совокупности, является существенным, но не затрагивает большинство значимых элементов бухгалтерской (финансовой) отчетности;
  • у аудитора отсутствует возможность получения достаточных аудиторских доказательств, на которых можно основывать свое мнение. При этом аудитор может сделать вывод, что влияние необнаруженных искажений является существенным, но не затрагивает большинство значимых элементов бухгалтерской (финансовой) отчетности.

Об этом сказано в пункте 13 ФСАД 2/2010, утвержденного приказом Минфина России от 20 мая 2010 г. № 46н.

Аудитор должен отказаться от выражения мнения, когда у него отсутствует возможность получения достаточных доказательств, на которых можно основывать свое мнение. При этом он приходит к выводу, что влияние необнаруженных искажений является существенным и затрагивает большинство значимых элементов бухгалтерской (финансовой) отчетности (п. 16ФСАД 2/2010, утвержденного приказом Минфина России от 20 мая 2010 г. № 46н).

Аудитор должен выразить отрицательное мнение при получении достаточных доказательств того, что обнаруженные искажения могут существенно повлиять на состояние бухгалтерской (финансовой) отчетности и большинство значимых ее элементов (п. 15 ФСАД 2/2010, утвержденного приказом Минфина России от 20 мая 2010 г. № 46н).*

Ситуация: должна ли аудиторская организация проверять правильность расчета налогов и отражать результаты такой проверки в аудиторском заключении

Ответ на этот вопрос зависит от цели аудита (отражается в договоре).

Как правило, аудитор проверяет порядок формирования бухгалтерской (финансовой) отчетности (ч. 3 ст. 1 Закона от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ). При этом аудитор может проверить и вопросы, связанные с расчетом налогов. Это необходимо делать в рамках проверки правильности отражения операций по счету 68 «Расчеты по налогам и сборам» и счету 69 «Расчеты по социальному страхованию и обеспечению». Однако в данном случае аудитор лишь выборочно проверяет существенные аспекты расчета налогов (ФСАД 1/2010, утвержденный приказом Минфина России от 20 мая 2010 г. № 46н).

Если организации необходимо провести полный налоговый аудит, это нужно прямо прописать в договоре. Порядок проведения налогового аудита установлен в Методике аудиторской деятельности «Налоговый аудит и другие сопутствующие услуги по налоговым вопросам. Общение с налоговыми органами» (одобрена Комиссией по аудиторской деятельности при Президенте РФ 11 июля 2000 г., Протокол № 1).

По результатам проверки могут быть выявлены ошибки и нарушения законодательства. До составления аудиторского заключения проверяющие должны сообщить об этом руководству организации. Об этом сказано в пункте 52 Правила (стандарта) № 13, утвержденного постановлением Правительства РФ от 23 сентября 2002 г. № 696. Причину нарушений ведения бухучета и формирования отчетности они могут описать в документе, составленном в произвольной форме (например, в форме отчета). После изучения этого документа сотрудники организации должны исправить ошибки. Если организация отказывается устранить нарушения, то аудиторы не смогут выразить в заключении немодифицированное мнение. Такой вывод следует из пункта 15 ФСАД 1/2010, утвержденного приказом Минфина России от 20 мая 2010 г. № 46н.

Ситуация: можно ли привлечь к ответственности аудиторскую организацию, если в результате налоговой проверки участка, проверенного аудитором, были выявлены нарушения и начислены штрафы и пени

Да, можно.

Однако на практике доказать, что начисление штрафов и пеней произошло именно по причине ошибки аудитора довольно сложно.

Договор об оказании аудиторских услуг является возмездным (ст. 779 ГК РФ,п. 3 ч. 2 ст. 14ч. 2 ст. 8 Закона от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ). За ненадлежащее исполнение услуги организация может потребовать от аудиторской компании возмещение убытков (даже если это не прописано в договоре). Это следует из пункта 1 статьи 393 Гражданского кодекса РФ. Если в результате налоговой проверки выявлены нарушения и доначислены налоги, пени и штрафы, то с аудиторской организации можно попробовать взыскать штрафы. Что касается доначисленных налогов и пеней, то их нельзя расценивать в качестве убытка организации. Это следует из постановления Конституционного суда РФ от 17 декабря 1996 г. № 20-П.

Однако в арбитражной практике встречаются дела, где и штрафные санкции не следует считать убытком, поскольку связь между качеством работы аудитора и штрафом отсутствует. Например, постановление ФАС Уральского округа от 29 августа 2006 г. № Ф09-7480/06-С4.

Главбух советует: чтобы избежать споров с аудиторской компанией, в договор об оказании услуг внесите четкое условие об ответственности аудиторской организации.

Такие условия, как «Аудиторская компания несет ответственность в соответствии с действующим законодательством» или «Исполнитель несет материальную ответственность за причиненный заказчику ущерб в случае неквалифицированного проведения проверки», не обеспечивают гарантию возмещения убытков. Аудитор не несет ответственности за то, что искажения бухгалтерской (финансовой) отчетности не были обнаружены, если это не могло повлиять на мнение аудитора относительно достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности в целом. Такой вывод подтверждает арбитражная практика (см., например, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 6 сентября 2006 г. № А39-8206/2005-120/17).

Наиболее оптимальным вариантом является указание на то, что если в результате налоговой проверки участка, одобренного аудитором, были выявлены нарушения, то аудиторская компания должна заплатить неустойку. В данном случае аудируемая организация не обязана доказывать причинение ей убытков из-за некачественной работы аудитора (п. 1 ст. 330 ГК РФ).*

Кроме того, аудиторская компания может застраховать свою профессиональную ответственность за нарушение условий договора (п. 4.1 ч. 1 ст. 13 Закона от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ). В таком случае оплачивать убытки от штрафа будет страховая компания. Изучите правила страхования данных рисков, которые установил страховщик. Споров и разногласий, скорее всего, удастся избежать, если в правилах страхования прямо записано: «Страховщик компенсирует риски, связанные с санкциями, которые налоговая инспекция налагает на потребителя аудиторских и сопутствующих им услуг».

Сергей Разгулин,

действительный государственный советник РФ 3-го класса

2. Рекомендация:Как предъявить претензии по качеству оказанных услуг


Заказчику важно получить от оказанных услуг тот эффект, на который он рассчитывал при заключении договора. Если получены услуги ненадлежащего качества, заказчик для защиты своих прав может обратиться к положениям статьи 783 Гражданского кодекса РФ. Она устанавливает, что к договору возмездного оказания услуг применяются:

Стоит сразу отметить, что для договора возмездного оказания услуг (как и длядоговора подряда) Гражданским кодексом РФ не установлен обязательный претензионный или иной досудебный порядок урегулирования споров. Поэтому, чтобы обязать исполнителя устранить обнаруженные недостатки (неисправности) в оказанных услугах, заказчик может сразу обратиться в суд.*

Внесудебный и судебный порядок разрешения спора

Пример из практики: суд отклонил доводы о несоблюдении истцом претензионного порядка, так как такой порядок законом не установлен и в договоре не предусмотрен

ООО «Э.» обратилось в арбитражный суд с иском к ООО «Б.» о взыскании задолженности по договору на оказание транспортных услуг и пеней за просрочку исполнения обязательства.

Ответчик ссылался на несоблюдение истцом претензионного порядка. Однако суд отклонил эти доводы по причине противоречия нормам материального права: «претензионного порядка до обращения в суд законом не требуется. Договором… претензионный порядок также не предусмотрен» (постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 декабря 2009 г. по делу № А21-4242/2009).

Если для определенной категории споров из договора возмездного оказания услуг федеральным законом установлен претензионный порядок урегулирования (например, п. 4 ст. 55 Федерального закона от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ «О связи», ст. 37 Федерального закона от 17 июля 1999 г. № 176-ФЗ «О почтовой связи»), он должен быть соблюден (ч. 5 ст. 4 АПК РФпостановление ФАС Северо-Западного округа от 22 ноября 2005 г. № А42-296/2005-21).

Внимание! Если претензионный порядок предусмотрен договором, спор передается на разрешение арбитражного суда только после соблюдения такого порядка.

Это правило установлено частью 5 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ. Если его проигнорировать, то суд оставит исковое заявление без движения и предоставит истцу срок для устранения недостатка (ст. 126 и 128 АПК РФ).

Пример из практики: суд взыскал с заказчика задолженность по оплате, но оставил иск без рассмотрения в части взыскания пеней, так как доказательств соблюдения претензионного порядка в этой части не было представлено

ООО «Р.» обратилось в арбитражный суд иском к ООО «М.» о взыскании задолженности по оплате услуг, оказанных по договору, и пеней.

Решением арбитражного суда исковые требования удовлетворены.

Арбитражный суд апелляционной инстанции отменил решение в части взыскания пеней и оставил заявление в указанной части без рассмотрения в порядке статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса РФ. При этом суд указал: «Пунктом 7.3 спорного договора сторонами предусмотрен обязательный претензионный порядок и срок рассмотрения претензии. Доказательств соблюдения претензионного порядка урегулирования спора в части пеней в материалы дела не представлено» (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 ноября 2010 г. № 17АП-10846/2010-ГК по делу № А60-19793/2010).

Но даже в тех случаях, когда ни закон, ни договор не устанавливают обязательный претензионный порядок, может оказаться целесообразным начать урегулирование конфликта с предъявления претензии. Это позволит предотвратить будущий спор, оперативно удовлетворить требования заказчика полностью или в части в досудебном порядке, защитить его нарушенные права.

Совет

Претензию нужно составить в письменной форме. Она должна содержать:

  • наименование адресата – исполнителя;
  • указание на нарушение прав заказчика (в чем именно оно состоит);
  • четко выраженные притязания (требования) к исполнителю. Если заказчик в претензии требует уплаты неустойки или процентов, то либо в самой претензии, либо в приложении к ней необходимо привести расчет этих сумм;
  • обоснование соответствующим нормативным материалом;
  • срок исполнения;
  • уведомление о возможном предъявлении иска в суд. Для усиления психологического эффекта в претензии нужно указать, что в случае обращения в суд на виновную сторону будут отнесены все судебные расходы по делу, включая расходы по оплате госпошлины, а также услуг адвокатов и иных представителей пострадавшей стороны;
  • подпись руководителя юридического лица либо индивидуального предпринимателя (уполномоченного им лица) – заказчика. Если претензию будет подписывать полномочный представитель, то к ней необходимо приложить заверенную копию или оригиналдоверенности.

К претензии нужно приобщить копии документов, обосновывающих предъявленные требования.

Кроме того, претензия должна быть предъявлена в определенный срок.

У заказчика должны быть доказательства предъявления претензии. «К числу последних относятся почтовая квитанция (при отправке документов заказным или ценным письмом), заверенная выписка из журнала записей факсимильных сообщений (при отправке документов по телетайпу или факсу) либо копия самой претензии, содержащая отметку ответчика о принятии документов (в том случае, если документы вручены лично)» (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 2 декабря 2009 г. по делу № А28-5836/2009-221/2). Если таких документов нет, то суд придет к выводу, что претензионный порядок не соблюден.*

Можно ли отправить претензию по мейлу и как потом доказать факт отправки

В действующем законодательстве РФ не урегулирован порядок использования электронных сообщений для подачи претензий. Однако на практике суды признают возможность такого обмена документами. При этом в качестве доказательств отправки можно использовать составленный нотариусом протокол осмотра страницы в Интернете (см., например, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 12 апреля 2011 г. по делу № А63-4698/2010).

Если претензия обоснованная, исполнитель услуг должен удовлетворить ее в полном объеме.

Какие последствия могут наступить для исполнителя, если он откажется в добровольном порядке удовлетворить претензию

Это чревато для него финансовыми последствиями. Так, в случае если спор возникнет вследствие нарушения стороной претензионного или иного досудебного порядка урегулирования (в т. ч. нарушения срока представления ответа на претензию, оставления претензии без ответа), арбитражный суд отнесет на это лицо судебные расходы независимо от результатов рассмотрения дела (ч. 1 ст. 111 АПК РФ, см., например, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 14 декабря 2009 г. по делу № А53-10808/2009).

Кроме того, в договоре возмездного оказания услуг стороны могут предусмотреть, что за нарушение сроков рассмотрения претензии (или оставление ее без рассмотрения или удовлетворения) при отсутствии к тому оснований виновная сторона уплачивает пострадавшей неустойку.

Требования претензии

В претензии нужно указать те требования, которые в последующем заказчик собирается включить в исковое заявление. Это особенно важно, если договором предусмотрен претензионный порядок урегулирования спора, так как иначе суд может оставить исковое заявление без рассмотрения (постановление ФАС Северо-Западного округа от 30 августа 2010 г. по делу № А56-66739/2009).

Ответственность подрядчика за ненадлежащее качество работ определяется постатье 723 Гражданского кодекса РФ. Эти же правила применяются к договору возмездного оказания услуг. Так, заказчик, получивший услуги ненадлежащего качества, вправе по своему выбору потребовать от исполнителя:

  • безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;
  • соразмерного уменьшения установленной цены;
  • возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре.

Подрядчик (исполнитель) по своему выбору вправе вместо устранения недостатков безвозмездно выполнить работу (оказать услуги) заново и возместить заказчику причиненные просрочкой убытки. Заказчик при этом возвращает ранее переданный ему результат исполнителю (если такое возможно).

Заказчик может отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков, если недостатки оказанных услуг не были устранены исполнителем в разумный срок или являются существенными и неустранимыми.

Подробнее о требованиях, которые заказчик может предъявить, см. Что можно сделать, если подрядчик нарушает сроки выполнения работ, Как предъявить подрядчику претензии по качеству выполненных работ.*

Обоснование претензии

Обоснованием претензии к качеству услуг может выступать следующее.

1. Несоответствие качества условиям договора.*

При наличии в договоре требований заказчика к качеству исполнитель обязан их соблюдать, а заказчик вправе ссылаться на их несоблюдение. При отсутствии таких условий заказчик теряет это право (постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 октября 2008 г. по делу № А05-5815/2008, оставлено без изменения постановлением ФАС Северо-Западного округа от 19 января 2009 г. по делу № А05-5815/2008).

Если договором предусмотрено соблюдение требований правовых актов и нормативных документов, применяемых в добровольном порядке, то в случае их несоблюдения заказчик вправе ссылаться на эти акты и документы. К таким документам можно отнести ГОСТ, международные стандарты и стандарты предприятий, СанПиН, методические рекомендации и т. д. (например, ГОСТ Р 51870-2002 «Услуги бытовые. Услуги по уборке зданий и сооружений. Общие технические условия», Методика аудиторской деятельности «Налоговый аудит и другие сопутствующие услуги по налоговым вопросам. Общение с налоговыми органами» (одобрена Комиссией по аудиторской деятельности при Президенте РФ 11 июля 2000 г., протокол № 1)).

Можно ли привлечь исполнителя к ответственности, если в договоре содержится условие о его освобождении от ответственности за определенные недостатки

Да, это возможно, но для этого заказчику-истцу придется доказывать еще и вину исполнителя.

Дело в том, что согласно пункту 4 статьи 723 Гражданского кодекса РФ наличие в договоре подобных условий не освобождает исполнителя от ответственности, если доказано, что недостатки возникли вследствие виновных действий или бездействия исполнителя.

О согласовании условий о качестве в договоре см. также Что необходимо проверить заказчику при составлении и заключении договора возмездного оказания услуг: существенные условия и риски.

2. Противоречие обычно предъявляемым требованиям.*

Если стороны в договоре не согласовали требования к качеству, заказчик может обосновать свою претензию несоответствием качества оказанных услуг обычно предъявляемым требованиям (ст. 721 ГК РФ).

Если в итоге оказания услуг появляется овеществленный результат, то он также должен обладать свойствами, определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для обычного использования.

3. Несоответствие качества обязательным требованиям, предусмотренным законом, иными правовыми актами или в установленном ими порядке.

Если в отношении включенного сторонами в договор вида услуг установлены обязательные требования, исполнитель (будучи предпринимателем) должен их соблюдать (п. 2 ст. 721 ГК РФ). Так, заказчик может сослаться в претензии на следующие нормативно-правовые акты:

Пример из практики: суд указал, что к отношениям подлежат применению нормы о качестве оказания услуг исполнителем, и направил дело на новое рассмотрение

ООО «В.» (исполнитель) обратилось в арбитражный суд с иском к ООО «С.» (заказчик) о взыскании задолженности за оказанные охранные услуги и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Неоплату услуг заказчик обосновал ненадлежащим исполнением охранным предприятием принятых на себя обязательств. В качестве доказательств он представил:

  • докладные работников ООО «С.»;
  • переписку;
  • информацию МВД об уголовных делах, возбужденных в отношении сотрудников «В.»;
  • представления ОВД об устранении причин и условий, способствующих совершению преступления, направленное в адрес ЧОП.

Из этих документов следовало, что один сотрудник охранного предприятия совершил хищение строительных материалов на территории охраняемого им объекта, а другой – распивал спиртные напитки во время своего дежурства и угнал с территории соседнего строящегося завода автомобиль.

Арбитражный суд удовлетворил исковые требования в заявленной сумме. Суд кассационной инстанции принятое решение отменил и направил дело на новое рассмотрение. При этом суд указал, что в данном случае подлежат применению правила статьи 721Гражданского кодекса РФ о качестве выполнения работ подрядчиком (в данном случае оказания услуг исполнителем) (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 23 сентября 2008 г. № Ф04-4259/2008(12422-А03-8) по делу № А03-544/2008).

Особо можно выделить ситуацию, при которой заказчик может предъявить исполнителю претензии к качеству услуг, ссылаясь на правила оказания услуг, регулирующие их предоставление потребителям (гражданам, приобретающим их для нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности). Это возможно, если фактическими пользователями услуги являются физические лица – сотрудники, клиенты заказчика (например, при получении услуг по обучению персонала, гостиничных услуг для командированных сотрудников) (Закон РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей», письмо Роспотребнадзора от 11 марта 2005 г. № 0100/1745-05-32 «О направлении информационного материала по защите прав потребителей»). Фактически в качестве доказательств ненадлежащего качества услуг заказчик может использовать:

  • претензии своих сотрудников (такие претензии должны быть получены исполнителем);
  • жалобы в Роспотребнадзор и иные компетентные органы (и ответы от них).

Какие требования исполнитель должен соблюдать, если договором предусмотрены более высокие по сравнению с обязательными требования к качеству услуг

Качество услуг исполнителя должно соответствовать повышенным требованиям (п. 2 ст. 721 ГК РФ). Если услуги будут им не отвечать, то заказчик вправе предъявить исполнителю претензии в связи с ненадлежащим качеством услуг.

Приобщение к претензии документов, которые подтверждают предъявленные требования, способствует наиболее раннему достижению заказчиком своих целей. Исполнитель в таком случае получает обоснованное и законное требование, которое практически готово к рассмотрению в суде.

Сроки предъявления претензии

Чтобы предъявить претензию, необходимо соблюдать следующие сроки.

1. Срок обнаружения ненадлежащего качества результата работы (ст. 724 ГК РФ).

Заказчик вправе предъявить требования, связанные с недостатками результата работы, если они обнаружены:

  • в течение гарантийного срока для материального результата (п. 3 ст. 724п. 1 ст. 722 ГК РФ);
  • в течение двух лет с момента, когда материальный результат услуг был принят или должен был быть принят заказчиком, если гарантийный срок составляет менее двух лет (п. 4 ст. 724 ГК РФ). В этом случае заказчик будет обязан доказать, что недостатки возникли до передачи ему материального результата услуг или по причинам, возникшим до этого момента (п. 4 и 5ст. 724 ГК РФ);
  • в течение разумного срока, но в пределах двух лет со дня передачи результата, если гарантийный срок не предусмотрен (п. 2 ст. 724п. 1 ст. 722ГК РФ). При этом заказчик не вправе предъявлять требования по недостаткам материального результата услуг, которые выявлены по истечении двух лет со дня его передачи.

Гарантийный срок может быть предусмотрен законом, иным правовым актом илиобычаями (см., например, приложение к распоряжению департамента экономической политики и развития г. Москвы от 2 ноября 2012 г. № 36-Р «О тарифах на ортопедические стоматологические услуги, оказываемые отдельным категориям граждан»).

Нужно также иметь в виду, что гарантийный срок не начнет течь, если заказчик не может использовать материальный результат услуг по причинам, которые зависят от исполнителя (п. 6 ст. 724п. 2 ст. 471 ГК РФ).

2. Срок исковой давности по искам о ненадлежащем качестве работы.

О возможности применения сокращенного срока, равного одному году (ст. 725 ГК РФ), существует две позиции судов.

Исходя из смысла статьи 783 Гражданского кодекса РФ считаем правильной позицию ФАС Западно-Сибирского округа: к требованиям, которые связаны с ненадлежащим качеством услуг, должен применяться срок исковой давности, равный одному году.

Недостатки могут быть обнаружены в пределах срока, который установлен пунктом 2 статьи 724 Гражданского кодекса РФ. В таком случае заказчик может обратиться в суд в течение одного года с момента, когда он узнал или должен был узнать о ненадлежащем качестве оказанных услуг.

Необходимо иметь в виду, что на порядок исчисления срока исковой давности влияет установление гарантийного срока. Так, течение срока исковой давности начнется со дня заявления о недостатках. Причем исполнителя можно будет привлечь к ответственности, даже если исковое заявление подать по истечении года с момента обнаружения недостатков, но в пределах года с момента сообщения о них исполнителю.

Конечно, пропуск срока исковой давности не мешает истцу обратиться с требованием о защите своего нарушенного права. Но если исполнитель подастзаявление о пропуске этого срока, заказчику может быть отказано в иске (п. 4 постановления Пленума Верховного суда РФ от 12 ноября 2001 г. № 15, Пленума ВАС РФ от 15 ноября 2001 г. № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности», далее – постановление № 15/18). Для таких случаев нужно подготовить доказательства признания ответчиком долга полностью или частично (это может быть переписка сторон, частичная оплата и др.), если они есть. Суд может их принять в качестве основания для перерыва срока исковой давности(ст. 203 ГК РФ). Подробнее о действиях, которые могут свидетельствовать о признании долга, см. пункт 20 постановления № 15/18.

Внимание! Некоторыми законодательными актами особо регулируются сроки предъявления претензии.

Например, статья 10 Федерального закона от 24 ноября 1996 г. № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» устанавливает, что претензии к качеству туристского продукта предъявляются туристом и (или) иным заказчиком туроператору в письменной форме в течение 20 дней со дня окончания действия договора и подлежат рассмотрению в течение 10 дней со дня получения претензий.

Светлана Попова

начальник отдела по вопросам нотариата департамента по вопросам правовой помощи и взаимодействия с судебной системой Минюста России

Сергей Аристов

выпускающий редактор ЮСС «Система Юрист»

Александр Бычков

начальник юридического отдела ЗАО «ТГК Салют»

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка