Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

В чем постоянно путаются бухгалтеры, когда платят НДФЛ и взносы

Подписка
Срочно заберите все!
№24
24 декабря 2014 18 просмотров

уважаемые коллеги. Поскольку долго разбирались с вопросами по № 463285, произошли другие события. Поэтому остался один важный вопрос. Ситуация следующая.В ЗАО за 5 лет существования фирмы была накоплена прибыль, которую акционеры (4 чел.) решили потратить на строительство офиса. В 2009 г. было потрачено 13,5 млн. руб., в 2010 офис был зарегистрирован, балансовая стоимость составила 14,5 млн. руб. С 2010 г. в виду раскола между акционерами 50 на 50, 2 акционера управляли фирмой, 2 других акционера были лишены информации о коммерческой деятельности фирмы. Каждый год акционеры получали балансы и отчет о прибылях и убытках. На этом все и заканчивалось. С 2010 по 2012 г. предприятие имело убытки. В 2012 г. судебным приставом был наложен арест на офис, в 2014 готовится на продажу судебными приставами с оценкой 10 млн. руб.Могут ли акционеры, лишенные управления, претендовать на часть денежных средств, которую предприятие получит от реализации офиса?С одной стороны прибыль в сумме 2/4 они потратили на строительство офиса, с другой стороны, акционеры могут попытаться убытки предъявить и возместить (но в законодательстве директор возмещает обществу, а не акционерам), т.е. в данном случае акционеры опять остаются с носом.

Уважаемая Елена Аркадьевна!

В ответ на Ваш вопрос от 24 декабря 2014 года 

Сообщаем: Акционеры вправе требовать от директора и иных лиц, которые принимали решения по управлению АО, возмещения причиненных им убытков.

Такое требование может быть предъявлено акционером непосредственно директору, членам совета директоров и иных лицам (статья 53.1 ГК РФ; статья 71 Федерального закона от 26.12.1995
№ 208-ФЗ). В этом случае виновное лицо возмещает убытки не АО, а акционеру.

О том, как акционеру взыскать убытки с директора, читайте в рекомендации ниже.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Как взыскать убытки с директора и иных лиц, входящих в состав органов управления юридического лица.

«Может оказаться, что действия руководящего звена причинили компании ущерб. В этом случае сама компания или ее участники (акционеры) могут в судебном порядке потребовать, чтобы виновное лицо возместило такие убытки.

Достаточно четкие критерии взыскания возмещения убытков с лица, выступающего в качестве единоличного или входящего в состав коллегиального органов управления юридического лица (далее – директор), устанавливает постановление Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица» (далее – постановление № 62)*.

К кому можно предъявить требования о взыскании убытков

Требования можно предъявить как к генеральному директору или члену совета директоров хозяйственного общества, так и к членам правления кооператива или руководителю унитарного предприятия (постановление № 62 дает достаточно широкое толкование понятия директора).

Однако есть ряд причин, по которым чаще всего привлекают к ответственности именно генеральных директоров:

  • отсутствие множественности лиц. Это позволяет возложить полную ответственность за причиненные убытки на одно лицо;
  • директор, как правило, лично заключает сделки и подписывает соответствующие документы. Это позволяет говорить о его непосредственной роли в причинении убытков.

Кроме того, сегодня все больше внимания уделяют процедурам compliance, под которыми в широком смысле понимают выполнение должностных обязанностей в соответствии с установленными в компании стандартами законности и добросовестности. Так, многие компании имеют утвержденные внутрикорпоративные политики, детально регулирующие компетенцию и зону ответственности органов управления. Включая порядок выбора контрагента и принятия директором решения о заключении той или иной сделки. Нарушение положений внутренней политики может быть самостоятельным основанием для взыскания убытков с директора (абз. 4 подп. 5 п. 2п. 5 постановления № 62).

Судебная практика также свидетельствует о том, что случаи взыскания убытков с членов коллегиальных исполнительных органов единичны (например, постановление ФАС Московской области от 20 ноября 2013 г. № Ф05-13471/2013 по делу № А41-49646/12).

При этом для целей взыскания убытков с директора не имеет значения, занимает ли он свой пост в органах управления истца на момент обращения в суд.

На практике в суд обращаются именно к бывшим директорам, поскольку результаты их действий не всегда очевидны на момент увольнения. Нередко они стараются скрыть от учредителей свои недобросовестные действия.

Внимание! Истец до направления заявления в суд должен уведомить о своем намерении других участников и общество

С 1 сентября 2014 года действует правило, согласно которому участник или общество, которые намереваются взыскать возмещение убытков, причиненных обществу, с его органов управления, должны:

  • принять разумные меры по заблаговременному уведомлению других участников и самого общества о намерении обратиться в суд;
  • предоставить им иную информацию, имеющую отношение к делу.

Порядок уведомления может быть предусмотрен уставом.

Участники корпорации, не присоединившиеся к иску, в последующем не вправе обращаться в суд с такими же требованиями, если суд не признает причины этого обращения уважительными.

Такие правила установлены в пункте 2 статьи 65.2 Гражданского кодекса РФ.

Какой суд рассматривает споры

Споры о взыскании убытков с директоров относятся к категории корпоративных споров. А значит, подведомственны арбитражным судам (п. 9 постановления № 62).

Как распределяется бремя доказывания

Чтобы привлечь директора к ответственности, истцу необходимо доказать наличие обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности и (или) неразумности действий (бездействии) директора, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица (абз. 3 п. 1 постановления № 62)*. Это вытекает из презумпции разумности и добросовестности участников гражданских правоотношений (п. 3 ст. 1п. 5 ст. 10п. 3 ст. 53 ГК РФ).

Таким образом, следуя общему правилу (ст. 65 АПК РФ), на истце лежит обязанность по доказыванию факта возникновения у юридического лица убытков в связи с недобросовестностью/неразумностью действий директора.

При этом директор может дать пояснения относительно своих действий (бездействия) и указать на причины возникновения убытков (например, неблагоприятная рыночная конъюнктура, недобросовестность выбранного им контрагента, работника или представителя юридического лица, неправомерные действия третьих лиц, аварии, стихийные бедствия и иные события и т. п.) и представить соответствующие доказательства (абз. 3 п. 1 постановления № 62).

Одной из ключевых новелл постановления № 62 стал новый подход к распределению бремени доказывания. Так, в случае отказа директора от дачи пояснений или их явной неполноты, если суд сочтет такое поведение директора недобросовестным (ст. 1 ГК РФ), он может возложить на директора бремя доказывания отсутствия нарушения обязанности действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно (абз. 5 п. 1 постановления № 62).

Что указывать в обосновании требований

Для взыскания с директора убытков достаточно доказать наличие в его действиях недобросовестности либо неразумности его действий (бездействия). То есть не обязательно, чтобы его действия подпадали одновременно под критерии и недобросовестности, и неразумности. Это следует из абзаца 3 пункта 1 постановления № 62.

Недобросовестность действий (бездействие) директора считается доказанной, в частности, когда директор (п. 2 постановления № 62):

  • действовал при наличии конфликта между его личными интересами и интересами юридического лица. В том числе при наличии фактической заинтересованности директора в совершении юридическим лицом сделки, за исключением случаев, когда информация о конфликте интересов была заблаговременно раскрыта и действия директора были одобрены в установленном законодательством порядке;
  • скрывал информацию о совершенной им сделке от участников юридического лица либо предоставлял участникам юридического лица недостоверную информацию в отношении соответствующей сделки;
  • совершил сделку без одобрения соответствующих органов юридического лица, необходимого в силу закона или устава;
  • после прекращения своих полномочий удерживает и уклоняется от передачи юридическому лицу документов, касающихся обстоятельств, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица;
  • знал или должен был знать о том, что его действия (бездействие) на момент их совершения не отвечали интересам юридического лица.

Критерий недобросовестности соответствует осознанному характеру действий (бездействия) директора, то есть когда убытки юридическому лицу были причинены его осознанными или намеренными действиями (бездействием). Проводя аналогию с уголовным правом, можно сказать, что директор в такой ситуации действовал с прямым или косвенным умыслом (ст. 25 УК РФ).

Неразумность действий (бездействие) директора считается доказанной, в частности, когда директор (п. 3 постановления № 62):

  • принял решение без учета известной ему информации, имеющей значение в данной ситуации;
  • до принятия решения не предпринял действий (обычных для деловой практики при сходных обстоятельствах), чтобы получить необходимую и достаточную информацию для принятия решения;
  • совершил сделку без соблюдения обычно требующихся или принятых в данной организации внутренних процедур для совершения аналогичных сделок (например, согласования с юридическим отделом, бухгалтерией и т. п.).

Критерий неразумности соответствует небрежным, халатным действиям директора, повлекшим причинение убытков юридическому лицу. С точки зрения уголовного права такие действия могут рассматриваться как совершенные директором по неосторожности (ст. 26 УК РФ).

При этом сам факт наступления негативных последствий (убытков) для юридического лица не свидетельствует о неразумности и (или) недобросовестности директора, что в некоторой степени страхует директора от формального подхода суда к оценке его действий (абз. 2 п. 1 постановления № 62).

Анализ судебной практики показывает, что в большинстве случаев суды приходят к выводу о том, что убытки были причинены директорами осознанно. Суды одновременно отмечают и недобросовестность, и неразумность действий директора (постановления ФАС Московского округа от 26 декабря 2013 г. № Ф05-15130/2012 по делу № А40-61144/12от 25 декабря 2013 г. № Ф05-15948/2013 по делу № А40-56678/2013, ФАС Западно-Сибирского округа от 13 марта 2014 г. по делу № А75-3055/2013от 21 ноября 2013 г. по делу № А67-8652/2012).

Пример из практики: директор перечислял деньги общества фирме-однодневке, заключив с ней мнимый договор. Общество, установив этот факт, взыскало с него сумму выплаченных средств в качестве возмещения убытков

ООО «М.» в лице его директора заключило договор с ООО «В.», по которому ООО «В.» как исполнитель обязалось размещать рекламу в Интернете, а ООО «М.» как заказчик – оплачивать эти слуги. Правоотношения по договору длились более двух лет. За это время заказчик перечислил исполнителю несколько миллионов рублей.

Спустя некоторое время директора уволили, а в ООО «М.» началась налоговая проверка. Инспекция установила, что от имени ООО «В.» в период заключения и исполнения договора действовал номинальный директор, договор был фиктивным и услуги по нему де-факто не оказывались.

Поскольку фиктивную сделку от имени общества заключил его бывший директор, общество обратилось в суд с иском о взыскании возмещения убытков со ссылкой наподпункт 5 пункта 2 постановления № 62, статью 44 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», статьи1553 ГК РФ.

Суд отметил, что директор должен был действовать добросовестно и разумно и прилагать все усилия для защиты интересов общества. Однако при заключении договора с ООО «В.» он не проверил его деловую репутацию, способность реально оказать услуги, а также наличие опыта и персонала. Таким образом, он не проявил разумную заботливость при выборе контрагента, заключив договор с лицом, заведомо неспособным исполнить обязательство. Давая оценку действиям бывшего директора, суд также квалифицировал их как «противоправное бездействие».

Сумма, выплаченная ООО «В.» за неоказанные услуги, составляет размер убытков ООО «М.». Суд удовлетворил требования общества о взыскании этой суммы с директора в полном объеме (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 декабря 2013 г. № 09АП-40205/2013 по делу № А40-56721/2013).

В этом случае бездействие бывшего генерального директора выражалось и в форме недобросовестности, и форме неразумности.

Случаев, когда суд приходит к выводу о наличии лишь неразумности (неосторожности) в действиях директора, очень мало. Например, суд пришел к выводу о наличии прямой причинно-следственной связи между неправомерными действиями директора в форме неосторожности, повлекшими исключение компании из списка акционеров, и лишением ее права обменять акции реорганизуемого общества на вклад (доли) в уставном капитале создаваемого юридического лица. Вследствие этого суд взыскал с бывшего директора возмещение убытков (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 27 августа 2013 г. по делу № А74-2820/2011).

Как определить размер убытков

По общему правилу истец обязан доказать наличие у юридического лица убытков (п. 2 ст. 15 ГК РФ). Однако суд не может полностью отказать в удовлетворении требования о возмещении директором убытков только на том основании, что размер этих убытков невозможно установить с разумной степенью достоверности (п. 1 ст. 15 ГК РФ). В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела, исходя из принципа справедливости и соразмерности ответственности (п. 6 постановления № 62).

Конкретные обстоятельства дела могут не позволять истцу точно определить размер убытков (особенно в случае если бывший директор до увольнения успел «замести следы»). Это обстоятельство не должно стать для суда препятствием, чтобы принять решение в пользу юридического лица.

Что касается правовой природы убытков, причиненных действиями директора, то она не ограничивается только заключением невыгодных, убыточных сделок или выводом активов.

Так, например, в случае привлечения юридического лица к публично-правовой ответственности (налоговой, административной и т. п.) по причине недобросовестного и (или) неразумного поведения директора понесенные в результате этого убытки юридического лица можно взыскать с директора (постановления ФАС Поволжского округа от 20 февраля 2014 г. по делу № А12-6860/2013ФАС Западно-Сибирского округа от 21 ноября 2013 г. по делу № А67-8652/2012ФАС Московского округа от 2 октября 2013 г. по делу № А40-136/12-103-1). Это следует из абзаца 1пункта 4 постановления № 62.

Также в случаях недобросовестного и (или) неразумного осуществления обязанностей по выбору и контролю за действиями (бездействием) представителей, контрагентов по гражданско-правовым договорам, работников юридического лица, а также ненадлежащей организации системы управления юридическим лицом директор отвечает перед юридическим лицом за причиненные в результате этого убытки (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 1 ноября 2013 г. по делу № А46-29467/2012ФАС Восточно-Сибирского округа от 27 августа 2013 г. по делу № А74-2820/2011ФАС Московского округа от 25 декабря 2013 г. по делу № А40-56678/2013). Это следует из пункта 5 постановления № 62.

Как соотносится требование о взыскании с директора убытков с другими способами защиты интересов юридического лица

Заявить требование о взыскании с директора убытков можно независимо от того, имелась ли у юридического лица возможность возместить свои потери с помощью иных способов защиты гражданских прав (например, взыскать неосновательное обогащение). А также от того, признана ли недействительной сделка, повлекшая убытки юридического лица.

В то же время если организация уже получила возмещение посредством иных мер защиты, в том числе путем взыскания убытков с непосредственного причинителя вреда (например, работника или контрагента), суд отказывает в удовлетворении требования к директору о возмещении убытков.

Это разъяснение следует из пункта 9 постановления № 62 и имеет важный практический смысл. Истец как потерпевшая сторона получает право выбрать способ защиты нарушенного права (например, если он осознает бесперспективность реального взыскания убытков именно с директора). Перед обращением с иском к директору истцу также не имеет смысла «делать домашнее задание» (например, просуживать заключенную директором убыточную сделку для обоснования самого факта незаконности и убыточности такой сделки). Это упрощает процедуру взыскания убытков с директора.

Также стоит учитывать, что пределы ответственности директора не ограничиваются только гражданско-правовой ответственностью. Решение арбитражного суда о взыскании убытков с директора может стать основой для привлечения его к уголовной ответственности (например, за присвоение и растрату или злоупотребление полномочиями) и наоборот. При этом обстоятельства, установленные вступившим в законную силу решением суда, принятым в рамках гражданского, арбитражного или административного судопроизводства, признаются судом, прокурором, следователем, дознавателем без дополнительной проверки (ст. 90 УПК РФ).

В какой срок можно обратиться в суд

Срок исковой давности исчисляют с момента, когда юридическое лицо (например, новый директор) получил реальную возможность узнать о нарушении. Либо когда о нарушении узнал или должен был узнать контролирующий участник, имевший возможность прекратить полномочия директора, за исключением случая, когда он был аффилирован с указанным директором. То есть момент самого нарушения не имеет значения. Это следует из абзаца 2 пункта 2 постановления № 62.

Как взыскать с директора убытки, причиненные сделкой, которая была одобрена решением коллегиального органа юридического лица

Директор несет самостоятельную обязанность действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно (п. 3 ст. 53 ГК РФ). Поэтому одобрение его действий в форме решения коллегиального органа, участников или совершение действий во исполнение указаний таких лиц не будет основанием для отказа во взыскании убытков с директора.

При этом наряду с директором солидарную ответственность за причиненные этой сделкой убытки понесут члены указанных коллегиальных органов.

Освобождают от ответственности членов коллегиальных органов, которые:

  • голосовали против решения, повлекшее причинение убытков,
  • либо, действуя добросовестно (ст. 1 ГК РФ), не принимали участия в голосовании.

Это следует из пункта 7 Постановления № 62, пункта 3 статьи 53 ГК РФ, пункта 2 статьи 71 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», пункта 2статьи 44 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

При этом суд будет учитывать, что члены коллегиальных органов юридического лица обычно имеют ограниченную возможность доступа к информации, на основании которой они принимают решения. Таким образом, у члена коллегиального органа есть дополнительные процессуальные механизмы для защиты – полное отсутствие или ограниченный объем информации о совершаемой сделке. Отрицательный факт не подлежит доказыванию, поэтому именно истцу надо будет доказывать, что, например, одобряя заведомо невыгодную сделку, член коллегиального органа знал или должен был знать о таких признаках сделки.

Директор же не может не знать о том, что происходит в компании. В противном случае шансы быть привлеченным к ответственности даже возрастают, так как ему может быть вменено неосуществление обязанностей по выбору и контролю за действиями (бездействием) контрагентов по договорам и (или) ненадлежащей организации системы управления компанией.».

25.12.2014

С уважением, Ирина Коноплева

эксперт Горячей линии «Системы Юрист»

Ответ утвержден Валентиной Яковлевой,

ведущим экспертом Горячей линии «Системы Юрист»

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Зачем бухгалтеру ОКУН и новый Перечень бытовых услуг?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка