Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

Всеобщий переход на онлайн‑кассы — срочно присоединяйтесь

Подписка
Срочно заберите все!
№23
12 января 2015 44 просмотра

В каких случаях генеральный директор может подписать документы за главного бухгалтера?Конкретно - генеральный директор подписал конкурсные документы за главного бухгалтера на каком основании.

При этом подписать конкурсную заявку должно лицо, указанное в ее реквизитах (по аналогии с правилами подписи договоров и счетов-фактур) – т. е. в том случае, если в качестве лица, подписывающего заявку, указан главный бухгалтер, к документации прилагается его подпись, но при этом подписывается заявка руководителем – такую заявку можно счесть оформленной с нарушениями правил, установленных Законом № 44-ФЗ.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух и Системы Юрист.

1. Рекомендация:Как правильно подать заявку на участие в закупках по контрактной системе

С 1 января 2014 года вступил в силу Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ), который регулирует отношения, связанные с размещением заказов для удовлетворения государственных и муниципальных нужд.

Подача заявки для участия в закупках включает в себя несколько этапов:

1. Оценка участником закупки своего соответствия требованиям, предъявляемым к нему документацией о соответствующей закупке.

2. Ознакомление участника закупки с извещением о закупке, документацией о закупке и иной необходимой информацией.

3. Подача заявки на участие в закупке в зависимости от способа закупки: проведение конкурса, электронный аукцион, запрос котировок.

4. Обеспечение заявки.

Как подать, изменить и отозвать заявку (при проведении конкурса)

Участник оформляет и подает заявку в полном соответствии с обязательными требованиями, предусмотренными извещением и документацией о закупке.

Заявка участника открытого конкурса должна содержать информацию, установленную в части 2 статьи 51 Закона № 44-ФЗ, а именно:*

  • наименование, фирменное наименование, адрес (для ЮЛ), ИНН учредителей, членов органов управления участника открытого конкурса, Ф. И. О. (при наличии), паспортные данные, адрес (для ФЛ), телефон;
  • выписка из ЕГРЮЛ/ее нотариальная копия (для ЮЛ), выписка из ЕГРИП/ее нотариальная копия (для ИП), с датой не ранее чем за 6 месяцев до даты размещения в ЕИС извещения о проведении открытого конкурса, копии документов, удостоверяющих личность (для иного ФЛ), надлежащим образом заверенный перевод на русский язык документов о государственной регистрации ЮЛ или ФЛ в качестве ИП (для иностранного лица);
  • копия решения о назначении руководителя участника закупки или доверенность, если заявку подписывает не руководитель;*
  • документы, подтверждающие соответствие участника открытого конкурса установленным требованиям, а также декларация о соответствии участника открытого конкурса требованиям, установленным в соответствии с пунктами 3–9 части 1 статьи 31 Закона № 44-ФЗ;
  • копии учредительных документов (для ЮЛ);
  • решение об одобрении крупной сделки (участие в закупке, контракт, предоставление обеспечения);
  • документы, подтверждающие право участника закупки на получение преимуществ (для учреждений и предприятий уголовно-исполнительной системы, организаций инвалидов, субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных организаций);
  • документы, подтверждающие соответствие участника закупки установленным в документации о закупке условиям, запретам и ограничениям (например, условия допуска иностранных товаров в соответствии со статьей 14 Закона № 44-ФЗ);
  • предложение участника в отношении объекта закупки, а в случае закупки товара также предлагаемая цена единицы товара, информация о стране происхождения товара и производителе товара;
  • платежное поручение или банковская гарантия в подтверждение внесения обеспечения;
  • иные сведения, указанные в части 1 статьи 32 Закона № 44-ФЗ.

Заявка на участие в закрытом конкурсе должна содержать те же сведения, что и заявка для открытого конкурса. Отличие состоит в том, что участник закупки подает ее в запечатанном конверте (ст. 88 Закона № 44-ФЗ).

Участник закупки прошивает и пронумеровывает заявку. Кроме того, она должна содержать опись входящих документов, быть скреплена подписью и печатью.

Какие-либо иные требования к оформлению заявки заказчик устанавливать не вправе. При этом нарушение или отсутствие нумерации в заявке не является основанием для отказа в допуске к участию в закупке (ч. 4 ст. 51 Закона № 44-ФЗ).

Закон разрешает участнику закупки изменить или отозвать свою заявку. Изменение будет действительным, если произвести его до истечения срока подачи заявок. Отказ будет иметь место, если заказчик до истечения указанного срока получит уведомление об этом. При этом участник конкурса (аукциона) не утрачивает право на внесенные в качестве обеспечения заявки денежные средства. Такое правило установлено в статье 43 Закона № 44-ФЗ.

Александр Бычков

начальник юридического отдела ЗАО «ТГК Салют»

Юлия Копеева

старший эксперт ЮСС «Система Юрист»

Анжела Потеева

председатель Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда

2. Статья:В шапке договора указан директор, но в реквизитах другая подпись. Как доказать, что сделка действительна

В этой статье:
Каков статус договора, если невозможно установить, кто в нем расписался
Действителен ли договор, подписанный не тем, кто указан в преамбуле
Может ли заместитель директора действовать на основании устава

Достаточно часто встречается ситуация, когда в преамбуле договора указано, что от имени компании-контрагента его подписывает одно лицо (как правило, генеральный директор), но фактически подпись под договором ставит другое лицо – заместитель генерального директора, исполнительный или коммерческий директор и т. д. Очевидно, что указанная практика небезупречна. Но далеко не всегда она оказывается критичной. Последствия этой ситуации для договора зависят от некоторых обстоятельств.*

Договор подписан неустановленным лицом

Самый опасный вариант – когда подпись под договором невозможно идентифицировать (нет ни должности, ни фамилии и инициалов). Например, представитель компании-контрагента предъявил доверенность или иной документ, свидетельствующий о его полномочиях совершать сделки от имени компании, но ни его имя, ни реквизиты этого документа не фигурируют в договоре. Не исключено, что в случае спора с компанией-контрагентом, от имени которой договор подписан этим представителем, ее директор заявит о том, что не имеет никакого отношения к данному договору и не обладает сведениями о том, кто в действительности подписал его от имени компании. У судов нет единой позиции относительно последствий подписания договора неустановленным лицом. Одни считают его недействительным, другие – незаключенным.*

Договор ничтожен. В подобных случаях получается, что со стороны компании-контрагента договор не заключал ни ее исполнительный орган, ни уполномоченный представитель по доверенности, как требуют пункт 1 статьи 53 и пункт 1 статьи 182 Гражданского кодекса. Большинство судов считают такие договоры ничтожными на основании статьи 168 Гражданского кодекса, как противоречащие закону (Определения ВАС РФ от 04.02.08 № ВАС-194/09от 16.01.07 № 16405/06, постановления федеральных арбитражных судов Дальневосточного округа от 11.10.05 по делу № Ф03-А59/05-1/3080от 20.11.09 № Ф03-5124/2009). По мнению судов, придерживающихся такой позиции, статья 183 Гражданского кодекса в данном случае применяться не может. Следовательно, отстоять действительность договора не помогут даже доказательства его последующего одобрения уполномоченными органами или представителями контрагента.

Договор не заключен. Другие суды считают, что, поскольку в договоре, подписанном неустановленным лицом, фактически нет подписи одной из сторон, это означает несоблюдение письменной формы сделки (п. 1 ст. 160п. 2 ст. 434 ГК РФ). Такой договор считается не ничтожным, а незаключенным (постановления федеральных арбитражных судов Московского округа от 26.05.08 № КГ-А41/3348-08,Волго-Вятского округа от 15.11.06 по делу № А29-2311/2005-2эЗападно-Сибирского округа от 13.09.05 по делу № Ф04-5053/2005(13644-А70-36)). Эта точка зрения судов более выгодна контрагенту той компании, со стороны которой договор подписан неустановленным лицом. Дело в том, что по смыслу статьи 162 Гражданского кодекса несоблюдение простой письменной формы сделки не влечет ее недействительность, а лишь усложняет положение сторон в случае возникновения спора между ними: участники сделки не могут ссылаться на свидетелей, но вправе привлекать письменные и другие доказательства. Следовательно, если удастся доказать фактическое одобрение договора компанией, от имени которой он подписан неустановленным лицом, то договор считается заключенным в ее интересах (постановления федеральных арбитражных судов Поволжского округа от 20.11.07 по делу № А12-15522/2006-С37Северо-Западного округа от 01.02.10 по делу № А56-58531/2008Московского округа от 26.02.09 по делу № А40-53957/06-64-353).

Лицо, подписавшее договор, можно идентифицировать

Возможен другой вариант: договор подписан не тем лицом, которое указано в преамбуле, но при этом его можно идентифицировать – есть расшифровка подписи либо компания, от чьего имени данный представитель заключил договор, подтверждает его личность в судебном заседании. В таком случае последствия будут зависеть от того, были ли у лица, фактически подписавшего договор, полномочия совершать сделку от имени компании.*

У подписанта не было полномочий. В этой ситуации договор не влечет никаких последствий для компании, от чьего имени он был заключен вышеуказанным лицом, если нет доказательств последующего одобрения сделки со стороны этой компании (постановления Президиума ВАС РФ от 17.10.95 № 5230/95Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.05.06 по делу № 09АП-4997/2006-ГК). То есть эта ситуация аналогична той, когда договор подписан по недействительной доверенности или вообще без доверенности.

У подписанта были полномочия. Если у лица, подписавшего договор, были соответствующие полномочия, то несовпадение фактического подписанта с лицом, указанным в преамбуле этого договора, не влечет недействительность или незаключенность договора. Учитывая, что договор заключается с компанией, выступающей самостоятельным субъектом в гражданских отношениях, не важно, кто конкретно действовал от ее имени – генеральный директор или представитель по доверенности. Например, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд впостановлении от 03.10.07 по делу № А56-666/2007 прямо отметил, что указание в преамбуле соглашения на его подписание от имени компании одним лицом не исключает возможности подписания его другим уполномоченным лицом.*

Полномочия подписанта удостоверены не доверенностью

Иногда приходится сталкиваться с ситуациями, когда представитель компании-контрагента, который собирается подписывать договор от ее имени, обосновывает свои полномочия не доверенностью, а иными документами. Обычно это приказ о назначении на должность (например, коммерческого директора или заместителя генерального директора) с перечислением полномочий или приказ о временном возложении обязанностей генерального директора на это лицо. Реже встречаются случаи, когда право конкретного должностного лица действовать от лица компании без доверенности указано непосредственно в уставе, хотя данное лицо не является ее единоличным исполнительным органом. Оба варианта достаточно рискованны.

Представитель действует на основании приказаПункт 1 статьи 182 Гражданского кодекса устанавливает следующий перечень оснований представительства в гражданско-правовых отношениях: в силу доверенности, указания закона либо акта уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Также полномочие может явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т. д.). В этом перечне, равно как и в других законах, не названы приказы единоличного исполнительного органа компании и должностные инструкции работников. Это внутренние документы компании, регулирующие трудовые отношения. Следовательно, они не могут служить основанием для подтверждения полномочий представителя аналогично доверенности. А действовать от лица компании без доверенности может только его орган на основании закона, иных правовых актов и учредительных документов (п. 1 ст. 53 ГК РФ).

Однако у судов нет единой позиции относительно возможности должностных лиц, не являющихся органами компании, согласно ее уставу, действовать от лица этой компании на основании приказов о назначении на должность. Одни суды не признают их полномочными представителями (постановления федеральных арбитражных судов Дальневосточного округа от 18.12.09 № Ф03-7237/2009,Восточно-Сибирского округа от 01.04.08 № А33-6883/07-Ф02-1141/08). Другие признают, полагая, что пункт 1 статьи 182 Гражданского кодекса не ограничивает основания представительства от имени компании только лишь доверенностью (постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 19.05.05 по делу № А65-23990/03-СГ3-13).

Представитель действует на основании устава. В теории гражданского права и на практике весьма спорным является вопрос о том, можно ли наделить правом заключать сделки от имени компании без доверенности ее должностное лицо, не являющееся единоличным исполнительным органом. Допустим, заместителя генерального директора или коммерческого директора. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами. Если рассматривать наиболее распространенные организационно-правовые формы коммерческих организаций, то федеральные законы от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и от 08.02.92 № 14-ФЗ«Об обществах с ограниченной ответственностью» содержат исчерпывающий перечень органов соответствующих обществ. Согласно указанным законам, только единоличный исполнительный орган имеет право действовать от имени общества без доверенности (п. 2 ст. 69 закона № 208-ФЗп. 3 ст. 40 закона № 14-ФЗ). Поэтому некоторые суды полагают, что положения устава, наделяющие полномочиями, которые присущи единоличному исполнительному органу, иных лиц, недействительны. Следовательно, сделки, совершенные такими лицами от имени компании без доверенности, тоже ничтожны (Определение ВАС РФ от 09.04.09 № ВАС-4317/09постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 29.12.08 по делу № А40-30711/07-11-284). Но другие суды придерживаются иного мнения: положения корпоративного законодательства, устанавливающие наличие в обществе только одного единоличного исполнительного органа, не исключают возможности наделения соответствующими полномочиями и иного лица (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 15.02.10 по делу № А21-4544/2009).

Вопрос в тему

Может ли суд признать договор незаключенным или ничтожным на основании одного только утверждения директора, что подпись под его Ф.И.О. в договоре не его?

Нет, нужно доказательство фальсификации – экспертиза. Одного визуального сравнения подписи на договоре с подписью директора на других документах недостаточно (постановления федеральных арбитражных судов Московского округа от 18.12.06 по делу № КГ-А40/10884-06Северо-Западного округа от 06.05.06 по делу № А56-45875/04).*

Может ли лицо, которое, согласно приказу директора, временно исполняет его обязанности, заключать договоры от имени компании, если это право особо не выделено в приказе?

Одни суды считают, что достаточно общей формулировки о временной передаче полномочий, другие полагают, что право на заключение договоров должно быть прямо указано в приказе (постановления федеральных арбитражных судов Дальневосточного округа от 01.08.03 по делу № Ф03-А16/03-1/181Северо-Кавказского округа от 24.11.08 по делу № Ф08-7030/2008).

М. Денисов,

юрист юридической фирмы «Частное право»

Журнал «Юрист компании»№ 5, май 2010

3. Статья: Как должна выглядеть подпись директора и главбуха на счетах-фактурах (с образцами)

Ситуация № 1

За руководителя счет-фактуру подписывает уполномоченный сотрудник, но в расшифровке инициалы и фамилия руководителя

Поставщики в счетах-фактурах не приводят расшифровку подписи сотрудников, которые подписывают счет-фактуру за руководителя. В итоге на счете-фактуре подпись одного сотрудника, а расшифровка другого (см. образец с неверной подписью).*

Неверная подпись

Причин тому две. Во-первых, так настроена программа. При выводе на печать автоматически выскакивают фамилия и инициалы руководителя и главбуха компании. Если требуется поменять сведения, надо вручную удалить одну фамилию и напечатать другую. Во-вторых, вписать данные руководителя просит сам покупатель. По его мнению, фамилия руководителя означает, что автограф ему же и принадлежит. Поэтому компания не сомневается в полномочиях сотрудника, подписавшего документ. Иногда такой довод срабатывает в суде (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 14.05.10 № А27-12556/2009).

Однако чужая расшифровка, напротив, может вызвать сомнения в подлинности подписи. Как считают в Минфине, после подписи уполномоченного работника должны стоять именно его фамилия и инициалы, а не руководителя или главбуха (письмо от 23.04.12 № 03-07-09/39). Чтобы исключить претензии, можно попросить поставщика в двух экземплярах над неверной расшифровкой дописать ручкой правильные фамилию и инициалы. Также можно дополнить, что за директора документ подписал другой специалист (см. образец с верной подписью).* Комбинированный способ заполнения счета-фактуры и две расшифровки подписи чиновники считают допустимыми (письмо Минфина России от 28.04.09 № 03-07-09/23).

Верная подпись

Журнал «Учет. Налоги. Право»№29, 14–20 августа 2012

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка