Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

В декабре вам может прийти сразу два требования из налоговой

Подписка
Срочно заберите все!
№23
20 февраля 2015 91 просмотр

Как правильно написать исковое заявление о признании трудового договора.. Сам договор есть, с печатью организации, но нет резолюции Работодателя, он же кстати является единственным учредителем, в настоящее время передает ООО другим учредителям, а сам хочет выйти, Есть также приказ о приеме на работу, должностная инструкция, которая дублирует тр. договор, все с резолюциями работодателя. Зарплатная карта, выданная организацией, на которую перечислялась заработная плата,.программа 1С предприятие, которую я вела с самого начала деятельности организации.. Если у вас есть пример искового заявления, по моему делу, прошу выслать, в юриспруденции очень затрудняюсь. Но хочется все сделать самой. Знаю, что нужно подать заявление по месту нахождения предприятия. и отослать исковое заявление работодателю., а потом уже в суд с уведомление о получении. Мне скоро на пенсию не хотелось, бы терять три года...

Если это не приведет к положительному результату, то тогда уже можно обращаться в суд с иском об установлении факта трудовых отношений. Подача иска регламентируется ст.ст. 131-132 ГПК РФ. К иску нужно приложить документ, подтверждающий уплату госпошлины и документ, подтверждающий направление ответчику иска и приложенных к нему документов. К иску нужно приложить копии всех перечисленных в вопросе документов и прочих имеющихся доказательств.

Иск составляется в произвольной форме, пишется простым языком – чем проще и подробнее опишете ситуацию, тем лучше. Примерный образец иска приведен ниже, его можно взять за основу.

Дополнительно можно ознакомиться с решением суда по аналогичному делу (из него можно подходящие аргументы): https://rospravosudie.com/court-ust-ilimskij-gorodskoj-sud-irkutskaya-oblast-s/act-107327325/.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Кадры» vip-версия.

1. Исковое заявление об установлении факта трудовых отношений

«В ___________________________________
(наименование суда)
Истец: _______________________________
(ФИО истца, адрес)
Ответчик: ____________________________
(наименование работодателя, адрес)
Цена иска: ____________________________

Исковое заявление

об установлении факта трудовых отношений

«Я работаю в «__________» с ___.___.20__ г. в должности _________. Трудовые отношения при трудоустройстве надлежащим образом оформлены не были, в частности, в трудовом договоре отсутствие подпись работодателя (имеется только печать организации).

При трудоустройстве мне обещали выплачивать заработную плату в размере _______ руб., фактически за все время выплатили _______ руб. (указать фактические выплаты по суммам и датам), недополучено _______ руб.

Помимо ненадлежащее оформленного трудового договора трудовые отношения подтверждаются следующими документам: (перечислить все имеющиеся документы).

В соответствии со статьей 16 Трудового кодекса РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

Считаю действия работодателя незаконными, поскольку _________ (указать причины).

Незаконными действиями работодателя мне причинен моральный вред, который выразился в _________ (указать конкретные переживания, например: стресс, депрессия, бессонница, факт невозможности подтвердить трудовые отношения в целях назначения пенсии и проч.). Причиненный мне моральный вред я оцениваю в _______ руб.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 131-132 Гражданского процессуального кодекса РФ,

Прошу (выбрать подходящее, ненужное убрать):

  1. Установить факт трудовых отношений между _________ (ФИО истца) и _________ (наименование ответчика) за период с _____ по _____ (указать период трудовых отношений).
  2. Обязать _________ (наименование ответчика) внести в трудовую книжку записи о приеме на работу с _________ (указать дату увольнения).
  3. Взыскать с _________ (наименование ответчика) неполученную заработную плату в размере _______ руб.
  4. Взыскать с _________ (наименование ответчика) в мою пользу в счет компенсации морального вреда _______ рублей.

Перечень прилагаемых к заявлению документов:

  1. Копия искового заявления
  2. Расчет заработка
  3. Документы, подтверждающие факт трудовых отношений
  4. Документы, подтверждающие размер установленного заработка

Дата подачи заявления: «___»_________ ____ г.

Подпись истца _______».

2. Статья: Доказывание факта возникновения трудовых отношений

По закону обязанность соблюдения надлежащей формы трудового договора возлагается на работодателя, а несоблюдение таковой не влечет недействительности договора. Однако в случае спора факт возникновения трудовых отношений должен быть доказан. При этом стороной, заинтересованной в доказывании, может быть как работник, так и работодатель.

В соответствии с ч. 2 ст. 67 ТК РФ трудовые отношения считаются возникшими, а трудовой договор — заключенным только в случае, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя.

Представителем работодателя в указанном случае является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативно-правовыми актами, учредительными документами либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников (ст. 16 Кодекса). При фактическом допущении работника к работе с ведома или по поручению такого лица возникают трудовые отношения, и на работодателя может быть возложена обязанность оформить трудовой договор с этим работником надлежащим образом (п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2[1]).

Однако по сложившейся практике, при приеме на работу работника, как правило, не ставят в известность, на основании каких документов действует лицо, допускающее его к работе: в пределах своих полномочий либо превышает их. С молчаливого согласия работников многие работодатели, стремясь уклониться от исполнения налоговых и иных социальных обязательств, возложенных на них законом, вообще не оформляют прием работника на работу. Поэтому при возникновении спора работнику очень сложно доказать факт наличия трудовых отношений.

Как правило, в таких случаях оказывается, что никаких документов, подтверждающих выполнение трудовой функции, ни у работника, ни у работодателя не имеется. Факт выплаты зарплаты тоже нигде не фиксируется, так как выплата осуществляется «по-черному» — в конверте. Норма ст. 57 ТК РФ, предусматривающая обязательность указания в трудовом договоре сведений о представителе работодателя и основаниях наделения его соответствующими полномочиями, не решает проблемы. Необходимость доказывания факта трудовых отношений возникает как раз тогда, когда договор вообще не заключался и работодателем не оформлялись соответствующие распорядительные документы, свидетельствующие о приеме работника.*

Доказательства, предъявляемые работниками

При доказывании факта выполнения работы в интересах работодателя работники чаще всего ссылаются на свидетельские показания. Однако если эти свидетели — работники того же работодателя, то они сами должны подтвердить доказательствами факт своих трудовых отношений с данным работодателем.*

***Мировой судья судебного участка № 155 г. Санкт-Петербурга в деле по иску К. к компании-работодателю посчитал недоказанным факт возникновения трудовых отношений, поскольку выступившие по делу свидетели сами находились в том же положении, что и К. С ними также не заключались трудовые договоры, и не оформлялся прием на работу[2].

В результате получается парадоксальная ситуация: если работодатель практикует подобные нелегальные отношения в массовом порядке, то у конкретного работника уменьшается возможность доказать факт возникновения трудовых отношений с помощью свидетелей.

По таким делам работник может рассчитывать на свидетельские показания разве что бывших работников — остальные вряд ли выступят в суде против собственного работодателя. То же самое касается и деловых партнеров работодателя, с которыми работник контактировал, исполняя свои обязанности. Практика показывает, что для них гораздо важнее сохранить хорошие отношения с контрагентами, поэтому они, как правило, вообще не являются в суд и не отвечают на судебные запросы.

Даже если трудовой договор заключен и подписан, это не всегда является гарантией надлежащего исполнения работодателем своих обязанностей перед работником. Может оказаться, что прием на работу самовольно осуществил, например, секретарь, хотя в соответствии с уставом компании право найма работников принадлежит только руководителю.

Многие фирмы специально практикуют подобные схемы, чтобы не исполнять своих обязательств. Неудивительно, что в таких случаях руководитель будет отрицать свою осведомленность о допуске работника к работе и перекладывать ответственность на подчиненных должностных лиц, которые якобы действовали без его ведома. Причем подчиненные нередко в интересах компании берут на себя вину за самовольные действия. В итоге работник, выполнивший свои обязанности, может вообще лишиться причитающейся ему заработной платы, услышав в ответ на свои требования: «Вы у нас никогда не работали».

Следовательно, несмотря на то, что ситуация на рынке труда зачастую заставляет работника рисковать и браться за любую работу, ему следует проявлять должную осмотрительность в выборе работодателя и при приеме на работу позаботиться о надлежащем оформлении трудового договора либо хотя бы запастись документальными доказательствами факта выполнения им работы. Заключая трудовой договор, следует выяснить, наделено ли лицо, производящее наем работника, соответствующими полномочиями, и требовать указания в трудовом договоре документов, подтверждающих эти полномочия.

***К. обратился в суд с иском к работодателю о внесении в трудовую книжку записей о приеме на работу в качестве главного специалиста и увольнении по сокращению штатов, а также о взыскании заработной платы.

В качестве основного доказательства К. предъявил пропуск для входа на территорию работодателя, подписанный генеральным директором. Кроме того, получило подтверждение то, что истец фактически был допущен к работе вице-президентом компании и выполнял его задания за плату.

Суд учел эти доказательства и, признавая факт возникновения трудовых отношений, указал, в частности, что неуказание соответствующей должности в штатном расписании не является доказательством отсутствия трудовых отношений с работником, а считается основанием для увольнения его по сокращению штата[3].*

Иногда возможность доказать факт выполнения работы дают работнику непоследовательные действия самого работодателя.

***В связи с произошедшим на работе несчастным случаем ООО «Ш.» оплатило неоформленному работнику Б. лекарства и лечение, но впоследствии отказалось от оплаты больничного листка, ссылаясь на отсутствие трудовых отношений между компанией и пострадавшим работником. Это позволило Трудинспекции Красноярского края установить факт трудовых отношений между Б. и компанией, обратиться в интересах пострадавшего в суд г. Геленджика с иском об установлении факта трудовых отношений и выиграть дело[4].

Особенно сложно доказывать факт выполнения работы так называемым дистанционным работникам (фрилансерам), самостоятельно выполняющим задания работодателя вне места нахождения компании, — журналистам, торговым представителям, агентам, программистам и т. п. Такие работники, как правило, не взаимодействуют в производственном процессе с другими членами трудового коллектива, получают задания и отправляют результаты их выполнения по электронной почте. Электронные письма практически невозможно использовать в качестве доказательства переписки с работодателем.

В случае мошеннических действий работодателя такие работники оказываются в крайне уязвимом положении. При отсутствии свидетелей и письменных документов, подтверждающих выполнение ими действия в интересах работодателя, они лишаются не только возможности реализации трудовых прав, но зачастую и авторских прав на результаты своей интеллектуальной деятельности.

***Так, истцу, выполнявшему функции представителя компании в другом городе, по иску к работодателю о взыскании заработной платы не удалось доказать факт возникновения трудовых отношений, несмотря на представленные суду переписку с работодателем по электронной почте, фотографии корпоративных мероприятий, письма контрагентов, подтверждающих выполнение представительских функций. Суд пришел к выводу, что эти действия истец выполнял по личной просьбе отдельных работников компании, которые и оплачивали оказанные услуги из личных средств[5].

Доказательства, предъявляемые работодателем

Не только работникам, но и работодателям иногда приходится доказывать факт возникновения трудовых отношений.

В частности, при исполнении компанией-работодателем обязательств по договорам о предоставлении персонала (аутстаффинг) возникает необходимость доказать государственным органам (налоговым, миграционным и т. д.), что работодателем является именно компания, заключившая трудовой договор с работником (по договорам аутстаффинга — «Исполнитель»), а не компания, фактически использующая труд таких работников (по договорам — «Заказчик»). При отсутствии достаточных доказательств, несмотря на имеющиеся трудовые договоры, госорганы в силу ч. 2 ст. 67 ТК РФ, как правило, признают работодателем именно Заказчика как компанию, фактически допустившую работника к работе.

Используемые в подобных спорах доказательства зачастую основываются на показаниях самих работников. В интересах обоих работодателей (и юридического и фактического) разъяснить работнику специфику его труда, когда местом выполнения работы является территория организации, с которой он не состоит в трудовых отношениях.

По таким делам для работодателей особенно проблематично использование объяснений иностранных работников, плохо ориентирующихся в особенностях договорных отношений.

Органы иммиграционного контроля склонны штрафовать за неоформление документов, требуемых при приеме иностранцев, ту компанию, на территории которой эти иностранцы выполняют работу. Поэтому в качестве доказательств правомерности договоров аутстаффинга обеим компаниям следует предъявлять заключенный между ними договор.

Компании-работодателю, помимо заключенного с работником трудового договора, также следует предъявить все необходимые кадровые документы (приказы о приеме на работу, трудовую книжку, личную карточку и т. д.), штатное расписание, копии полисов обязательного медицинского страхования, документы, подтверждающие выплату зарплаты работником и уплату необходимых налогов, а в отношении иностранных граждан — документы, подтверждающие их постановку на миграционный учет.

Компании-заказчику в обоснование правомерности заключенной сделки целесообразно представить доказательства того, что она не располагает возможностью содержания значительного штата собственных работников в связи с отсутствием у нее производственной базы и необходимых производственных мощностей для осуществления стабильной деятельности и, соответственно, обеспечения работников постоянной работой в течение продолжительного периода. При всей противоречивости судебной практики по таким делам подобная тактика в конкретном случае позволила компании выиграть дело в споре с налоговым органом[6].

[1] Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации».
[2] Решение мирового судьи судебного участка № 155 г. Санкт-Петербурга от 18.10.2007 по делу № 2-5/2007.
[3] Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 15.12.98.
[4] См. Газета «Прибой» (г. Геленджик). 2004. 8 апреля.
[5] Решение мирового судьи судебного участка № 155 г.Санкт-Петербурга от 18.10.2007 по делу № 2-5/2007.
[6] См. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 01.10.2007 по делу № А66-1148/2007.

М.Б. Жужжалов,
юрист АБ «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры»

6 Июнь 2008

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка