Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Как без ошибок выдать декабрьскую зарплату до Нового года

Подписка
Срочно заберите все!
№24
1 марта 2015 123 просмотра

Товар по договору купли-продажи отпускается на условиях 100-процентной предоплаты. Покупатель готов предоставить обеспечение оплаты товара - гарантию со стороны третьей организации. Однако продавец не принимает гарантию, ссылаясь на то, что ГК РФ не упоминает гарантию в качестве способа обеспечения исполнения обязательства. Какие способы обеспечения исполнения обязательств предусматривает действующее законодательство? Допустимо ли использование гарантии в качестве способа обеспечения исполнения обязательства? Как оформляется соглашение сторон об избранном ими способе обеспечения исполнения обязательства? Могут ли стороны, заключившие основной договор, условиться впоследствии о применении обеспечительного обязательства? Какой способ обеспечения исполнения обязательства в данном случае можно рекомендовать?

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

1. Рекомендация. Обеспечение обязательств организации

Способ В чем состоит Плюсы Минусы Когда
применяют
Оформление
Неустойка (штраф, пени) (ст. 330 ГК РФ) Должник, нарушивший обязательство, должен перечислить контрагенту определенную сумму денег Просто оформить. Не надо доказывать убытки и обосновывать их размер. Устоявшаяся практика применения Принудительно взыскать можно только через суд и приставов. Может не покрыть все убытки. Суд вправе снизить размер неустойки (ст. 333 ГК РФ). Признанная и неоплаченная неустойка облагается налогом на прибыль (ст. 317 НК РФ) Удобно применять как средство от просрочки платежа покупателем (клиентом) В договоре прописывают условия, при которых можно взыскать неустойку, и ее размер
Приостановление встречного обязательства (п. 2 ст. 328 ГК РФ) Организация вправе не исполнять обязательство перед контрагентом до того момента, пока тот не выполнит своего Не придется нести расходы на одностороннее исполнение своих обязательств. Не требует явного обозначения в договоре Низкая эффективность, если должник не очень сильно заинтересован в исполнении обязательств со стороны организации При наличии встречных обязательств, когда контрагент обязан исполнить свою часть обязательств первым Из договора должно быть ясно, что ваше обязательство является встречным, что должник первым обязан исполнить свое обязательство
Удержание (ст. 359 ГК РФ) Организация вправе удерживать вещь, которую должна передать должнику, пока тот не исполнит свое обязательство Сильный психологический эффект. Не требует документального оформления. Обращение взыскания на имущество производится по правилам о залоге Нельзя пользоваться удерживаемым имуществом Когда отношения с должником предполагают, что на момент, когда он должен погасить долг, организация-кредитор будет обладать его имуществом Не требует оформления. Достаточно фактического владения имуществом должника на законном основании (например, если оно было получено на хранение)
Поручительство (ст. З61 ГК РФ) Третье лицо (поручитель) обязуется отвечать за должника (если не оплатит должник, есть право обратиться к поручителю) Возможность потребовать исполнения как с должника, так и с поручителя (солидарно). Возможность взыскать долг с более платежеспособной организации Придется обращаться в суд Когда неважно, кто будет исполнять обязательство. Обычно речь идет о денежных обязательствах Обязательна письменная форма сделки (иначе – недействительность). Договор нужно заключать именно с поручителем, а не с должником. Трехстороннее соглашение тоже возможно
Задаток (ст. 380 ГК РФ) Контрагент перечисляет денежные средства в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения Организация получает деньги (нет необходимости продавать обеспечение). Не нужно обращаться в суд и к приставам Придется вернуть двойную сумму задатка, если обязательство нарушит организация. Задаток может не покрыть всех убытков Когда заинтересованная в обеспечении организация является получателем денег по сделке (продавцом, подрядчиком и т. п.) Обязательна письменная форма. Из текста соглашения должно быть ясно, что это именно задаток, иначе его могут посчитать авансом
Отсроченный переход права собственности Право собственности на проданный товар сохраняется за продавцом, пока покупатель его полностью не оплатит Покупатель не вправе распоряжаться покупкой, пока полностью ее не оплатит. Можно потребовать возврата товара Организация-продавец несет риск случайной гибели или повреждения товара. Если должник до оплаты перепродаст товар, налоговая инспекция может доначислить продавцу налог на прибыль (посчитает, что фактически право собственности перешло вместе с товаром) Когда при продаже и поставке предполагается отсрочка (рассрочка) платежа В договоре нужно записать, что право собственности на товар сохраняется за продавцом до полной оплаты имущества покупателем
Банковская гарантия (ст. 368 ГК РФ) Банк обязуется заплатить организации, если ее должник не исполняет обязательство Организация получает живые деньги. Платежеспособность банка легче проверить Контрагент несет дополнительные расходы по сделке на оплату услуг банка. Банк может не согласиться с требованием и тогда придется обращаться в суд При совершении значительных сделок, когда репутация и платежеспособность контрагента или его поручителей малоизвестна или сомнительна Оформляет банк
Залог (ст. 334 ГК РФ) Должник (либо третье лицо) предоставляет имущество, за счет которого кредитор сможет погасить долг, если должник не выполнит обязательство Высокая надежность обеспечения. Устоявшаяся практика применения (низкая вероятность неожиданностей при судебном рассмотрении). Если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию Если стороны не указали в договоре (дополнительном соглашении к нему) возможность взыскания имущества во внесудебном порядке (кроме случаев, для которых предусмотрен особый порядок взыскания), взыскать предмет залога можно только через суд Применять можно для обеспечения любого обязательства. На практике чаще всего применяют для обеспечения денежных обязательств, прежде всего заемных (кредитных) Необходимо составить с залогодателем договор в письменной форме (ипотеку зарегистрировать)

2. Постановление 14 ААС от 27.02.2014 № А13-7509/2013

«В соответствии со статьей 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора в требуемой форме.

В силу пункта 3 статьи 308 ГК РФ обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве стороны (для третьих лиц).

Представленные суду гарантийные письма от 18.12.2012 составлены в одностороннем порядке и не соответствуют требованиям действующего законодательства о способах обеспечения исполнения обязательств, в связи с чем не могут порождать для сторон каких-либо прав или обязанностей»*.

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка