Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Сколько НДФЛ теперь удерживать с работника — новые примеры от ФНС

Подписка
Срочно заберите все!
№24
23 ноября 2014 537 просмотров

Может ли ликвидатор передать свои полномочия управления обществом бывшему генеральному директору?Является ли заключенным договор уступки прав, где после избрания ликвидатора бывший генеральный директор действует как генеральный директор Общества, а не по доверенности (доверенность выдана ликвидатором как физическому лицу).Подписывает договор, принимает денежные средства в кассу как генеральный директор (квитанция на получение денежных средств)

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух.

1. Рекомендация:Как зарегистрировать ликвидацию ООО

<…>

Уведомление о начале процедуры ликвидации

Решение о ликвидации ООО принимается общим собранием участников. После проведения собрания в налоговую инспекцию необходимо представить уведомление о ликвидации ООО по форме № Р15001, утвержденной приказом ФНС России от 25 января 2012 г. № ММВ-7-6/25@ (далее – приказ № ММВ-7-6/25@). При заполнении уведомления нужно указать, что документ представляется в связи с принятием решения о ликвидации юридического лица и формированием ликвидационной комиссии (п. 2.1 и 2.2 формы № Р15001). К уведомлению необходимо приложить решение о ликвидации ООО (п. 1 ст. 20 Закона о государственной регистрациип. 26 Административного регламента).

Уведомление подписывает председатель (руководитель) ликвидационной комиссии либо ликвидатор.*

<…>

Документ необходимо подать в течение трех рабочих дней после даты проведения общего собрания участников (п. 1 ст. 20 Закона о государственной регистрации).*

Внимание! За нарушение срока уведомления о ликвидации ООО предусмотрена ответственность.

Если председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор) нарушит срок для подачи уведомления по форме № Р15001, его могут привлечь к административной ответственности в связи с несвоевременной подачей документа (ч. 3 ст. 14.25 КоАП РФ). Наказание за такое правонарушение – предупреждение или штраф в размере 5 тыс. руб.*

<…>

Владислав Добровольский кандидат юридических наук, руководитель корпоративной практики Юридической Группы «Яковлев и Партнеры» (в 2001–2005 гг. – судья Арбитражного суда г. Москвы)

Виталий Перелыгин эксперт ЮСС «Система Юрист»

Сергей Карулин главный юрисконсульт ОАО «Реестр»

2. Рекомендация: Как внести изменения в сведения об ООО, содержащиеся в ЕГРЮЛ

<…>

Чтобы внести изменения в ЕГРЮЛ, необходимо подать в регистрирующий орган заявление о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц по форме № Р14001, утвержденной приказом ФНС России от 25 января 2012 г. № ММВ-7-6/25@ «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств».*

Такое правило установлено в пункте 2 статьи 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон о государственной регистрации).

Подпись заявителя на заявлении нужно заверить у нотариуса.

Порядок представления заявления в регистрирующий орган такой же, как при внесении изменений в учредительные документы и при первичной регистрации ООО.

Ситуация: кто должен подписать заявление о внесении изменений в сведения об ООО, содержащиеся в ЕГРЮЛ

Во всех случаях внесения изменений в ЕГРЮЛ заявителем является директор ООО*. Исключение составляют случаи, когда изменения вносятся в связи с продажей доли с использованием преимущественного права или отчуждением доли по сделке, подлежащей обязательному нотариальному удостоверению. В таких случаях заявителем является продавец доли либо (в отдельных случаях) нотариус.

<…>

В.Л. Кузнецов ведущий эксперт ЮСС «Система Юрист»

Сергей Карулин главный юрисконсульт ОАО «Реестр»

Владислав Добровольский судья в отставке, кандидат юридических наук

3. закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»

<…>

«Статья 9. Порядок представления документов при государственной регистрации

1. В регистрирующий орган документы могут быть направлены почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке с описью вложения, представлены непосредственно либо через многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг (далее - многофункциональный центр), направлены в форме электронных документов, подписанных электронной подписью, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

<…>

1_3. При государственной регистрации юридического лица заявителями могут быть следующие физические лица:*

а) руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

б) учредитель или учредители юридического лица при его создании;

в) руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

г) конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица*;

д) иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления».

<…>

4. Гражданский кодекс РФ

<…>

«Статья 183. Заключение сделки неуполномоченным лицом

1. При отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии не одобрит данную сделку.

До одобрения сделки представляемым другая сторона путем заявления совершившему сделку лицу или представляемому вправе отказаться от нее в одностороннем порядке, за исключением случаев, если при совершении сделки она знала или должна была знать об отсутствии у совершающего сделку лица полномочий либо об их превышении*.

2. Последующее одобрение сделки представляемым создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения.

3. Если представляемый отказался одобрить сделку или ответ на предложение представляемому ее одобрить не поступил в разумный срок, другая сторона вправе потребовать от неуправомоченного лица, совершившего сделку, исполнения сделки либо вправе отказаться от нее в одностороннем порядке и потребовать от этого лица возмещения убытков. Убытки не подлежат возмещению, если при совершении сделки другая сторона знала или должна была знать об отсутствии полномочий либо об их превышении*».

<…>

5. Статья:Договор от имени контрагента подписал лжедиректор. Как отстоять действительность сделки

Основной вопрос: что грозит компании в случае заключения сделки с контрагентом, от имени которого договор подписал директор, который был незаконно назначен или лишен полномочий?

Решение: если генеральный директор был незаконно назначен из-за нарушения процедуры принятия такого решения, то есть шанс, что сделка останется действительной. А если имели место мошеннические действия, то сделка будет признана ничтожной.*

Перед заключением сделки юристам приходится проверять не только содержание договора, но и полномочия генерального директора, который совершает сделку от имени контрагента. Это связано с риском признания сделки ничтожной в случае, если лицо, которое позиционировало себя в качестве директора, на самом деле не могло действовать от имени контрагента, в том числе подписывать договоры. Однако на практике распространены ситуации, когда даже после тщательной проверки полномочий директора, запроса выписки из ЕГРЮЛ сделки все равно признаются ничтожными на основании статьи 168 Гражданского кодекса. Например, если выясняется, что решение о назначении нового единоличного исполнительного органа было оспорено уже после подписания им договора, хотя на момент его подписания компания еще не могла знать, что решение о назначении директора недействительно. Правда, последняя судебная практика показывает, что при определенных обстоятельствах доказать действительность такой сделки все-таки возможно.

Решение о назначении директора оспорено из-за нарушения корпоративных процедур

Положения пункта 1 статьи 183 Гражданского кодекса о том, что такая сделка будет считаться совершенной от имени и в интересах совершившего ее лица, не применяются, поскольку орган юридического лица не является представителем компании (постановление Президиума ВАС РФ от 08.10.02 № 6113/02).

На практике, даже удостоверившись в наличии у генерального директора полномочий по данным Единого государственного реестра юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ), можно попасть в достаточно неприятную ситуацию. К примеру, компания проверила полномочия по реестру, заключила сделку, а потом акционер контрагента оспорил решение о назначении генерального директора. Обычно такие сделки признаются ничтожными на основании статьи 168 Гражданского кодекса как совершенные лицом, не имеющим на это полномочий в силу закона, а именностатей 53 и 209 Гражданского кодекса.

Но в 2007 году в судебной практике наметилась новая тенденция, связанная с необходимостью защиты интересов контрагентов. Ведь при заключении сделки он может и не догадываться о том, что у директора, подписавшего договор, не было полномочий. Например, если решение о назначении генерального директора было оспорено в суде по причине отсутствия кворума на собрании уже после того, как сделка была заключена.

Nota bene!

В проекте Гражданского кодекса проблема заключения сделок с лжедиректорами решена следующим образом: можно будет полагаться на запись в ЕГРЮЛ о директоре, но если эта запись внесена мошенническим путем в результате противоправных действий, то тогда сделка будет недействительной (п. 2ст. 51 ГК РФ в редакции проекта).

<…>

Решение о назначении директора принято в результате мошеннических действий третьих лиц

Все гораздо сложнее, если директор был назначен в результате реализации мошеннических схем. К примеру, решение о назначении директора было принято вообще неизвестным лицом, после чего в ЕГРЮЛ были внесены изменения и состоялась продажа имущества. В этом случае, как правило, защиту получают компании-продавцы по заключенному договору, даже несмотря на то, что контрагенты тоже могут не знать о мошенническом назначении директора. Вот показательный пример.

Некий гражданин подал в налоговую протокол собрания участников, в котором было указано, что участник, имеющий долю 54,5 процента, исключен из общества, с него же сняты полномочия генерального директора, а гражданин-заявитель стал новым директором. Эти изменения были зарегистрированы в ЕГРЮЛ. Впоследствии новый директор продал объект недвижимости другой компании. За полтора года здание поменяло еще пять собственников. После того как все эти обстоятельства выяснились, участник общества оспорил решение собрания и обратился с иском об истребовании здания из незаконного владения последнего приобретателя. Суды первой и апелляционной инстанций отказали в иске. Однако кассация и Президиум ВАС РФ не согласились с такой позицией. Надзорная инстанция указала, что признание судом недействительными решений собрания само по себе не является основанием для того, чтобы считать ничтожными сделки этой компании, совершенные до признания этих решений недействительными. Но здесь нужно было учесть и другие обстоятельства, а именно тот факт, что имели место мошеннические действия. В частности, корпоративные решения участниками общества в действительности не принимались, свою волю на выбытие имущества из владения компании ни участники, ни органы юридического лица не выражали, выбытие имущества произошло помимо воли общества в результате противоправных действий иных лиц. Таким образом, суд кассационной инстанции правомерно применил пункт 1 статьи 302 Гражданского кодекса, предусматривающий право собственника на истребование имущества от добросовестного приобретателя в случае, когда имущество выбыло из владения собственника помимо его воли (постановление Президиума ВАС РФ от 02.06.09 № 2417/09).

Такую же позицию можно встретить в других постановлениях Президиума ВАС РФ от 13.09.11 № 3413/11 , от 24.05.12 № 17802/11 , ФАС Волго-Вятского округа от 01.04.11 по делу № А17-6820/2009 .

Проверка полномочий директора

Из указанных примеров ясно, что даже если компания предпримет все возможные меры для проверки полномочий директора, это не значит, что она застрахована от риска признания сделки недействительной. Но нужно заметить, что фактически проверка полномочий с помощью данных из ЕГРЮЛ и других документов – это единственное, что может предпринять компания, чтобы впоследствии подтвердить тот факт, что она не знала об отсутствии полномочий у лица, подписавшего договор. Поэтому запросить документы, подтверждающие полномочия единоличного исполнительного органа, нужно обязательно.

Еще можно воспользоваться сервисами ФНС России: проверить, не дисквалифицирован ли директор (service.nalog.ru/disfind.do) и не указывал ли в суде, что не является директором, например, когда компания зарегистрирована по потерянному паспорту (service.nalog.ru/svl.do).

Выписка из ЕГРЮЛ. Наличие такой выписки будет подтверждать, что, прежде чем заключить договор, компания проверила полномочия директора своего контрагента и тем самым проявила свою добросовестность.

Актуальность выписки из реестра можно проверить на сайте ФНС России (egrul.nalog.ru). На этой страничке можно получить общую информацию о компании, а также проверить дату регистрации последних изменений в реестре и сравнить эти данные с имеющейся выпиской. Правда, увидеть, кто именно является директором (его фамилию, имя, отчество, а также паспортные данные) с помощью этого сервиса не получится.

Также можно проверить, не находится ли на регистрации в налоговой заявление об изменении сведений о директоре (по форме № P14001). Для этого нужно воспользоваться сервисом ФНС России «Сведения о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях, в отношении которых представлены документы для государственной регистрации» (service.nalog.ru/uwsfind.do). Этот сервис позволяет проверить, какие заявления и в какой период времени были поданы в отношении компании. Другой вариант – оплатить доступ к ЕГРЮЛ, что позволит просматривать данные о директоре в день подписания договора (хотя это не отменяет необходимости запросить выписку из ЕГРЮЛ в бумажном виде). За годовое обслуживание такого доступа с одного рабочего места придется заплатить 150 тыс. рублей (п. 24 Правил ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений, утв. постановлением Правительства РФ от 19.06.02 № 438).

Nota bene!

На сайте ВАС РФ есть картотека арбитражных дел (kad.arbitr.ru), по которой можно проверить, имеются ли в производстве арбитражных судов корпоративные споры о полномочиях лица, действующего от имени компании без доверенности.

Устав. Лучше всего запросить именно нотариальную копию устава. В нем стоит проверить наименование единоличного исполнительного органа (например, директор, президент), срок полномочий, порядок образования, в частности, какой орган или лицо принимает решение об образовании единоличного исполнительного органа (о назначении или избрании). Также следует посмотреть имеющиеся ограничения полномочий. Например, в уставе общества с ограниченной ответственностью могут быть предусмотрены конкретные виды или размер сделок, которые требуют одобрения (п. 7 ст. 46 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Документ, подтверждающий избрание или назначение. Как правило, это решение единственного участника или протокол собрания участников (в обществах с ограниченной ответственностью), или протокол заседания совета директоров (в акционерных обществах). Если полномочия переданы управляющей компании, то должно быть решение органа управления, уполномоченного уставом принимать соответствующее решение.

Документ, подтверждающий трудовые отношения. Как доказательство наличия у генерального директора трудовых отношений с компанией нередко запрашивается приказ о назначении на должность и трудовой договор. Если срок полномочий директора ограничен и истек к моменту их проверки, необходимо запросить соответствующее решение уполномоченного органа (к примеру, общего собрания участников общества, совета директоров) о продлении срока полномочий.

Образец подписи. Для случаев, когда подписание сделки осуществляется не при совместном присутствии сторон, желательно иметь образец подписи генерального директора контрагента, удостоверенный надлежащим образом. Для этих целей подойдет карточка образцов подписей и оттиска печати, удостоверенная нотариусом, или ее копия, удостоверенная нотариусом или банком, обслуживающим контрагента.

При недобросовестности контрагента сделка с лжедиректором признается ничтожной

При рассмотрении споров о признании ничтожными сделок, совершенными незаконными директорами, учитывается добросовестность контрагента.

В случае если имеются доказательства того, что контрагент по сделке знал об отсутствии полномочий у директора либо о незаконности решения о его назначении, то сделка будет признана ничтожной. К примеру, если участник общества с ограниченной ответственностью в результате фальсификации документов незаконно назначил директора и одновременно являлся единственным участником и директором контрагента по сделке с этим незаконно назначенным директором. В этом случае нельзя сказать, что контрагент по сделке не знал о том, что директор не был уполномочен на совершение сделки, то есть явно видна его недобросовестность. Такая сделка является ничтожной на основании статьи 168 Гражданского кодекса (постановление Президиума ВАС РФ от 22.12.09 № 9503/09).*

<…>

Денис Быков, управляющий партнер московского офиса AstapovLawyers

Андрей Самойлов, адвокат AstapovLawyers

Журнал «Юрист компании» № 1, январь 2013

6. Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 22.02.2008 N А33-7883/2007-03АП-38/2008

<…>

«общество с ограниченной ответственностью "Торговый Союз" (далее - общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением (измененным в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) о признании незаконным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска от 14.03.2007 N 18 об отказе в привлечении организации-налогоплательщика к ответственности за совершение налоговых правонарушений, утвержденного решением исполняющего обязанности руководителя Управления федеральной налоговой службы по Красноярскому краю от 18.05.2007 N 25-389.

<…>

Налоговым органом в ходе проведения проверки установлено и подтверждено материалами дела, что движение финансовых потоков между взаимозависимыми лицами и обществом было организовано таким образом, что заемные средства для приобретения товара от ООО "Группа Апрель" были получены и в тот же день направлены далее в пользу ООО "Краслидер" (т.е. применена транзитная схема прохождения денег), затем в тот же день от ООО "Краслидер" направлены в пользу ООО "Группа Апрель", то есть денежные средства проходили по кругу, а в конце рабочего дня оказывались у того же лица, у которого они изначально находились, что свидетельствует о создании документооборота без изменения фактического состояния расчетов взаимозависимых лиц. Все указанные операции были проведены в одном банке и в течение одного дня. Налоговый орган в обжалуемом решении указал, что указанная схема свидетельствует о наличии особых сроков и форм расчетов. Налогоплательщик не представил доказательства того, что указанные расчеты проводились на основании каких-либо договоров.

<…>

Договор купли-продажи N 2 от 28.10.2002 подписан от имени заявителя - директором Дюльдиным Б.Г. (на основании протокола общего собрания участников N 1 от 21.08.2002), от имени ООО "Краслидер" - заместителем директора Управляющей компании "Каспийская консультационная компания" Дюльдиным Б.Г (на основании устава ООО "Краслидер", протокола общего собрания участников N 4 ООО "АлтайКонсалтСервис" от 14.06.2000, договора N 3 от 19.06.2000 с дополнительным соглашением к нему от 04.02.2002, доверенности N б/н от 04.02.2002).

Доводы заявителя о недоказанности взаимозависимости участников схемы в связи с тем, том, что Дюльдин Б.Г. непродолжительное время представлял интересы ООО "Краслидер" как работник управляющей компании, подлежат отклонению судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

Довод об увольнении Дюльдина Б.Г. из Управляющей компании рассматривался в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции. В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции представитель ООО "Торговый Союз" представил приказ об увольнении Дюльдина Б.Г. от 27.11.2002, который не представлялся ранее ни в ходе выездной налоговой проверки, ни в ходе рассмотрения разногласий на акт выездной налоговой проверки, ни к жалобе в Управление ФНС по Красноярскому краю. Судом первой инстанции установлено, что данный документ не мог иметь юридическую силу, так как подписан лицом, которое на 27.11.2002 не являлось руководителем организации ООО "Каспийская консультационная компания" Какуновой Г.В., поскольку 27.11.2002 организация уже находилась в стадии ликвидации. Учредителями ООО "Каспийская консультационная компания" на тот момент в соответствии с п. 2 ст. 62 Гражданского кодекса Российской Федерации назначен ликвидатор, к которому согласно п. 3 ст. 62 Гражданского кодекса Российской Федерации перешли полномочия по управлению делами юридического лица. С момента назначения ликвидатора руководитель организации утрачивает право выступать в качестве лица, имеющего право действовать без доверенности от организации, и, соответственно, подписывать любые документы от имени юридического лица.

В качестве доказательства, подтверждающего указанные обстоятельства, в материалы дела представлена выписка из ЕГРЮЛ ООО "Каспийская консультационная компания", согласно которой 15.08.2002 в ЕГРЮЛ внесена запись о лице, зарегистрированном до 2002. Так как процедура ликвидации в данной организации началась ранее 15.08.2002, соответственно, сведения о ООО "Каспийская консультационная компания" вносились с уже имеющимся на тот момент правовым положением данного лица (лицо находилось в процедуре ликвидации).*

В соответствии с п. 1 ст. 9 Закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" при государственной регистрации ликвидации юридического лица заявителями могут являться руководитель ликвидационной комиссии или ликвидатор.

Согласно выписке сведения в ЕГРЮЛ вносились на основании заявления уполномоченного лица организации - ликвидатора Бамбаевой К.В. Далее в ЕГРЮЛ также на основании заявления ликвидатора Бамбаевой К.В. была внесена запись о составлении промежуточного ликвидационного баланса и о государственной регистрации прекращения деятельности юридического лица в связи с его ликвидацией. На протяжении всего времени с момента начала процедуры ликвидации и до ее завершения ликвидатором, т.е. руководителем общества, являлась Бамбаева К.В. (в случае смены ликвидатора сведения о такой смене подлежали внесению в ЕГРЮЛ)*, а не Какунова Г.В. На указанном приказе также отсутствует печать юридического лица.

Следовательно, доводы общества о том, что выводы суда об аффилированности не соответствуют материалам дела, являются необоснованными, поскольку доказательств, опровергающих данные обстоятельства, заявителем в материалы дела не представлено».

<…>

24.11.2014 г.

С уважением, Наталья Колосова,

Ваш персональный эксперт.

_____________________________

Ответ на Ваш вопрос дан в соответствии с правилами работы «Горячей линии» «Системы Главбух», которые Вы можете найти по адресу: http://vip.1gl.ru/#/hotline/rules/

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка