Журнал, справочная система и сервисы
25 декабря 2014 9 просмотров

Мы заявили НДС к возмещению. В ходе встречных проверок выяснилось, что один из поставщиков находится на спецрежиме и не мог выделять НДС. У нас на руках с "живыми" подписями и печатями: договор, наша заявка им на перевозку груза, их счет, акт выполненных работ и счет-фактура - везде выделен НДС. Оплата прошла тоже с НДС. С 31.07 по сегодняшний день от этого контрагента не поступало ни по электронной почте, ни по почте России никаких уведомлений, что произошла ошибка. Но в свою налоговую они принесли другой счет-фактуру (не корректировочный) за тем же номером и акт выполненных работ с подписью своего директора и без нашей, объяснив, что предыдущие документы были составлены с ошибкой. В этих документах НДС уже нет. Наш инспектор говорит о том, что нам будет отказано в возмещении этой суммы. Правомерно ли это? Разве не наш контрагент должен уплатить полученный НДС в бюджет, а мы получить всю заявленную к возмещению сумму?

Приняв к вычету НДС по такому счету – фактуре покупателю, скорее всего, придется отстаивать свою позицию в судебном порядке. Судебная практика по данным вопросам неоднозначна. Некоторые судебные решения придерживаются позиции Минфина РФ и ИФНС РФ. Однако, есть многочисленные судебные решения, которые признают, что право покупателя на вычет НДС не зависит от обязанности поставщика начислять налог и сдавать отчетность. Если НДС предъявлен и уплачен поставщику (который, кстати, обязан перечислить его в бюджет), то у покупателя есть все основания для того, чтобы возместить налог из бюджета. Налоговым кодексом РФ не предусмотрено оснований для отказа в вычете НДС, предъявленного поставщиками, которые не являются плательщиками этого налога. Поэтому при приобретении товаров организация-покупатель не должна проверять, платит ли поставщик НДС и сдает ли отчетность. При этом, сумму НДС, неправомерно выделенную в счете-фактуре, поставщик обязан перечислить в бюджет. Даже в том случае, если (как в данном случае) поставщик, нарушив требования закона, не перечислит в бюджет сумму НДС, выделенную в счете-фактуре, покупателю все равно не могут отказать в вычете, так как право на возмещение НДС не зависит от уплаты данного налога поставщиком. Кроме этого, по мнению многих судей, организация не лишается права на вычет НДС и в том случае, если поставщик не представляет отчетность, так как факт нарушения контрагентом своих налоговых обязанностей сам по себе не является доказательством того, что организация получила необоснованную налоговую выгоду.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух

1.Ситуация: можно ли принять к вычету НДС по счету-фактуре с выделенной суммой налога. Счет-фактура выставлен организацией, применяющей специальный налоговый режим

Нет, нельзя.*

Если организация применяет упрощенку или ЕНВД, она не признается плательщиком НДС. Поэтому выставлять счета-фактуры с выделенной суммой налога такая организация не вправе.*

Исключение составляют:*

  • организации, применяющие упрощенку, которые реализуют товары (работы, услуги, имущественные права) по договорам простого товарищества (доверительного управления имуществом) и концессионным соглашениям. Это следует из положений пункта 4 статьи 346.26,пункта 2 статьи 346.11, пункта 2 статьи 174.1 Налогового кодекса РФ;
  • посредники, реализующие товары (работы, услуги) от своего имени, но в интересах других лиц (п. 1 ст. 169 НК РФписьмо Минфина России от 26 марта 2012 г. № 03-07-11/82).

В таких ситуациях сумму предъявленного НДС покупатели (заказчики) вправе принять к вычету в общеустановленном порядке.

В остальных случаях счета-фактуры с выделенной суммой НДС, выставленные плательщиками, которые применяют упрощенку или платят ЕНВД, считаются оформленными с нарушением установленного порядка. В частности, в счете-фактуре должны быть указаны реквизиты плательщика НДС* (подп. 2 п. 5подп. 2 п. 5.1подп. 3 п. 5.2 ст. 169 НК РФ). Если счет-фактура выставлен организацией, не являющейся плательщиком НДС, данное требование не выполняется, а значит, счет-фактура заполнен неверно. Поэтому на основании такого счета-фактуры НДС к вычету не принимайте* (п. 2 ст. 169 НК РФ).

Аналогичные разъяснения содержатся в письмах Минфина России от 16 мая 2011 г. № 03-07-11/126от 29 ноября 2010 г. № 03-07-11/456 и ФНС России от 6 мая 2008 г. № 03-1-03/1925.*

В арбитражной практике есть примеры судебных решений, которые подтверждают такую позицию* (см., например, определение ВАС РФ от 12 февраля 2009 г. № ВАС-1084/09, постановления ФАС Северо-Западного округа от 2 ноября 2012 г. № А56-13884/2012от 15 ноября 2011 г. № А56-57223/2010Поволжского округа от 7 октября 2008 г. № А55-17484/2007).

Главбух советует: однако в суде можно отстоять и право на вычет. Большинство арбитражных судов признают, что право покупателя на вычет НДС не зависит от обязанности поставщика начислять налог. Если НДС предъявлен и уплачен поставщику (который, кстати, обязан перечислить его в бюджет), то у покупателя есть все основания для того, чтобы возместить налог из бюджета. *

Налоговым кодексом РФ не предусмотрено оснований для отказа в вычете НДС, предъявленного поставщиками, которые не являются плательщиками этого налога. Поэтому при приобретении товаров (работ, услуг, имущественных прав) организация-покупатель не должна проверять, платит ли поставщик НДС. Тем более что реквизиты счета-фактуры, предусмотренные пунктами 55.1 и 5.2 статьи 169 Налогового кодекса РФ, сделать это не позволяют.*

Сумму НДС, неправомерно выделенную в счете-фактуре, поставщик обязан перечислить в бюджет* (п. 5 ст. 173 НК РФ). Следовательно, принимая к вычету НДС по счетам-фактурам поставщиков, которые не являются плательщиками этого налога, покупатели не наносят бюджету никакого ущерба. И даже если поставщик, нарушив требования закона, не перечислит в бюджет сумму НДС, выделенную в счете-фактуре, покупателю все равно не могут отказать в вычете. Связано это с тем, что право на возмещение НДС не зависит от уплаты налога поставщиками* (п. 2 определения Конституционного суда РФ от 16 октября 2003 г. № 329-О, постановления ФАС Северо-Западного округа от 21 мая 2009 г. № А42-4215/2008от 2 октября 2008 г. № А42-3155/2007).

Таким образом, организация может принять к вычету входной налог по счету-фактуре, выставленному поставщиком, который не должен платить НДС.*

Многочисленная арбитражная практика подтверждает правомерность этого вывода* (см., например, постановление Президиума ВАС РФ от 30 января 2007 г. № 10627/06, определения ВАС РФ от 6 июля 2012 г. № ВАС-7996/12от 8 апреля 2009 г. № ВАС-3855/09от 27 марта 2009 г. № ВАС-3617/09от 20 февраля 2009 г. № ВАС-1490/09от 13 февраля 2009 г. № ВАС-535/09, постановления ФАС Поволжского округа от 20 марта 2013 г. № А12-9812/2012от 5 октября 2012 г. № А65-27098/2011, Московского округа от 25 сентября 2012 г. № А40-79771/11-90-347от 30 декабря 2011 г. № А40-34300/11-91-149от 15 апреля 2011 г. № КА-А40/2877-11,Северо-Западного округа от 30 мая 2011 г. № А56-32645/2010Центрального округа от 17 июня 2010 г. № А64-7813/09, Волго-Вятского округа от 16 апреля 2010 г. № А29-6157/2009от 30 декабря 2008 г. № А79-1993/2007, Северо-Кавказского округа от 2 апреля 2009 г. № А22-945/2008/5-99от 17 декабря 2008 г. № Ф08-7495/2008,Уральского от 13 августа 2013 г. № Ф09-7114/13.

Следует отметить, что в частных разъяснениях представители налоговой службы придерживаются такой же позиции (см., например, письмо ФНС России от 18 декабря 2014 г. № ГД-4-3/26274). А раньше аналогичные разъяснения давали и специалисты финансового ведомства (письмо от 11 июля 2005 г. № 03-04-11/149).*

<…>

Ольга Цибизова, заместитель директора департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России

2.Статья: Если поставщик применяет «упрощенку»

Налоговики в ходе проверки выявили, что один из поставщиков предприятия находится на «упрощенке». Тем не менее он выписывал счета-фактуры и выделял в них НДС. Компания приняла данные суммы налога к вычету. Проверяющие предложили восстановить налог. Правы ли они?

Отвечает
А.А. Прохоров,
начальник юридического отдела Группы компаний «ЭККАУНТИНГ-СЕРВИС»

Нет, не правы. Согласно пункту 2 статьи 346.11 НК РФ, организации, применяющие «упрощенку», не признаются плательщиками НДС. Исключение составляет налог, который нужно уплатить при ввозе товаров в Российскую Федерацию и на иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, а также в соответствии со статьей 174.1НК РФ. Если компания, освобожденная от уплаты НДС, выставила покупателю счет-фактуру с выделенной суммой налога, то она должна исчислить и уплатить его в бюджет* (п. 5 ст. 173 НК РФ). В свою очередь контрагент вправе принять НДС к вычету при условии соблюдения требований статей 171172 НК РФ. Подобный подход подтверждается судебной практикой (постановления ФАС Московского округа от 2 июля 2013 г. № А41-30672/12от 25 сентября 2012 г. № А40-79771/11-90-347*).

Однако замечу, что, по мнению чиновников, покупатель в подобной ситуации не вправе принять к вычету НДС, предъявленный организацией на «упрощенке»* (письма Минфина России от 16 мая 2011 г. № 03-07-11/126УФНС России по г. Москве от 5 апреля 2010 г. № 16-15/035198). Поэтому, если предприятие поставит к вычету эти суммы, ему нужно быть готовым к претензиям налоговиков.*

Журнал «Учет в производстве» №8, август 2014

3.Статья: Семь распространенных ошибок контрагента компании, которые могут привести к отказу в вычете НДС

<…>

Ошибка пятая: счет-фактуру выставил поставщик, не являющийся плательщиком НДС

По общему правилу компании, применяющие специальные налоговые режимы, плательщиками НДС не являются* (п. 3 ст. 346.1п. 2 ст. 346.11 и п. 4 ст. 346.26 НК РФ). Нередко такие неплательщики НДС все же выставляют покупателю счет-фактуру с выделенным НДС. Имеет ли в этом случае покупатель право на вычет?*

В одном из дел суд согласился с вычетом НДС со стоимости работ по разработке проектной документации, несмотря на отсутствие у исполнителя надлежащего разрешения. Ведь фактически проектные работы были выполнены

Минфин России напоминает, что в соответствии с законодательством продавец-спецрежимник счета-фактуры не выставляет* (п. 3 ст. 169 НК РФ). Следовательно, у покупателя нет права на вычет НДС (письма от 16.05.11 № 03-07-11/126от 29.11.10 № 03-07-11/456 и от 01.04.08 № 03-07-11/126). Аналогичные выводы делает и налоговое ведомство (письма ФНС России от 06.05.08 № 03-1-03/1925от 17.05.05 № ММ-6-03/404@ «Разъяснения по отдельным вопросам, связанным с применением законодательства по косвенным налогам» и УФНС России по г. Москве от 05.04.10 № 16-15/035198 и от 08.07.05 № 19-11/48885).*

В одном из дел ФАС Поволжского округа согласился с такими выводами ведомств. Дополнительно суд установил, что покупатель заявил к возмещению НДС в большей сумме, чем начислил к уплате в бюджет. Кроме того, суд устаовил несоответствие данных в первичных документах с фактическими данными контрагента. Таким образом, причиной отказа в спорном вычете послужил не только тот факт, что контрагент компании применял спецрежим, но и выводы суда о том, что компания вела хозяйственную деятельность с «упрощенцем» исключительно в целях получения налоговой выгоды* (постановление от 07.10.08 № А55-17484/2007, оставлено в силе определением ВАС РФ от 12.02.09 № ВАС-1084/09).

Однако большинство судов поддерживают налогоплательщиков. Так, если «упрощенец» предъявил покупателю счет-фактуру с НДС, он обязан заплатить налог в бюджет* (п. 5 ст. 173 и п. 4 ст. 174 НК РФ). Следовательно, покупатель вправе заявить к вычету налог, уплаченный продавцу в стоимости приобретенного товара (работы или услуги). Главное, чтобы в полученном счете-фактуре НДС был выделен отдельной строкой* (постановления ФАС Московского от 25.09.12 № А40-79771/11-90-347от 01.08.12 № А40-106168/11-129-446 и Поволжского от 05.10.12 № А65-27098/2011округов).

По мнению автора, во избежание претензий контролеров компании целесообразно проявлять должную осмотрительность при выборе контрагента. Для этого организация может запросить у него копию свидетельства о его постановке на учет в налоговых органах, выписку из ЕГРЮЛ, а также информационное письмо о применяемом им налоговом режиме.*

<…>

Журнал «Российский налоговый курьер» №20, октябрь 2013

4.Ситуация: Может ли налоговая инспекция лишить организацию-покупателя права на вычет НДС, если в ходе проверки было обнаружено, что поставщик, выставивший счет-фактуру, не сдает отчетность в налоговую инспекцию

Да, может, если будет доказано, что применение вычета повлекло за собой получение необоснованной налоговой выгоды.*

Налоговый вычет по счету-фактуре такого поставщика может быть квалифицирован как необоснованная налоговая выгода, а действия организации-покупателя – признаны неосмотрительными и неосторожными* (п. 13 и 11 постановления Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53).

Следует отметить, что сам по себе факт представления контрагентом налоговой отчетности не является свидетельством его благонадежности. Отчетность может быть фальсифицированной, а убедиться в ее достоверности инспекция может только в ходе выездной налоговой проверки. Поэтому даже если из налоговой инспекции, в которой контрагент состоит на учете, пришло подтверждение, что он сдает отчетность, этого недостаточно для признания контрагента реально действующей организацией. Благонадежность контрагента следует оценивать по нескольким критериям в совокупности. Меры, которые свидетельствуют об осмотрительности и осторожности организации-покупателя при выборе контрагента, в частности, включают в себя:*

  • получение от контрагента копии свидетельства о постановке на налоговый учет;
  • проверку факта регистрации контрагента в ЕГРЮЛ или ЕГРИП;
  • получение доверенности или другого документа, уполномочивающего то или иное лицо подписывать документы от лица контрагента, а также копии документа, удостоверяющего его личность;
  • получение информации о фактическом местонахождении контрагента, его торговых или производственных площадях;
  • использование официальных источников информации, характеризующих деятельность контрагента (например, опубликованных данных бухгалтерской отчетности);
  • оценка возможности реального выполнения контрагентом условий договора.

Об этом сказано в письмах Минфина России от 6 июля 2009 г. № 03-02-07/1-340от 10 апреля 2009 г. № 03-02-07/1-177ФНС России от 17 октября 2012 г. № АС-4-2/17710.

Таким образом, если перед тем как принять НДС к вычету, организация примет меры по проверке добросовестности контрагента, ее действия должны быть признаны осмотрительными. В противном случае инспекция может обвинить организацию в получении необоснованной налоговой выгоды и лишить ее права на налоговый вычет.*

В арбитражной практике есть примеры судебных решений, подтверждающих правомерность такого подхода* (см., например, постановление Президиума ВАС РФ от 11 ноября 2008 г. № 9299/08, определения ВАС РФ от 6 мая 2010 г. № ВАС-5351/10от 31 августа 2009 г. № ВАС-11260/09от 16 марта 2009 г. № ВАС-2950/09от 28 апреля 2008 г. № 16599/07от 15 мая 2007 г. № 5121/07, постановления ФАС Поволжского округа от 21 мая 2013 г. № А72-4894/2012ФАС, Московского округа от 8 октября 2012 г. № А40-7436/12-116-15от 18 марта 2011 г. № КА-А40/1322-11 № А40-78928/10-35-395, Восточно-Сибирского округа от 23 марта 2011 № А74-2352/2010от 24 июня 2009 г. № А33-14722/08, Северо-Кавказского округа от 18 мая 2009 г. № А53-5188/2008-С5-34от 8 октября 2007 г. № Ф08-6588/2007-2440А, Дальневосточного округа от 2 октября 2008 г. № Ф03-А51/08-2/3598от 2 марта 2007 г. № Ф03-А24/07-2/42Волго-Вятского округа от 22 декабря 2008 г. № А29-3950/2008).

Однако существует и противоположная арбитражная практика. По мнению многих судей, в данной ситуации организация не лишается права на вычет, поскольку факт нарушения контрагентом своих налоговых обязанностей сам по себе не является доказательством того, что организация получила необоснованную налоговую выгоду. Дело в том, что налоговая выгода может быть признана необоснованной, только если инспекция докажет один из следующих фактов:*

  • организации было известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, из-за того, что организация и ее контрагент являются аффилированными или взаимозависимыми лицами;
  • деятельность организации (или ее взаимозависимых лиц) направлена на совершение операций преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей.

Об этом сказано в пункте 10 постановления Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53.

Изначально же необходимо исходить из презумпции добросовестности налогоплательщика (п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53). Это, в частности, означает, что:*

  • организация считается невиновной в совершении правонарушения, пока ее виновность не будет доказана в предусмотренном законом порядке;
  • организация, привлекаемая к ответственности, не обязана доказывать свою невиновность в совершении налогового правонарушения;
  • обязанность по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о факте правонарушения и виновности организации в его совершении, возлагается на налоговую инспекцию.

Это прямо предусмотрено пунктом 6 статьи 108 Налогового кодекса РФ.

Кроме того, налоговое законодательство не обязывает организацию контролировать, как ее контрагенты сдают налоговую отчетность, и не устанавливает зависимости между действиями этих контрагентов и правом на вычет по НДС* (см., например, определения ВАС РФ от 30 ноября 2009 г. № ВАС-14953/09от 29 апреля 2009 г. № ВАС-5585/09от 8 октября 2008 г. № 12676/08от 21 сентября 2007 г. № 11613/07от 8 мая 2007 г. № 3456/07, постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 29 июня 2012 г. № А32-18788/2011, Северо-Западного округа от 15 декабря 2011 г. № А52-1477/2011от 13 января 2009 г. № А52-980/2008от 10 октября 2008 г. № А05-3166/2008, Восточно-Сибирского округа от 3 сентября 2008 г. № А33-13853/06-Ф02-4247/08от 24 января 2007 г. № А19-17939/06-11-Ф02-7435/06-С1, Западно-Сибирского округа от 17 сентября 2008 г. № Ф04-5552/2008(11389-А46-25)от 15 сентября 2008 г. № Ф04-5535/2008(11352-А46-25)от 2 июля 2008 г. № Ф04-3948/2008(7399-А03-14)Поволжского округа от 26 сентября 2012 г. № А57-11982/2011Центрального округа от 27 января 2010 г. № А35-3983/07-С21Дальневосточного округа от 14 апреля 2008 г. № Ф03-А59/08-2/1032, Московского округа от 29 марта 2011 г. № КА-А40/2115-11от 23 октября 2008 г. № КА-А40/10035-08, Уральского округа от 16 февраля 2012 г. № Ф09-38/12 № А07-1810/11от 15 декабря 2008 г. № Ф09-9265/08-С2).

Ольга Цибизова, заместитель директора департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Новости по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Зачем бухгалтеру ОКУН и новый Перечень бытовых услуг?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка