Журнал, справочная система и сервисы
№5
Март

В свежем «Главбухе»

Минфин разъяснил, как составлять бухгалтерскую отчетность '2016

Подписка
Подарки и скидки здесь!
№5
3 апреля 2015 125 просмотров

Общество в течение года по результатам деятельности распределяло и выплачивало промежуточные дивиденды иностранной материнской компании. При этом производилось удержание соответствующего налога.По итогам года обществом получен убыток.Существует ли правовая возможность оформить решение участника общества об отмене промежуточного распределения чистой прибыли и оформления договора новации на перечисленные в течение года денежные средства в займ?Есть ли какие-то ограничения по данной операции в соответствии с валютным законодательством и другие правовые/налоговые риски?

Выплата дивидендов невозможна. Поэтому в описанной ситуации отменить решение нельзя. В данном случае правовые последствия выразятся в том, что такое решение будет признано недействительным со всеми вытекающими, с вою очередь, налоговыми последствиями.

Новация дивидендов в заем сама по себе возможна, но только в случае, если дивиденды лишь распределены, но не выплачены. Как следует из вопроса, дивиденды выплачены. Это означает, что обязательство по выплате дивидендов исполнено. Новация же по своей правовой природе является заменой одного обязательства другим. Но поскольку обязанность по выплате дивидендов исполнена, то в вашем случае отсутствует одно из обязательств, которое предполагается заменить на новое обязательство. То есть отсутствуют условия для новации.

В данной ситуации более уместно оформить помощь организации от учредителя в общем порядке (см. рекомендацию Как оформить и отразить в бухучете и при налогообложении получение финансовой помощи от учредителя (участника, акционера).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух» vip-версия и в материалах «Системы Юрист».

1. ОПРЕДЕЛЕНИЕ ВАС РФ ОТ 20.04.2012 №№ ВАС-5019/12, А51-6214/2011

<…>

«Суд установил:

Шевченко Людмила Леонидовна обратилась в Арбитражный суд Приморского края с иском к закрытому акционерному обществу «Транспортно-экспедиторская компания «ТЭКО» (далее – общество) о признании недействительным и отмене решения внеочередного общего собрания акционеров общества от 04.03.2011 об отмене решения годового собрания акционеров общества от 30.05.2007 о выплате дивидендов по итогам 2006 года.*

Решением Арбитражного суда Приморского края от 10.10.2011 иск удовлетворен.

Дополнительным решением Арбитражного суда Приморского края от 24.10.2011 разрешен вопрос о распределении судебных расходов.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2011 решение от 10.10.2011 и дополнительное решение от 24.10.2011 оставлены без изменения.

Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановлением от 20.03.2012 оставил названные судебные акты без изменения.

В заявлении в порядке надзора, поданном в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, с учетом дополнений к нему общество просит отменить состоявшиеся по делу судебные акты, ссылаясь на нарушение единообразия в толковании и применении арбитражными судами норм права.

Как полагает общество, оспариваемое решение общего собрания акционеров не противоречит действующему законодательству и не нарушает права и законные интересы Шевченко Л.Л., которая на момент проведения собрания акционеров от 30.05.2007 не являлась акционером общества.

Согласно части 4 статьи 299 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело может быть передано в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра в порядке надзора оспариваемых судебных актов при наличии оснований, предусмотренных статьей 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Основаниями для изменения или отмены в порядке надзора судебных актов, вступивших в законную силу, в соответствии со статьей 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации являются: нарушение оспариваемым судебным актом единообразия в толковании и применении арбитражными судами норм права; нарушение прав и законных интересов неопределенного круга лиц или иных публичных интересов, а также нарушение прав и свобод человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права, международным договорам Российской Федерации.

Таких доводов в заявлении в порядке надзора не приведено.

В соответствии со статьей 42 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об акционерных обществах) общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типу) дивиденды.

При вынесении судебных актов суды исходили из того, что доказательств полной выплаты объявленных дивидендов, а также наличия каких-либо ограничений, предусмотренных статьей 43 Закона об акционерных обществах, при принятии 30.05.2007 решения общим собранием акционеров о выплате дивидендов обществом не представлено.

С учетом установленного суды пришли к выводу о том, что отмена ранее принятого решения о выплате дивидендов, в том числе в связи с неблагоприятным финансовым положением общества противоречит статьям 42, 43 Закона об акционерных обществах, нарушает права акционера общества Шевченко Л.Л., которая на основании договора уступки прав требования от 03.03.2011 приобрела право требования дивидендов у общества за 2006 год у бывшего акционера Мовчан С.В., а потому удовлетворили иск.*

Довод общества о не рассмотрении судом его заявления о фальсификации договора уступки прав требования от 03.03.2011 опровергается содержанием оспариваемых судебных актов. Ходатайство общества о фальсификации названного договора в связи его подписанием позднее даты, указанной в тексте договора, рассмотрено Пятым арбитражным апелляционным судом при рассмотрении дела № А51-19184/2010, выводы по которому в силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеют преюдициальное значение для настоящего дела.

При таких условиях коллегия судей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации не находит оснований, предусмотренных статьей 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при наличии которых дело может быть передано в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра в порядке надзора оспариваемых судебных актов».

<…>

2. Ситуация: Можно ли квалифицировать договор, по условиям которого акционер передает обществу право пользоваться неполученными распределенными дивидендами, как новацию долга в заемное обязательство

Да, закон не ограничивает круг обязательств, которые можно новировать. Ничто не мешает сторонам прекратить обязательство по выплате распределенных дивидендов займом при условии соблюдения требований статьи 818 Гражданского кодекса РФ (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 5 февраля 2009 г. № Ф04-7850/2008(17824-А70-8) по делу № А70-1864/2008).*

Виталий Дианов

кандидат юридических наук, старший юрист Goltsblat BLP

Мария Комарова

ведущий эксперт ЮСС «Система Юрист», кандидат юридических наук

Александр Крюков

кандидат юридических наук, заместитель председателя Арбитражного суда Свердловской области, магистр частного права

3. ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФАС ЗСО ОТ 05.02.2009 № Ф04-7850/2008(17824-А70-8)

<…>

«Выводы арбитражных судов о правомерности исковых требований суд кассационной инстанции считает правильными и мотивированными условиями заключенной истцом и ответчиком сделки займа и статьями 309310807810814818 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которым обязательства должны исполняться надлежащим образом и в соответствии с условиями принятых на себя обязательств. В данном спорном случае по соглашению сторон выплата дивидендов акционеру была заменена заемным обязательством с соблюдением требований о новации и формы сделки по займу. Что ответчик принятые на себя обязательства по возврату заемных денежных средств в установленный договором займа срок надлежащим образом не исполнил и в силу названных положений Гражданского кодекса Российской Федерации обязан возвратить заимодавцу оставшуюся сумму долга по займу*».

<…>

4. Рекомендация: Новация: как заменить одно обязательство другим

<…>

Даже добросовестный должник может оказаться не в состоянии выполнить свое обязательство перед кредитором. Стороны по взаимному согласию вправе прекратить такое обязательство, заменив его другим, то есть совершить новацию* (ст. 414 ГК РФ). В отличие от отступного (когда обязательство прекращается с предоставлением иного предмета исполнения) при новации обязательственные отношения между сторонами сохраняются, но на иных условиях.

Обычно новация выгодна и должнику, и кредитору. Первый сохраняет репутацию и хорошие отношения с контрагентом, второй получает деньги, имущество или услуги без обращения в суд. В то же время ошибки, допущенные при оформлении соглашения о новации, могут причинить значительный ущерб как должнику, так и кредитору. В частности, должник рискует столкнуться с тем, что ему придется выполнить два требования: как по старому, так и по новому обязательству.

<…>

Виталий Дианов

кандидат юридических наук, старший юрист Goltsblat BLP

Мария Комарова

ведущий эксперт ЮСС «Система Юрист», кандидат юридических наук

Александр Крюков

кандидат юридических наук, заместитель председателя Арбитражного суда Свердловской области, магистр частного права

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Из-за чего у вас бывает переплата по НДФЛ?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка