Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

В декабре вам может прийти сразу два требования из налоговой

Подписка
Срочно заберите все!
№23
14 апреля 2015 32 просмотра

В декабре 2014 произошла реорганизация в форме преобразования, как правопреемнику правильно оформить протокол на выплату дивидендов за счет прибыли прошлых периодов?

Целесообразно указать в протоколе следующее: «Решили распределить прибыль Общества, полученную в 2014 году, между участниками пропорционально их долям в уставном капитале». Образец оформления протокола смотрите здесь.

Порядок распределения чистой прибыли ООО установлен статьей 28 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ. Также Вы можете ориентироваться на рекомендацию: Как оформить решение о распределении чистой прибыли.

При реорганизации в форме преобразования права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении акционеров или участников в связи с изменением формы собственности (пункт 5 статьи 58 ГК РФ).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

Рекомендация: Как оформить решение общего собрания участников ООО.

<…>

«Несоблюдение требований к оформлению и содержанию решения общего собрания участников в совокупности с другими обстоятельствами нередко становится основанием для отмены решения собрания. Юристу компании нужно обеспечить, чтобы в случае возникновения корпоративного конфликта принятое решение невозможно было бы признать недействительным.

Внимание! С 1 сентября 2014 года в нотариальном порядке необходимо удостоверять принятие общим собранием участников решения и состав участников, присутствовавших при его принятии*.

Такое правило устанавливает подпункт 3 пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ.

Чтобы соблюсти его, потребуется приглашать нотариуса на общее собрание участников либо самим участникам собираться у нотариуса.

При этом закон позволяет не исполнять это требование, если иной способ подтверждения участники предусмотрят (подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ)*:

  • в уставе или
  • в решении общего собрания участников, принятом единогласно.

Под иным способом подтверждения имеется в виду:

  • подписание протокола всеми или отдельными участниками общества;
  • использование технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения (аудио-, видеозапись и др.);
  • иные способы, не противоречащие закону (при этом закон не устанавливает каких-либо ограничений).

Примеры положения устава

Подтверждение подписями всех участников

4.2. В соответствии с пунктом 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются подписанием протокола всеми участниками, присутствовавшими на собрании.

Подтверждение подписями отдельных участников

4.2. В соответствии с пунктом 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются подписанием протокола председателем и секретарем собрания, которые должны быть участниками Общества.

Подтверждение с использованием технических средств

4.2. В соответствии с пунктом 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются видеозаписью, сделанной во время собрания. Компакт-диск с видеозаписью прилагается к протоколу.

Подтверждение иным способом (подписями отдельных лиц)

4.2. В соответствии с пунктом 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса РФ принятие общим собранием участников Общества решения и состав участников Общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются подписанием протокола председателем и секретарем собрания.

Таким образом, участники могут сами выбрать, как подтвердить принятие решения и состав участников. Фактически есть следующие варианты:

  • принять решение о внесении изменений в устав, закрепив в нем наиболее удобный порядок подтверждения (например, заверение протокола подписями председателя и секретаря собрания, которые являются участниками общества);
  • принимать решения о способе подтверждения каждый раз при проведении общего собрания. Этот способ применим, если участники всегда собираются в полном составе;
  • обращаться к нотариусу, чтобы он подтверждал принятие решения на собраниях участников и состав участников.

Формально требованиям закона будет соответствовать и другой вариант*: можно провести собрание, на котором будут присутствовать все участники общества, и на нем единогласно принять решение о способе подтверждения (без внесения изменений в устав). В таком случае на последующих собраниях уже не потребуется стопроцентная явка участников, в решениях можно будет просто делать ссылку на этот протокол и прикладывать его копию.

Однако суд может истолковать закон иным образом: что способ подтверждения должен быть предусмотрен именно в том решении, которое подтверждается. Во избежание споров лучше не использовать этот способ, пока не сложится судебная практика по этому вопросу.

В целом требование о привлечении нотариуса направлено против фальсификации решений. Его присутствие затрудняет процесс подделки. При подмене протокола с применением печати нотариуса достаточно будет доказать только тот факт, что нотариальное действие не значится в реестре нотариуса.

На общества, в которых решения принимает единственный участник, эти требования не распространяются, поскольку установлены только в отношении собраний.

Что должно содержать решение общего собрания участников

Решение общего собрания участников оформляется протоколом общего собрания участников.

Общие требования к содержанию и оформлению протокола общего собрания участников установлены в пунктах 4 и 5 статьи 181.2 Гражданского кодекса РФ.

Так, протокол общего собрания участников ООО, проведенного в очной форме, должен содержать следующие сведения*:

  • дата, время и место проведения собрания;
  • сведения о лицах, принявших участие в собрании;
  • результаты голосования по каждому вопросу повестки дня;
  • сведения о лицах, проводивших подсчет голосов;
  • сведения о лицах, голосовавших против принятия решения собрания и потребовавших внести запись об этом в протокол.

Протокол общего собрания участников ООО, проведенного в очной форме, должен содержать следующие сведения*:

  • дата, до которой принимались документы, содержащие сведения о голосовании членов гражданско-правового сообщества;
  • сведения о лицах, принявших участие в голосовании;
  • результаты голосования по каждому вопросу повестки дня;
  • сведения о лицах, проводивших подсчет голосов;
  • сведения о лицах, подписавших протокол.

Кроме того, закон содержит некоторые указания для отдельных случаев, в частности для решения, которым участники одобряют крупную сделку или сделку с заинтересованностью.

Помимо указанных обязательных сведений, в протокол можно включить также и иную информацию.

Совет

За основу рекомендуем брать требования, предъявляемые к оформлению протокола общего собрания акционеров. Тогда протокол будет содержать наиболее полную информацию о ходе собрания и о решениях, принятых на нем.

Требования к оформлению протокола общего собрания акционеров установлены в статье 63Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО) и пунктах 4.28–4.36 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного приказом ФСФР России от 2 февраля 2012 г. № 12-6/пз-н.

Исходя из этих требований в протоколе общего собрания участников нужно указать следующее*:

  • полное фирменное наименование и местонахождение общества;
  • вид собрания (годовое или внеочередное);
  • форму проведения общего собрания – «собрание» (закон допускает также проведение внеочередного собрания в форме заочного голосования без фактического сбора участников);
  • дату проведения собрания;
  • адрес, по которому проводится собрание;
  • повестку дня собрания;
  • время начала и время окончания регистрации лиц, имеющих право на участие в собрании;
  • время открытия и закрытия собрания;
  • число голосов, которыми обладали лица, имевшие право на участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня собрания;
  • число голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в собрании, по каждому вопросу повестки дня собрания с указанием, имелся ли кворум по каждому вопросу;
  • число голосов, отданных за каждый из вариантов голосования («за», «против» и «воздержался»), по каждому вопросу повестки дня собрания, по которому имелся кворум;
  • формулировки решений, принятых собранием по каждому вопросу повестки дня собрания;
  • основные положения выступлений и имена выступавших лиц по каждому вопросу повестки дня собрания;
  • председателя и секретаря собрания;
  • лицо, подсчитывавшее голоса;
  • дату составления протокола.

Какие последствия влечет оформление протокола общего собрания участников ООО в свободной форме без соблюдения требований, установленных для акционерных обществ

Решение собрания может быть признано недействительным (подп. 4 п. 1 ст. 181.4 ГК РФ).

Таким образом, если все участники общества приняли решение единогласно и в дальнейшем не поменяют своей позиции, оформление решения в свободной форме не повлечет негативных последствий.

Риск возникает в том случае, когда недовольный участник общества решит оспорить принятое решение. В суде он будет настаивать на том, что он не участвовал в собрании или голосовал против принятого решения (п. 1 ст. 43 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; далее – Закон об ООО), или вообще голосование проводилось по вопросам, не включенным в повестку дня, и собрание не имело кворума (п. 6 ст. 43 Закона об ООО).

Таким образом, у общества может возникнуть необходимость доказывать участие недовольного участника в общем собрании, наличие кворума, подтверждать повестку дня или результаты голосования. Сделать это будет гораздо легче, если протокол собрания был оформлен надлежащим образом. Кроме того, позицию общества усилит документ, подтверждающий, что участник прошел регистрацию (например, лист регистрации).

Пример из практики: суд отказал в признании недействительными решений собрания, принятых в отсутствие истцов, поскольку документально подтверждено, что истцы прибыли на собрание, но потом безосновательно покинули его

Гражданка Б. (участник общества) обратилась в суд с иском к обществу ООО «Л.» и гражданину М. о признании недействительным решения общего собрания участников общества, оформленного протоколом от 30 августа 2009 года.

Как установлено судом, к назначенному времени на собрание явились все участники общества. Это было закреплено в листе регистрации (если лист регистрации не составляется, эти данные можно указать в протоколе). Таким образом, кворум имелся.

Участники общества гражданин Ц. и представители гражданки Б. после прибытия на собрание отказались принимать в нем участие и покинули место проведения собрания. Голосование по вопросам повестки дня проводилось без них.

В дальнейшем гражданка Б., представители которой покинули собрание, обратилась в суд с требованием признать решение собрания недействительным, поскольку оно принято без участия ее представителей и гражданина Ц., а значит, в отсутствие кворума и с нарушением действующего законодательства.

Однако суды первой, апелляционной и кассационной инстанции, основываясь на протоколе общего собрания участников и листе регистрации, в удовлетворении исковых требований отказали, указав на то, что на собрание прибыли все участники общества. Тот факт, что гражданин Ц. и представители гражданки Б. без достаточных на то оснований покинули собрание, не означает, что решение не могло быть принято (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 4 июня 2010 г. по делу № А29-10289/2009определением ВАС РФ от 30 сентября 2010 г. № ВАС-10372/10 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Пример из практики: опоздание участника к началу собрания не лишает его права голосовать по вопросам повестки дня, решения по которым еще не приняты. Решения, принятые с учетом голосов такого участника, не являются недействительными

Гражданин Б-ц обратился в суд с иском к ООО «А.», гражданину Н. и гражданину г. о признании решения внеочередного общего собрания участников общества от 12 февраля 2009 года недействительным.

Как установлено судом, к назначенному времени на собрание явились не все участники общества, гражданин Б-н опоздал, и решения по первым двум вопросам повестки дня принимались без него. По прибытию на собрание он участвовал в голосовании по третьему и последующим вопросам повестки дня, данные об этом внесены в протокол.

Спустя некоторое время после собрания гражданин Б-ц решил в судебном порядке оспорить решение, приятое на общем собрании по третьему вопросу повестки дня. Гражданин Б-ц утверждал, что гражданин Б-н не вправе был голосовать по третьему вопросу повестки дня, поскольку он опоздал на регистрацию, которая проводилась перед собранием, а для принятия решения по третьему вопросу оставшимся участникам не хватало голосов.

Однако суды первой, апелляционной и кассационной инстанций, основываясь на протоколе общего собрания, отказали ему, указав на то, что гражданин Б-н был вправе принимать участие в собрании и голосовать при принятии решения по третьему вопросу. Таким образом, оспариваемое решение принято с соблюдением действующего законодательства, то есть с соблюдением установленных правил о кворуме для голосования (постановление ФАС Северо-Западного округа от 4 марта 2010 г. по делу № А56-24028/2009).

Пример из практики: так как истец принимал участие в собрании и голосовал «за» оспариваемое решение, он не вправе его оспаривать

Гражданин Б. обратился в суд с иском к гражданину г., ООО «И.», МИФНС России № 15 по Санкт-Петербургу о признании недействительным договора от 3 мая 2007 года купли-продажи долей в уставном капитале общества; о признании недействительным решения общего собрания участников общества, оформленного протоколом от 4 мая 2007 г. № 6; о признании недействительным внесенного в устав общества изменения № 3, утвержденного протоколом от 4 мая 2007 г. № 6; о признании недействительными записей в ЕГРЮЛ о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, связанных с внесением изменений в учредительные документы.

На внеочередном общем собрании участников, проведенном 3 мая 2007 года участники (гражданка Б., гражданин Б. и ООО «О.Х.») приняли решение о продаже своих долей гражданину г., также приглашенному на собрание. При этом участник общества гражданин Б. сохранял часть своей доли в размере 10 процентов уставного капитала общества. Таким образом, в общество входил новый участник гражданин г., его доля составляла 90 процентов уставного капитала, и оставался прежний участник гражданин Б., его доля составляла 10 процентов уставного капитала. Решение было принято единогласно, результаты голосования отражены в протоколе.

Участники общества гражданин г. и гражданин Б. 4 мая 2007 года провели собрание и приняли решение о внесении соответствующих изменений в учредительные документы и ЕГРЮЛ. Решение было принято единогласно, результаты голосования отражены в протоколе.

Спустя некоторое время гражданин Б. решил оспорить в судебном порядке ранее принятые решения о продаже долей и внесении соответствующих изменений в учредительные документы.

Суд, отказал ему в удовлетворении требований.

Основываясь на протоколах общих собраний участников, суд сделал вывод о том, что истец голосовал «за» принятие оспариваемых им решений, а следовательно, не имел законного права на оспаривание таких решений в суде в соответствии с пунктом 1 статьи 43 Закона об ООО (постановление ФАС Северо-Западного округа от 27 декабря 2010 г. по делу № А56-84012/2009).

Пример из практики: так как истец принимал участие в собрании и не голосовал «против» оспариваемого решения, он не вправе его оспаривать

Истец обратился в суд с требованием признать недействительными решения общего собрания участников, оформленные протоколом от 24 мая 2010 г. № 3/10.

Из протокола следовало, что истец по первому, второму и пятому вопросам повестки дня голосовал «за» принятие решений, а по третьему и четвертому вопросам «воздержался» от принятия решения.

Как установил суд, истец в силу положений пункта 1 статьи 43 Закона об ООО не является лицом, которое обладает правом на оспаривание решения общего собрания участников общества, поскольку он принимал участие в голосовании на собрании от 24 мая 2010 года и не голосовал «против» оспариваемого решения (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 29 апреля 2011 г. по делу № А82-6384/2010).

Соблюдение требований к содержанию протокола особенно актуально для ООО с большим количеством участников.

Чем больше в обществе участников, тем сложнее им будет прийти к общему решению, устраивающему всех. Риск оспаривания решения в таком случае существенно возрастает.

Кто подписывает решение общего собрания участников

Протокол собрания подписывают председательствующий и секретарь (п. 3 ст. 181. 2 ГК РФ)*. Однако в этом случае есть риск, что общество не сможет документально подтвердить факт участия в собрании конкретного участника, если он через некоторое время после собрания решит оспорить принятое решение в судебном порядке и будет заявлять о том, что он не присутствовал на собрании или голосовал против принятого решения.

Совет

Чтобы снизить риск оспаривания принятого решения, лучше чтобы на протоколе общего собрания остались подписи всех присутствовавших участников, хотя закон и не обязывает это делать. При этом нужно учитывать, что протокол собрания может быть изготовлен не сразу после собрания, кроме того, участник может отказаться его подписывать.

Еще более эффективным может быть использование бюллетеней для голосования. Это полностью исключит возможность участника ссылаться на то, что он голосовал иным образом или вообще не принимал участия в собрании. Обязательный порядок голосования бюллетенями можно предусмотреть в Положении об общем собрании участников.

Внимание! Бремя доказывания того факта, что участник присутствовал на собрании, лежит на обществе.

Один из самых распространенных аргументов участников ООО, которые хотят оспорить решение, принятое общим собранием, – ссылка на отсутствие кворума. А причиной отсутствия кворума может быть, в частности то, что участник, оспаривающий решение, не присутствовал на собрании. Если участник приводит такой довод, то от него не требуется доказывать, что его действительно не было на собрании. Суды приходят к выводу, что в такой ситуации само ООО обязано доказать факт присутствия участника на собрании.

Пример из практики: суд признал решение собрания недействительным, так как общество не доказало факт присутствия истца на собрании, а в отсутствие истца собрание не вправе было принимать решение

Гражданин А. обратился в суд с иском к ООО «М.» и к МИФНС России № 15 по Санкт-Петербургу о признании недействительными решений общего собрания участников общества от 4 октября 2004 года, решения МИФНС № 9 по Санкт-Петербургу от 27 декабря 2004 года о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, связанных с внесением изменений в учредительные документы общества, и обязании налоговой инспекции внести в ЕГРЮЛ соответствующие изменения в сведения об обществе.

4 октября 2004 года гражданин А. и гражданка С., владеющие по 50 процентов уставного капитала общества, провели внеочередное общее собрание, на котором было принято решение о внесении изменений в учредительные документы.

Спустя некоторое время гражданин А. решил оспорить принятое решение в судебном порядке, ссылаясь на то, что не участвовал в общем собрании, а следовательно, отсутствовал кворум для принятия решения.

Суд удовлетворил его требование.

Рассмотрев протокол общего собрания, суд указал следующее. Хотя в протоколе указано, что гражданин А. присутствовал на спорном собрании участников, протокол не содержит времени начала и окончания регистрации прибывших участников, не содержит подписи гражданина А. ни во вводной части протокола, ни по итогам голосования по вопросам повестки дня. Наконец, лист регистрации не оформлялся.

Бремя доказывания того факта, что участник присутствовал на собрании, лежит на обществе, однако оно ничем не подтвердило данный факт.

Поскольку в отсутствие гражданина А. гражданка С. была не вправе принимать решение о внесении изменений в учредительные документы, такое решение признано недействительным (постановление ФАС Северо-Западного округа от 2 апреля 2009 г. по делу № А56-16863/2007). Аналогичную позицию этот суд занял и по другому делу (постановление ФАС Северо-Западного округа от 27 мая 2009 г. по делу № А56-21002/2008).

Такую же позицию по другому делу занял ФАС Уральского округа (постановление ФАС Уральского округа от 11 марта 2008 г. № Ф09-5475/06-С4 по делу № А34-10378/2005).

Пример из практики: суд признал решения собраний недействительными, так как общество не доказало факт присутствия истца на собраниях, а в отсутствие истца собрания не вправе были принимать решения

Гражданин В. обратился в суд к ООО «Х.» и МИФНС России № 9 по Новгородской области с иском о признании недействительными решений внеочередных общих собраний участников общества от 25 сентября 2007 года (протокол № 43) и от 28 декабря 2007 года (протокол № 49) по вопросам внесения изменений в учредительные документы общества; решений инспекции о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы общества.

Как установлено судом, гражданин В. не уведомлялся о проведении собраний и не участвовал в них.

Суд удовлетворил исковые требования, а также указал, что волеизъявление участника общества на участие в голосовании по вопросам повестки дня должно быть зафиксировано его подписью либо в листе регистрации, либо во вводной части протокола собрания (постановление ФАС Северо-Западного округа от 17 марта 2010 г. по делу № А44-993/2008).».

<…>

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка