Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Банк запросил авансовые отчеты директора. Показать?

Подписка
Срочно заберите все!
№24
13 мая 2015 155 просмотров

У директора порядка 49% акций. У ЗАО имеется чистая прибыль. Проводятся годовые собрания, на которых присутствует не все акционеры и у директора получается более 50% от числа присутствующих. Он принимает ежегодно решение о распределении прибыли на развитие организации и не дает добро на выплату дивидендов. Правомерно ли такое?

Да, правомерно, поскольку решение о выплате дивидендов принимается участниками общества, и при отсутствии такого решения (т. е. направления чистой прибыли на другие цели) дивиденды не выплачиваются.

При этом решение о распределении прибыли действительно, если имеется кворум (т. е. в общем собрании приняли участие акционеры, владеющие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества (п. 1 ст. 58 Закона об АО)), и при голосовании решение о распределении чистой прибыли принято большинством голосов участвующих акционеров (голосование происходит по принципу «одна голосующая акция общества = один голос»).

Таким образом, если правила организации общего собрания не нарушены, и при принятии решения о распределении прибыли акционеры большинством голосов отказались от выплаты дивидендов, законодательство не нарушается (даже в том случае, если решение принимает один из акционеров с большинством голосов практически в одиночку, ведь в этом случае он действует не как директор, а один из участников общества).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух и Системы Юрист.

1. Рекомендация:Как использовать чистую прибыль

Чистую прибыль можно распределять только по решению собственников организации (участников, акционеров). Это правило распространяется как на ООО, так и на акционерные общества (подп. 3 п. 2 ст. 67.1п. 4 ст. 66 ГК РФ).*

Документальное оформление

В ООО решение о распределении чистой прибыли оформляется протоколом общего собрания участников (п. 1 ст. 28п. 6 ст. 37 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ). Обязательных требований к протоколу общего собрания участников ООО в законодательстве нет. Но есть реквизиты, которые лучше указать. Это номер и дата протокола, место и дата проведения собрания, вопросы повестки дня, подписи участников.

Пример оформления протокола общего собрания участников ООО. Решение о расходовании чистой прибыли на выплату дивидендов

Уставом ООО «Торговая фирма "Гермес"» предусмотрено, что организация выплачивает дивиденды ежеквартально. По итогам I квартала 2014 года чистая прибыль «Гермеса» составила 50 000 руб. На общем собрании участников, которое состоялось 15 апреля 2014 года, было решено направить всю эту сумму на выплату дивидендов. Решение было принято единогласно. По результатам составлен протокол общего собрания участников.

В акционерном обществе оформляется протокол общего собрания акционеров*. От протокола общего собрания участников ООО он отличается тем, что составляется в двух экземплярах и имеет обязательные реквизиты. Они перечислены в пункте 2 статьи 63 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ и пункте 4.29 Положения, утвержденногоприказом ФСФР России от 2 февраля 2012 г. № 12-6/пз-н.

В обществах, созданных единственным учредителем, протоколы общих собраний не оформляются (ст. 39 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗп. 3 ст. 47 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ). Направления расходования чистой прибыли единственный учредитель определяет своим письменным решением.

Направления распределения

Направления распределения чистой прибыли могут быть обязательными и добровольными (т. е. по решению учредителей).

Обязательные отчисления производят только акционерные общества. За счет чистой прибыли они должны создавать резервный фонд (капитал). Ежегодно в резервный фонд (капитал) нужно направлять не менее 5 процентов от чистой прибыли. Отчисления могут быть прекращены, когда резервный фонд (капитал) достигнет размера, предусмотренного уставом акционерного общества. Минимальный размер резервного фонда (капитала) – 5 процентов от уставного капитала. Об этом сказано в пункте 1 статьи 35 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ.

ООО тоже может создавать резервный фонд (капитал), но оно не обязано это делать. Величину резервного фонда (капитала) и порядок его формирования общество определяет самостоятельно. Это следует из статьи 30 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ.

По решению учредителей организация может направить чистую прибыль:
– на выплату дивидендов;
– на увеличение уставного капитала.*

<…>

Олег Хороший,

начальник отдела налогообложения прибыли организаций департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России

2. Рекомендация:Как объявить и выплатить дивиденды в АО

Акционерное общество – субъект предпринимательской деятельности, задача которого заключается в получении прибыли. Юридические и физические лица, приобретая акции, рассчитывают на участие в разделе получаемой прибыли, то есть на выплату дивидендов.

Как правильно объявить и выплатить дивиденды? Ведь нарушения, допущенные обществом, могут повлечь за собой:

  • судебные споры с акционерами;
  • привлечение общества к административной ответственности.

Чтобы избежать наступления таких последствий, необходимо соблюсти несколько правил. Во-первых, необходимо определить, кто имеет право на получение дивидендов. Во-вторых, нужно обеспечить принятие решения о выплате и оформить его в установленном законом порядке. В-третьих, необходимо проконтролировать порядок выплаты дивидендов.

Кто имеет право на получение дивидендов

Право на получение дивидендов имеют акционеры, владеющие обыкновенными или привилегированными акциями общества (п. 2 ст. 31п. 2 ст. 32 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»; далее – Закон об АО).

В решении о выплате дивидендов общее собрание акционеров устанавливает дату, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов. При этом установить ее можно только в соответствии с предложением совета директоров. Она не может быть определена ранее 10 дней с даты принятия решения о выплате (об объявлении) дивидендов и позднее 20 дней с даты принятия такого решения (п. 5 ст. 42 Закона об АО).

Список готовится на основании данных реестра акционеров на конец операционного дня указанной даты (п. 7 ст. 42п. 1 ст. 51 Закона об АО). Если на этот момент данные акционера отсутствуют в реестре, то он не вправе претендовать на получение дивидендов.*

<…>

Как определить размер дивидендов

Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, иным имуществом. Размер дивидендов рекомендуется советом директоров. Окончательное решение принимает общее собрание акционеров. При этом важно помнить, что совет директоров не может рекомендовать выплатить дивиденды по привилегированным акциям в большем размере, чем общее собрание акционеров определило в уставе (ст. 32 Закона об АО).

Для определения размера дивидендов, причитающихся конкретному акционеру, имеет значение только то количество акций, которым он владеет на момент составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов. Например, если акционер продал часть своих акций до составления такого перечня, то он утрачивает право на получение дивидендов по проданным акциям, хотя бы он являлся их владельцем в течение того периода времени, за который выплачиваются дивиденды.

Как принять решение о выплате дивидендов

Общество вправе по окончании каждого квартала и по завершении финансового года принять решение о выплате дивидендов по размещенным акциям. Такое решение принимается в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода (п. 1 ст. 42 Закона об АО). При этом на годовом общем собрании акционеров вопрос о выплате (объявлении) дивидендов является обязательным (п. 1 ст. 47 Закона об АО).

Источником выплаты дивидендов является чистая прибыль общества (т. е. прибыль после налогообложения). Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества (п. 2 ст. 42 Закона об АО).

При этом необходимо иметь в виду, что закон устанавливает определенную очередность объявления дивидендов по разным типам акций:

  • по привилегированным акциям с преимущественным правом получения дивидендов, а также по кумулятивным привилегированным акциям, на которых накоплены дивиденды;
  • по привилегированным акциям, размер дивидендов по которым определен уставом, в порядке очередности, определенном уставом;
  • по привилегированным акциям, размер дивидендов которых не определен уставом, и обыкновенным акциям.

Объявление дивидендов в полном объеме по каждому из названных типов акций является необходимым условием объявления дивидендов по другим типам (п. 23 ст. 43 Закона об АО).*

Рекомендации о размере дивидендов принимаются советом директоров или наблюдательным советом. Окончательное решение о выплате дивидендов принимается общим собранием акционеров. Если впоследствии его решение будет признано незаконным, то общество вправе взыскать с акционеров выплаченные по такому решению дивиденды как неосновательное обогащение (постановление ФАС Уральского округа от 15 января 2009 г. № Ф09-10112/08-С4 по делу № А50-4153/2008-Г21).

Размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров или наблюдательным советом (п. 3 ст. 42 Закона об АО).

<…>

В какой срок и в каком порядке выплатить дивиденды

Порядок выплаты

Порядок выплаты различается в зависимости от того, в денежной или в неденежной форме она происходит.

В денежной форме дивиденды выплачивает:

  • общество
  • либо по его поручению регистратор, осуществляющий ведение реестра акционеров, или кредитная организация.

В неденежной форме дивиденды выплачивают в порядке, который устанавливает общее собрание акционеров.

Физическому лицу можно выплатить дивиденды в денежной форме:

  • почтовым переводом
  • или по заявлению такого лица перечислить на банковский счет. То есть, прежде чем перечислить деньги на банковский счет, нужно проверить, поступило ли заявление от этого лица.

Иным лицам можно выплатить дивиденды, перечислив средства на банковский счет.

При этом обязанность по выплате считается исполненной с даты приема средств почтой или с даты поступления средств в банк получателя.

Такие правила установлены в пункте 8 статьи 42 Закона об АО.

Срок выплаты

Дивиденды нужно выплатить в течение 25 рабочих дней с даты составления списка лиц, имеющих право на их получение. Эта дата указана в решении о выплате дивидендов (п. 36 ст. 42 Закона об АО).

Очередность выплат в течение этого срока закон не устанавливает. Поэтому общество вправе самостоятельно определить ее.*

<…>

Владислав Добровольский

кандидат юридических наук, руководитель корпоративной практики Юридической группы «Яковлев и Партнеры» (в 2001–2005 гг. – судья Арбитражного суда г. Москвы)

Мария Комарова

ведущий эксперт ЮСС «Система Юрист», кандидат юридических наук

Екатерина Никонова

исполнительный директор ООО «Абсолют Факторинг»

3. Рекомендация:Как провести годовое общее собрание акционеров

<…>

Регистрация участников собрания

Перед собранием проводят регистрацию лиц, которые будут участвовать в нем. Лицо, выполняющее функции счетной комиссии, проверяет полномочия, проводит регистрацию и регистрирует прибывших лиц в листе регистрации (п. 4 ст. 56 Закона об АО). Бланк листа (журнала) регистрации официально не утвержден, он может быть составлен в свободной форме.*

Внимание! С 1 сентября 2014 года функции счетной комиссии в публичном обществе может выполнять только регистратор.

Такое правило установлено в пункте 4 статьи 97 Гражданского кодекса РФ.

Для непубличных акционерных обществ требования к счетной комиссии пока не изменились. Однако проект поправок к Закону об АО предусматривает, что эти полномочия смогут выполнять только регистратор или нотариус.

<…>

Определение кворума и открытие собрания

Перед тем как открыть собрание, необходимо определить, имеется ли кворум. Делает это лицо, которое выполняет функции счетной комиссии.

Кворум имеется (т. е. общее собрание правомочно), если в нем приняли участие акционеры, владеющие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества (п. 1 ст. 58 Закона об АО).*

При этом неоплаченные (в т. ч. не полностью оплаченные) акции не надо учитывать при определении кворума, если устав не предусматривает, что неоплаченная акция предоставляет ее владельцу право голоса до момента ее полной оплаты. Это подтверждает судебная практика (подп. 2 п. 7 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах"» (далее – постановление № 19); постановление ФАС Уральского округа от 3 июня 2008 г. № Ф09-3965/08-С4 по делу № А76-4815/2007-24-187).

При этом, если повестка дня включает вопросы, по которым голосование должно осуществляться разным составом голосующих (такая ситуация возможна если, к примеру, на собрании решается вопрос об одобрении сделки с заинтересованностью), определять кворум для принятия решений по этим вопросам нужно отдельно. Если по отдельным вопросам кворум отсутствует, то можно начать с тех вопросов, по которым кворум имеется (п. 2 ст. 58 Закона об АО).

В назначенное время собрание можно открывать, если имеется кворум хотя бы по одному из вопросов повестки дня. Если к окончанию собрания с учетом опоздавших будет иметься кворум по другим вопросам, к ним нужно будет вернуться и проголосовать, без этого закрыть собрание нельзя (п. 4.15 Положения ФСФР России).

Если к открытию собрания кворума нет ни по одному вопросу, открытие нужно перенести. Время, на которое переносится открытие собрания, может быть установлено уставом или внутренним документом общества, регулирующим деятельность общего собрания, но оно не должно превышать двух часов. Если такое время не установлено, то открытие переносится на час. Перенести открытие можно только один раз (п. 4.10 Положения ФСФР России).*

Что делать, если для проведения годового общего собрания акционеров отсутствует кворум

Придется провести повторное собрание с той же повесткой дня. Но повторное собрание будет правомочным при участии в нем акционеров, владеющих всего 30 процентами голосов голосующих акций общества. А в случае, когда в обществе более 500 тыс. акционеров, в уставе можно предусмотреть еще меньший кворум.

Уведомить акционеров о проведении повторного собрания нужно в обычном порядке.

Такие правила установлены в пункте 3 статьи 58 Закона об АО.*

При этом если повторное собрание будет менее чем через 40 дней после первого (несостоявшегося) собрания, новый список лиц, имеющих прав на участие в собрании, составлять не придется. Нужно руководствоваться списком, составленным к первому собранию (п. 4 ст. 58 Закона об АО).

Особые условия предусмотрены для назначения повторного собрания, когда первое собрание должно было быть проведено на основании решения суда и не состоялось ввиду отсутствия кворума (п. 5 ст. 58 Закона об АО).

Внимание! Нарушение требований закона к порядку определения кворума может повлечь привлечение общества и должностных лиц к административной ответственности.

Если при определении кворума член счетной комиссии нарушит установленные требования закона, общество может быть привлечено к административной ответственности в виде штрафа, а ответственные за это должностные лица – к ответственности в виде штрафа и дисквалификации (п. 8 ст. 15.23.1 КоАП РФ).

Председательствует на общем собрании акционеров председатель совета директоров. Он открывает и ведет собрание, в том числе организует обсуждение вопросов повестки дня и голосование по ним, дает необходимые указания счетной комиссии. При этом устав может предусматривать иные полномочия председательствующего, возлагать эти полномочия на другое лицо или предусматривать порядок избрания председательствующего (п. 2 ст. 67 Закона об АО).

Голосование по вопросам повестки дня

Обеспечивать соблюдение установленного порядка голосования и права акционеров на участие в голосовании обязана счетная комиссия. Члены счетной комиссии разъясняют порядок голосования и вопросы, возникающие в связи с реализацией акционерами (их представителями) права голоса на общем собрании.

Голосование происходит по принципу «одна голосующая акция общества = один голос». Исключение составляет случай кумулятивного голосования (ст. 59 Закона об АО).*

Дробная акция предоставляет ее владельцу часть голоса (абз. 2 п. 3 ст. 25 Закона об АО). Определяя наличие кворума и подсчитывая голоса, такие части голосов нужно суммировать без округления (п. 4.20 Положения ФСФР России).

Неоплаченная (в т. ч. не полностью оплаченная) акция не предоставляет право голоса ее владельцу, если это не предусмотрено уставом (абз. 3 п. 1 ст. 34 Закона об АО).

Голосование по вопросам повестки дня годового общего собрания акционеров может осуществляться бюллетенями (ст. 60 Закона об АО). При этом если в обществе акционеров, владеющих голосующими акциями, более 100, то использовать бюллетени нужно обязательно (абз. 2 п. 1 ст. 60 Закона об АО).

Подсчет голосов и подведение итогов

Подсчитывает голоса и подводит итоги голосования лицо, которое выполняет функции счетной комиссии.

Если по одному вопросу повестки дня голосуют акционеры, владеющие обыкновенными акциями, иакционеры, владеющие привилегированными акциями, голоса подсчитывают совместно. Из этого правила есть исключение (п. 2 ст. 49 Закона об АО).

Если при голосовании использовали бюллетени, то при подсчете засчитывают голоса только по тем вопросам, в которых голосующий отметил лишь один из возможных вариантов голосования (т. е. акционер должен однозначно указать свою позицию по вопросу: за, против либо воздержался). Если по отдельным вопросам, содержащимся в бюллетене, это правило нарушено, бюллетень признается недействительным в этой части (ст. 61 Закона об АО).

Кроме того, если при подсчете голосов будут обнаружены несколько бюллетеней от одного лица, в которых будут разные варианты голосования (по одному или нескольким вопросам), то в части голосования по такому вопросу (вопросам) все такие бюллетени признают недействительными (п. 4.21 Положения ФСФР России). Из этого правила есть исключение.

При формировании ревизионной или правления нужно учитывать, что максимальное число кандидатов, за которых может проголосовать участник собрания, равно числу мест в соответствующем органе. В противном случае бюллетень в этой части будет признан недействительным (п. 4.22 Положения ФСФР России). Из этого правила есть исключение.

Если бюллетень признан недействительным в части голосования по одному, нескольким или всем вопросам, голоса по такому бюллетеню учитывают при определении кворума (п. 4.23 Положения ФСФР России). Аналогично и в случае, когда участник собрания отказывается от голосования по одному или нескольким вопросам повестки дня. Его акции все равно надо учитывать при определении кворума.

Принятые решения и итоги голосования оглашают на собрании или доводят до всех, включенных в список лиц, имеющих право на участие в собрании, в течение 10 дней после составления протокола об итогах голосования в порядке, установленном для сообщения о проведении общего собрания (п. 4 ст. 62абз. 3 п. 1 ст. 52 Закона об АО).*

Внимание! Нарушение требований закона к подсчету голосов или к порядку оглашения результатов собрания может стать основанием для привлечения к административной ответственности.

Если счетная комиссия нарушит требования к подсчету голосов, регистратора (или общество, если эти функции не переданы регистратору) могут привлечь к ответственности в виде штрафа, а ответственных должностных лиц – к ответственности в виде штрафа и дисквалификации (ч. 8 ст. 15.23.1 КоАП РФ).

За нарушение требований закона по оглашению или доведению до сведения акционеров решений, принятых общим собранием, либо результатов голосования регистратора (или общество, если эти функции не переданы регистратору) и ответственных должностных лиц могут привлечь к ответственности в виде штрафа (ч. 10 ст. 15.23.1 КоАП РФ).

Необходимо учитывать, что в следующих случаях решение собрания изначально не будет иметь юридической силы:

  • решение принято с нарушением компетенции общего собрания;
  • решение принято в отсутствие кворума;
  • решение принято в отсутствие необходимого большинства голосов;
  • решение принято по вопросу, не включенному в повестку дня (исключение составляет случай, когда на собрании присутствуют все акционеры общества).

Такие правила установлены в пункте 10 статьи 49 Закона об АО, а также в пункте 26 постановления № 19.

Внимание! Проведение собрания в отсутствие кворума и изменение повестки дня могут повлечь привлечение общества и должностных лиц к административной ответственности.

Проведение собрания или рассмотрение отдельных вопросов повестки дня в отсутствие необходимого кворума, изменение повестки дня после направления сообщения о проведении собрания может повлечь привлечение общества к административной ответственности в виде штрафа, а ответственных за это должностных лиц – к ответственности в виде штрафа и дисквалификации (п. 6 ст. 15.23.1 КоАП РФ).

Оформление результатов собрания

После проведения собрания необходимо оформить его результаты.

Председатель собрания обязан обеспечить, чтобы в течение трех рабочих дней был составлен протокол общего собрания акционеров в двух экземплярах. В свою очередь лицо, выполняющее функции счетной комиссии, составляет протокол об итогах голосования, который прилагает к протоколу общего собрания (п. 13 ст. 62, п. 1 ст. 63 Закона об АО).

Принятые решения и итоги голосования оглашают на собрании акционеров или доводят до лиц, включенных в список, в течение 10 дней после составления протокола об итогах голосования (п. 4 ст. 62 Закона об АО).

Бюллетени счетная комиссия опечатывает и сдает в архив общества (п. 2 ст. 62 Закона об АО).

Внимание! Нарушение требований закона при оформлении протоколов может стать основанием для привлечения к административной ответственности.

Если председатель или секретарь собрания нарушат требования к содержанию, форме или сроку составления протокола собрания или откажутся от подписания протокола, они могут быть привлечены к административной ответственности в виде штрафа или дисквалификации (ч. 9 ст. 15.23.1 КоАП РФ).

Если при составлении протокола об итогах голосования счетная комиссия нарушит установленные требования закона к содержанию, форме или сроку составления протокола, не подпишет протокол, регистратора (или общество, если эти функции не переданы регистратору) могут привлечь к ответственности в виде штрафа, а ответственные за это должностные лица – к ответственности в виде штрафа и дисквалификации (ч. 8 ст. 15.23.1 КоАП РФ).

<…>

Владислав Кузнецов

шеф-редактор ЮСС «Система Юрист»

Екатерина Никонова

исполнительный директор ООО «Абсолют Факторинг»

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.





Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка