Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

График отпусков '2017 — как составить с учетом новых сроков отчетности

Подписка
Срочно заберите все!
№23
10 июня 2015 3 просмотра

Объясните как определить свой статус? являемся ли мы посредниками или агентами в определенной сделке или нет! Мы заключили договор с Заказчиком на ремонт автомобилей, субподряд разрешен по договору, а сами заключили договор со станцией тех. обслуживания на ремонт автомашин Заказчика... можно ли нас классифицировать как посредников или нет

Это зависит от вида и условий заключенного с заказчиком договора.

Если условия заключённого договора обязывают исполнителя произвести работы для заказчика (пусть даже имеется возможность привлечь субподрядчика), отношения между заказчиком и Вашей организацией (подрядчиком) охватываются положениями главы 37 ГК РФ – «Подряд» (то есть если договор изначально предусматривал возможность производства исполнителем каких-либо работ лично, организация в данном случае является именно подрядчиком, а не посредником).

Посредническим договором такие правоотношения могут охватываться в том случае, если посредник в соответствии с договором оказывает заказчику только услуги по поиску подрядных (ремонтных) организаций, при этом не предусмотрено производство посредником каких-либо работ для заказчика – только поиск исполнителей (то есть если договор изначально не предполагал не выполнение работ).

Правильный выбор вида договора избавляет исполнителя от ненужных рисков и позволяет защитить свои интересы в случае возникновения спора. В противном случае (допустим, при заключении посреднического договора вместо договора подряда) велика вероятность переквалификации судом такого соглашения в другой вид договора.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух» и «Системы Юрист».

1. Рекомендация: Чем отличаются посреднические договоры от иных договоров с элементами посредничества: выгоды и риски для исполнителя

Как правило, организация-исполнитель ведет посредническую деятельность путем заключения с организациями-клиентами посреднических договоров (комиссии, поручения, агентирования). Однако иногда с клиентом можно заключить не только один из посреднических договоров, но и договор с элементами посредничества (договор возмездного оказания услуг, договор транспортной экспедиции, договор доверительного управления имуществом).

Правильный выбор вида договора избавляет исполнителя от ненужных рисков и позволяет защитить свои интересы в случае возникновения спора. Например, при оказании услуг, связанных с перевозкой груза, исполнителю проще заключить договор транспортной экспедиции, а не агентский договор, поскольку во втором случае сторонам пришлось бы самостоятельно разрабатывать почти все его условия. Напротив, именно агентский договор нужно заключить, если посредник обязался оказать комплекс юридических услуг, в том числе услуг по представительству. В противном случае (допустим, при заключении договора возмездного оказания услуг или договора поручения) велика вероятность переквалификации судом такого соглашения в другой вид договора.*

Кроме того, исполнителю стоит учесть, что фактически посредническую деятельность можно вести даже при заключении договоров, не содержащих в себе элементов посредничества (например, договоров подряда и хранения). В этих случаях организация может либо исполнить обязательство лично, либо привлечь к исполнению третьих лиц (т. е. стать по сути посредником между клиентом и третьим лицом).

В каких случаях вместо посреднического договора исполнителю нужно заключить договор с элементами посредничества

Прежде чем оформить отношения с клиентом (организацией-заказчиком), нужно определить цель договора. То есть понять, какие действия исполнитель должен будет выполнить в рамках договора.

Исполнителю имеет смысл заключить договор с элементами посредничества, а не посреднический договор в следующих случаях.*

1. Цель договора – оказать комплекс услуг, связанных с перевозкой груза (т. е. заключить договоры перевозки груза с организациями-перевозчиками, обеспечить отправку или получение груза, его погрузку и выгрузку, осуществить таможенные процедуры и т. д.).

По закону исполнитель может заключить в этом случае либо посреднический договор (договор агентирования), либо договор транспортной экспедиции.

Предпочтительнее заключить договор транспортной экспедиции. Он имеет ряд преимуществ по сравнению с агентским договором.

Во-первых, договор транспортной экспедиции регулирует конкретный круг правоотношений (т. е. отношения по организации перевозки груза). Закон устанавливает четкие правила для сторон договора: права и обязанности, основания ответственности, порядок оказания экспедиционных услуг и требования к их качеству (гл. 41 ГК РФФедеральный закон от 30 июня 2003 г. № 87-ФЗ«О транспортно-экспедиционной деятельности»; далее – Закон о ТЭД). Следовательно, при заключении договора транспортной экспедиции сторонам не придется самостоятельно разрабатывать все его условия, а достаточно будет ориентироваться на правила, указанные в законе. Более того, даже если стороны забудут согласовать какое-либо условие, защищающее интересы исполнителя, суд в случае спора применит соответствующую диспозитивную норму закона, регулирующую отношения между клиентом и экспедитором.

Договор агентирования, напротив, направлен на оказание широкого круга услуг (юридических и фактических). Закон содержит лишь общие положения об агентском договоре. Поэтому при заключении такого договора стороны будут вынуждены самостоятельно разработать его условия.

Во-вторых, договор транспортной экспедиции не имеет каких-либо существенных недостатков по сравнению с агентским договором. Так, оба договора являются возмездными и по общему правилу предусматривают возможность исполнения обязанностей третьим лицом. Более того, при отказе клиента от исполнения договора экспедитор получает ряд преимуществ по сравнению с агентом. От принципала, отменившего поручение, агент, как правило, может потребовать только возместить расходы и выплатить вознаграждение за совершенные действия. Экспедитор же вправе требовать возмещения всех убытков, вызванных расторжением договора (ст. 806 ГК РФ), а также штрафа в размере 10 процентов суммы затрат, понесенных экспедитором (п. 5 ст. 6 Закона о ТЭД).

<…>

2. Цель договора – осуществить управление имуществом в интересах клиента или указанного им лица.

По закону исполнитель может заключить с клиентом либо посреднический договор (договор агентирования), либо договор доверительного управления имуществом (ст. 1012 ГК РФ).

Предпочтительнее заключить договор доверительного управления имуществом. Как и в предыдущем случае, конструкция этого договора наиболее удобна для исполнителя, поскольку закон регулирует конкретный круг правоотношений (т. е. отношений по управлению посредником чужим имуществом). Так, глава 53 Гражданского кодекса РФ, посвященная доверительному управлению, устанавливает:

  • права и обязанности сторон договора, правой статус доверительного управляющего (ст. 10151020 ГК РФ);
  • существенные условия договора (ст. 1016 ГК РФ);
  • требования к имуществу, которое можно передать в управление (ст. 1013 ГК РФ);
  • основания прекращения договора (ст. 1024 ГК РФ);
  • иные правила.

<…>

В каких случаях исполнитель может выступать в роли посредника при заключении с клиентом договоров, не содержащих элементы посредничества

Отношения, напоминающие по своему характеру посреднические, могут возникать в рамках договора даже тогда, когда клиент не предполагал их появления в момент заключения такого договора. Другими словами, исполнитель может по сути выступать в роли посредника в тех сделках, которые не содержат элементы посредничества.

Отношения, напоминающие посреднические, могут возникать:

  • на основании общих правил закона;*

Пример возникновения отношений, напоминающих посреднические, на основании общих правил закона

ООО «А.» (заказчик) заключило с ООО «В.» (подрядчик) договор подряда. Гражданский кодекс РФ устанавливает, что подрядчик имеет право привлечь к исполнению своих обязательств третьих лиц, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 1 ст. 706 ГК РФ).

Предположим, ООО «В.» воспользовалось правом на привлечение субподрядчиков. Следовательно, фактически организация выступила по отношению к заказчику в роли посредника, принявшего на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (субподрядчиком). Так, ООО «В.» нашло исполнителя (т. е. субподрядчика), а затем передало результат работы этого исполнителя клиенту (заказчику).

  • на основании договора, не противоречащего закону.*

Пример возникновения отношений, напоминающих посреднические, на основании договора

ООО «А.» (заказчик) заключило с ООО «В.» (исполнитель) договор возмездного оказания услуг. По закону исполнитель обязан оказать услуги лично, если иное не предусмотрено договором (ст. 780 ГК РФ).

Предположим, договор содержал условие о возможности оказания услуг иным лицом. ООО «В.» воспользовалось правом на привлечение третьего лица к исполнению обязательства. В итоге ООО «В.» фактически выступило в роли посредника, а не исполнителя. А именно получило вознаграждение по сути не за оказанные услуги, а за поиск лица, готового такие услуги оказать.

Обоснование

Действия исполнителей в приведенных выше примерах, строго говоря, не являются посредническими.

Ведь посреднические договоры отличаются от других договоров в первую очередь по цели и предмету. Основная цель посреднических договоров – заключение посредником сделок с третьими лицами в интересах клиента; предмет – юридические действия.

Другие договоры (например, подряда, хранения, перевозки груза и т. д.) направлены на выполнение работы или оказание услуги. Их предмет – это в первую очередь фактические действия контрагента. Например, строительство здания подрядчиком в договоре строительного подряда. Следовательно, заключая договор с подрядчиком, заказчику важен овеществленный результат, а не юридические действия (заключение договора с субподрядчиком).

Вместе с тем, передача подрядчиком (или любым другим контрагентом) своей обязанности субподрядчику (другому лицу) напоминает посредническую деятельность. Поэтому в рамках рассматриваемого вопроса целесообразно именовать этих лиц посредниками.

Если закон (договор) предусматривает возможность исполнения обязательства третьим лицом, то исполнитель при работе с клиентом может придерживаться разной тактики. Он вправе по своему усмотрению:

  • либо исполнить обязательство лично (т. е. без привлечения третьих лиц) и получить всю сумму вознаграждения по договору;
  • либо возложить исполнение обязательства (или обязательства в части) на третье лицо. В этом случае возникают отношения, напоминающие посреднические. Так, исполнитель заключает с третьим лицом договор на выполнение работы или оказание услуги в интересах клиента, однако сам никаких фактических действий не совершает (либо совершает часть таких действий). Другими словами, деятельность исполнителя сводится лишь к поиску контрагента и оформлению отношений с ним. Это соответствует интересам исполнителя. Вместе с тем, заключая договор с третьим лицом (субисполнителем), исполнитель выступает по отношению к нему в роли клиента. При этом у исполнителя возникают риски*.

В случаях когда исполнитель привлекает третьих лиц к исполнению обязательства, у него возникают следующие юридические и фактические риски и издержки.

1. Возрастает риск ненадлежащего исполнения обязательства и, следовательно, риск ответственности перед клиентом.

Когда организация исполняет договор лично, она несет перед клиентом ответственность только за свои нарушения. Если же исполнитель обращается за помощью к третьим лицам (к примеру, заключает договор субподряда), то он отвечает за действия таких лиц (субподрядчиков). Если третье лицо исполнит обязательство ненадлежащим образом, клиент предъявит иск не к фактическому нарушителю, а к исполнителю.*

Пример из практики: суд отклонил довод подрядчика о том, что перед заказчиком должен отвечать субподрядчик, нарушивший обязательство

Индивидуальный предприниматель К. (заказчик) заключил с индивидуальным предпринимателем А. (подрядчик) договор подряда.

Заказчик посчитал, что подрядчик нарушил обязательство. По этой причине предприниматель К. потребовал выплатить неустойку, возместить убытки и расходы.

Один из доводов ответчика: обязательство нарушило третье лицо, которое подрядчик привлек к исполнению. Следовательно, требование нужно предъявить к непосредственному нарушителю.

Суд отклонил довод ответчика. Так, генеральный подрядчик (предприниматель А.) отвечает перед заказчиком за нарушения со стороны субподрядчика (п. 3 ст. 706 ГК РФ). В результате суд удовлетворил требования истца (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 6 мая 2010 г. по делу № А03-8455/2009).*

В свою очередь исполнитель будет вправе предъявить требование к третьему лицу, нарушившему обязательство. Вместе с тем, судебных разбирательств можно было бы избежать, если бы организация исполнила договор лично.

2. Исполнитель несет расходы на оплату услуг (работ) третьего лица.

Исполнитель, заключивший договор с третьим лицом, должен выплатить контрагенту определенную этим договором денежную сумму. Следовательно, размер вознаграждения (чистой прибыли) исполнителя, выступающего в роли посредника, окажется меньше, чем в случае исполнения им обязательства лично.

3. Возникает риск ответственности перед третьим лицом.

Исполнитель, заключивший договор с третьим лицом, отвечает перед ним за неисполнение (ненадлежащее исполнение) своих обязанностей по такому договору. Например, если подрядчик не оплатит работу субподрядчика, тот будет вправе предъявить требование о взыскании задолженности. При этом подрядчик не сможет сослаться, например, на то обстоятельство, что сам не получил оплату от заказчика. Кроме того, субподрядчик сможет потребовать выплаты процентов за пользование чужими денежными средствами либо взыскания неустойки (см., например, постановления ФАС Северо-Западного округа от 28 декабря 2009 г. по делу № А56-8282/2009, от 16 февраля 2009 г. по делу № А56-15809/2008).

Таким образом, каждый из двух вариантов поведения исполнителя (т. е. исполнение договора своими силами либо привлечение третьих лиц) имеет свои преимущества и недостатки. Поэтому при заключении договора с клиентом необходимо выбрать ту или иную тактику исходя из конкретных обстоятельств (вида договора, сложности и характера работы или услуги, размера платы и т. д.). Например, подрядчик по договору строительного подряда далеко не всегда в силах выполнить работу самостоятельно, поэтому вынужден привлекать к исполнению договора третьих лиц. Напротив, хранителю по договору хранения, как правило, проще и выгоднее оказать услугу лично, чем выступать в роли посредника.

Совет

При оформлении отношений с клиентом в текст любого договора желательно включить условие о праве исполнителя привлекать к исполнению третьих лиц. Такое условие нельзя сформулировать лишь в случае, если это прямо запрещено законом (например, для договора простого товарищества).

Если договор будет содержать условие о праве на привлечение третьих лиц, то исполнитель по своему усмотрению сможет выбрать один из вариантов поведения:

  • исполнить договор лично;
  • привлечь к исполнению обязательства третье лицо и по сути выступить в роли посредника.

<…>

Даниил Дугинов

советник Администрации Президента РФ, магистр частного права, LL.M

Виталий Перелыгин

эксперт ЮСС «Система Юрист»

Максим Козлов

заместитель начальника юридического отдела ЗАО УКБ «Белгородсоцбанк»

2. Рекомендация: Как подрядчику выбрать между договором подряда и другими договорами

На практике стороны нередко заключают договоры, которые регулируют отношения, отличающиеся от существующих между сторонами. Это может иметь разные причины: умысел одной из сторон (или даже обеих сторон), ошибка в толковании условий договора, намеренное введение стороны в заблуждение, сложность самих правоотношений. Но, так или иначе, выбор «не того» договора может повлечь для подрядчика неблагоприятные последствия.

Это связано с тем, что суд толкует условия договора исходя из буквального значения содержащихся в нем слов и выражений (абз. 1 п. 1 ст. 431 ГК РФ). В результате суд может применить к заключенному договору нормы права, которые касаются других договоров, что не всегда отвечает интересам заказчика. Так, например, суд может признать договор незаключенным из-за отсутствия в нем существенных условий (п. 1 ст. 432 ГК РФ). В результате подрядчик рискует не только не получить оплаты за выполненную работу, но лишиться полученного аванса, на который заказчик может еще и начислить проценты за пользование чужими денежными средствами (п. 2 ст. 1107 ГК РФ).

Таким образом, сторонам договора следует понимать, под действие каких норм подпадут их правоотношения. От этого зависит распределение рисков, требования, которые может предъявить заказчик к подрядчику и подрядчик к заказчику.*

Совет

Подрядчику в тексте договора полезно указать, какие главы и даже параграфы Гражданского кодекса РФ следует применять к сложившимся между сторонами отношениям. Такие ссылки будут подтверждением действительных намерений сторон при заключении договора. Это позволит снизить вероятность того, что судпереквалифицирует договор.

Кроме того, если суд все же переквалифицирует договор и это будет невыгодно подрядчику, то он сможет сослаться на пункт 1 статьи 451 Гражданского кодекса РФ и попытаться расторгнуть договор в связи с существенным изменением обстоятельств, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из его существа.

Особенности договора подряда

Стороны заключают договор подряда, когда необходимо за плату выполнить работу, которая имеет определенный, отдельный от нее результат (п. 1 ст. 702 ГК РФ).

Договор подряда имеет следующие основные отличительные признаки:

  • выполнение работы в соответствии с заданием заказчика;
  • обязанность подрядчика выполнить работу и передать результат заказчику, и обязанность заказчика принять результат и оплатить его.

Если заключенный между сторонами договор соответствует всем этим признакам, то на него будут распространяться положения главы 37 Гражданского кодекса РФ.*

Различия с договором возмездного оказания услуг

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (п. 1 ст. 779 ГК РФ).

В пункте 2 статьи 779 Гражданского кодекса РФ перечислены конкретные виды услуг, которые могут быть предметом договора возмездного оказания услуг: услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские, консультационные, информационные, услуги по обучению, туристическому обслуживанию. Этот перечень не является исчерпывающим. Главное, чтобы услуги носили нематериальный характер и не подпадали под действие норм, регламентирующих отдельные договоры об оказании услуг.

Пример из практики: суды назвали виды деятельности, которые могут быть предметом договора возмездного оказания услуг

Так, например, возмездным оказанием услуг суды признают:

  • осуществление технического надзора (определение ВАС РФ от 13 мая 2010 г. № ВАС-2463/10);
  • выполнение функций заказчика (заказчика-застройщика) (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29 июня 2006 г. № Ф04-3206/2006(23057-А75-30) по делу № А75-10012/05);
  • управление делами предприятия в процессе его ликвидации (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 26 февраля 2009 г. по делу № А28-3931/2008-153/16);
  • передачу тепловой энергии (определение ВАС РФ от 9 марта 2010 г. № ВАС-1987/10).

К отдельным видам договоров оказания услуг можно также отнести договоры транспортных, юридических, агентских*, маркетинговых, консалтинговых, рекламных, охранных услуг и т. д.

По договору возмездного оказания услуг в первую очередь важно само оказание услуги (как процесс), которое далеко не всегда должно привести к определенному результату (определение ВАС РФ от 17 февраля 2011 г. № ВАС-967/11; постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 25 ноября 2010 г. по делу № А53-23934/2009; ФАС Центрального округа от 22 марта 2011 г. по делу № А14-6020/2010/159/37). И оплате подлежит также сама деятельность вне зависимости от ее результативности.

Подрядная работа, в свою очередь, всегда должна завершиться тем или иным результатом. В этом ее ценность. Кроме того, безрезультатная работа в рамках договора подряда даже не оплачивается (п. 1 ст. 702 и ст. 711 ГК РФ).

Однако сложность заключается в том, что иногда деятельность по договору возмездного оказания услуг также может создавать определенный результат.

<…>

Сергей Рогожин

кандидат юридических наук, доцент, судья Суда по интеллектуальным правам (до 2013 г. – судья Арбитражного суда Ульяновской области)

Сергей Аристов

выпускающий редактор ЮСС «Система Юрист»

Екатерина Ковалева

ведущий юрисконсульт договорно-правового отдела правового департамента ГК «Олимпстрой»

3. Рекомендация: Как избежать рисков, связанных с привлечением субподрядчиков


Нередко привлекаемый к работе подрядчик не имеет возможности выполнить ее самостоятельно. Однако он имеет право самостоятельно привлекать к исполнению договора любых субподрядчиков, если только запрет на это специально не указан в договоре подряда (п. 1 ст. 706 ГК РФ)*. Подрядчик в таких отношениях выступает в роли генерального подрядчика. При этом у заказчика могут возникнуть следующие риски:

  • привлечение к работе субподрядчиков, которые не смогут качественно выполнить работу;
  • отказ субподрядчиков от выполнения работы из-за того, что подрядчик не выполнит своей обязанности по оплате их работ.

Чтобы их избежать, Гражданский кодекс РФ позволяет заказчику регулировать право подрядчика привлекать к выполнению работы субподрядчиков, порядок оплаты работы субподрядчиков и их ответственность.

Как избежать некачественного выполнения работы субподрядчиками

Если заказчик при заключении договора с подрядчиком может быть уверен в его квалификации и профессиональной способности выполнить поручаемую работу, то в субподрядчиках он уверен далеко не всегда. Однако заказчик может:

  • лишить подрядчика права привлекать субподрядчиков (если важно, чтобы последний выполнил работу лично, или если он планирует воспользоваться иными способами для привлечения третьих лиц);*
  • ограничить право подрядчика привлекать субподрядчиков;
  • закрепить свое право контролировать то, как субподрядчики выполняют свою работу;
  • закрепить свое право предъявлять претензии субподрядчикам.

1. Ограничение права привлекать субподрядчиков

Для того чтобы регулировать право подрядчика привлекать субподрядчиков, в договоре подряда можно:

  • указать обязанность подрядчика согласовывать кандидатуры субподрядчиков с заказчиком;

Пример формулировки условия об обязанности подрядчика согласовывать кандидатуры субподрядчиков с заказчиком

«Подрядчик обязуется письменно согласовывать с Заказчиком привлекаемых им субподрядчиков. При этом Подрядчик обязуется представлять Заказчику ценовые предложения потенциальных претендентов (не менее пяти).

В случае привлечения субподрядчиков для проведения работ, количество возможных претендентов по которым объективно ограничено, Подрядчик обязуется представлять Заказчику ценовые предложения потенциальных претендентов в количестве не менее двух».

  • указать на возможность подрядчика привлекать субподрядчиков только с письменного согласия заказчика;

Пример формулировки условия о возможности подрядчика привлекать субподрядчиков только с письменного согласия заказчика

«Подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств по настоящему договору субподрядчиков только с письменного согласия Заказчика.

Для этого Подрядчик направляет Заказчику письменный запрос с указанием реквизитов предполагаемого субподрядчика, а также с приложением следующих документов, свидетельствующих о его возможности выполнить работу (часть работы), предусмотренную настоящим договором:

1.... (здесь необходимо указать документы, какими должен обладать предполагаемый субподрядчик, например, лицензии, сертификаты и т. д.).

2....

3....

Заказчик в течение 3 (трех) рабочих дней с момента получении указанного письменного запроса направляет Подрядчику ответное письмо, в котором указывает о принятом решении. При неполучении ответного письма в указанный срок кандидатура заявленного субподрядчика считается согласованной Заказчиком».

<…>

Что будет в том случае, если стороны в договоре подряда ограничили право подрядчика привлекать для выполнения работы субподрядчиков, однако подрядчик тем не менее привлек их к работе

Во-первых, суд может признать такой договор ничтожным (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28 мая 2009 г. № А58-1831/07-Ф02-2347/09 по делу № А58-1831/07).

Во-вторых, подрядчик будет нести перед заказчиком ответственность за убытки, которые могут возникнуть по причине участия субподрядчика в исполнении договора (п. 2 ст. 706 ГК РФ).

В-третьих, заказчик сможет заявить требование в суд о расторжении договора на основании подпункта 1 пункта 2 статьи 450 Гражданского кодекса РФ (существенное нарушение договора подрядчиком) и взыскании убытков. Однако при этом заказчику необходимо будет доказать, что такое нарушение было действительно существенным, то есть таким, которое повлекло для заказчика такой ущерб, что он в значительной степени лишился того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора.*

<…>

Сергей Рогожин

кандидат юридических наук, судья Арбитражного суда Ульяновской области

Анзор Ганижев

начальник юридического отдела ФГУП «Центральные научно-реставрационные проектные мастерские»

Сергей Аристов

старший эксперт ЮСС «Система Юрист»

4. Рекомендация:Что нужно учесть подрядчику при заключении договора субподряда

Нередко привлекаемый к работе подрядчик не имеет возможности выполнить ее самостоятельно. Однако у него есть право привлекать к исполнению договора любых субподрядчиков, если только запрет на это специально не указан в договоре подряда (п. 1 ст. 706 ГК РФ).

<…>

Какие условия договора подряда нужно учесть при привлечении субподрядчиков

Подрядчик при исполнении своих обязательств обязан соблюдать условия договора подряда. Это касается в том числе и вопросов, которые связаны с привлечением субподрядчиков, так как заказчик в договоре подряда может:

  • лишить подрядчика права привлекать субподрядчиков. Такая ситуация может сложиться, если заказчику важно, чтобы подрядчик выполнил работу лично. В таком случае не удастся привлечь субподрядчиков, работу придется выполнять самому подрядчику;
  • установить обязанность подрядчика согласовывать кандидатуры субподрядчиков с заказчиком. При этом в договоре могут быть указаны критерии, по которым заказчик будет принимать ту или иную кандидатуру (опыт работы, возможность длительного сотрудничества). Таким образом, подрядчику при поиске субподрядчиков также придется придерживаться указанных критериев;
  • установить возможность подрядчика привлекать субподрядчиков только с письменного согласия заказчика*. Данное условие отличается от предыдущего тем, что подрядчику нужно будет получить согласие лишь на сам факт привлечения, а не на кандидатуру конкретного субподрядчика. При этом в договорах подряда иногда содержится условие о специальном сроке, в течение которого подрядчик должен будет получить ответ (согласие) заказчика. Если такого ответа не последует, то будет считаться, что заказчик согласен на привлечение субподрядчика. Также может содержаться обратное условие, по которому подрядчику придется приостановить работу до того момента, пока не получит согласия заказчика;
  • ограничить объем работ, для выполнения которых подрядчик сможет привлекать субподрядчиков (например, не более 30% от общего объема). Сверх указанного в договоре предела передать им работу не получится;
  • указать перечень конкретных организаций, с которыми подрядчик может заключать субподрядные договоры;
  • указать на возможность привлекать субподрядчиков только для определенных видов работ.*

Что будет, если подрядчик в нарушение ограничений, установленных в договоре, привлечет для выполнения работы субподрядчиков

Во-первых, суд может признать такой договор субподряда ничтожным (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28 мая 2009 г. № А58-1831/07-Ф02-2347/09 по делу № А58-1831/07).

Во-вторых, подрядчик будет нести перед заказчиком ответственность за убытки, которые могут возникнуть по причине участия субподрядчика в исполнении договора (п. 2 ст. 706 ГК РФ).

В-третьих, заказчик сможет заявить требование в суд о расторжении договора подряда на основании подпункта 1 пункта 2 статьи 450 Гражданского кодекса РФ (существенное нарушение договора подрядчиком) и взыскании убытков. Однако при этом заказчику необходимо будет доказать, что такое нарушение было действительно существенным, то есть что оно повлекло для заказчика такой ущерб, из-за которого он в значительной степени лишился того, на что бы вправе рассчитывать при заключении договора.*

<…>

Сергей Рогожин

кандидат юридических наук, доцент, судья Суда по интеллектуальным правам (до 2013 г. – судья Арбитражного суда Ульяновской области)

Анзор Ганижев

кандидат юридических наук, начальник юридического отдела ФГУП «Центральные научно-реставрационные проектные мастерские»

Сергей Аристов

старший эксперт ЮСС «Система Юрист»

5. Гражданский кодекс РФ

<…>

«Статья 702. Договор подряда

1. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

2. К отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не установлено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.

<…>

Статья 706. Генеральный подрядчик и субподрядчик

1. Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

2. Подрядчик, который привлек к исполнению договора подряда субподрядчика в нарушение положений пункта 1 настоящей статьи или договора, несет перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора*.

<…>

Статья 1005. Агентский договор

1. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.*

2. В случаях, когда в агентском договоре, заключенном в письменной форме, предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента.

3. Агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия.*

4. Законом могут быть предусмотрены особенности отдельных видов агентского договора».

<…>

11.06.2015г.

С уважением,

Алла Пыжова, эксперт Системы Главбух.

Ответ утвержден Александром Родионовым,

заместителем руководителя экспертной поддержки.

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка