Некоторые компании вправе выполнять работы лишь при наличии допуска, выданного саморегулируемой организацией (СРО). Перечень видов работ... которые оказывают влияние на безопасность объектов... утвержден приказом Минрегиона России от 30 декабря 2009 г. № 624 (далее – Перечень № 624 ). При этом в пункте 2 данного приказа перечислены случаи, когда допуск не понадобится (если не требуется разрешение на строительство, для жилых домов не выше трех этажей и т. д.).
Для выполнения таких видов работ, как организация строительства и осуществление строительного контроля, застройщику и заказчику допуск, если речь идет об обычных объектах, в настоящее время не требуется. Перечнем № 624 предусмотрена необходимость его получения только для наемных исполнителей, привлекаемых застройщиком или заказчиком по договору (п. 32 , 33 разд. III Перечня № 624). Исключение одно – допуск нужен самому застройщику, осуществляющему строительный контроль на атомных объектах, да и то лишь по определенным видам работ ( п. 34 разд. III Перечня № 624 ).
Отметим, что представители СРО с тем, что в большинстве случаев допуск застройщику и заказчику не нужен, не спорят. Им допуск потребуется, если они самостоятельно будут осуществлять виды работ (по инженерным изысканиям, подготовке проектной документации, строительству), указанные в Перечне № 624. А также для самостоятельного проведения следующих видов контроля:
- геотехнический контроль ( п. 5.6 разд. I Перечня № 624 );
- геодезический контроль – только при работах на особо опасных, технически сложных и уникальных объектах ( п. 1.2 разд. III Перечня № 624 );
- контроль качества сварных соединений при устройстве объектов нефтяной и газовой промышленности ( п. 22.11 разд. III Перечня № 624 );
- контроль за качеством гидротехнических работ под водой (п. 30.11 разд. III Перечня № 624).
Как правило, застройщик и заказчик эти работы не выполняют. Добавим: выводы по поводу допуска к организации строительства распространяются и на организацию подготовки проектной документации – выполнение работ по организации подготовки проектной документации лицом, привлекаемым по договору (генпроектировщиком), требует наличия допуска (п. 13 разд. II Перечня № 624).
Таким образом, если застройщик (либо заказчик) заключил с юрлицом или индивидуальным предпринимателем договор на выполнение работ по строительству (подготовке проектной документации), застройщику (заказчику) получать допуск на выполнение этих работ не надо. Его обязаны иметь исполнители – генподрядчик или генпроектировщик соответственно, которые организуют и координируют указанные работы.
Застройщику следует учесть, что, даже если ему самому допуск не нужен, он должен убедиться в его наличии у нанятых им исполнителей.
Перейдем к взносам – здесь тоже есть моменты, требующие разъяснения. Они будут интересны застройщикам и заказчикам, которым допуск все же понадобится (для выполнения соответствующих работ), а также привлекаемым строительным и проектным компаниям.
Вступление в саморегулируемую организацию платное. Существует три вида взносов:
- вступительный взнос (уплачивается единовременно);
- членские взносы (уплачиваются на регулярной основе);
- взнос в компенсационный фонд (уплачивается один раз перед получением допуска, СРО могут предоставить компании отсрочку платежа).
Первые два вида не регулируются (полностью зависят от решения СРО). А вот в отношении взноса в компенсационный фонд имеются ограничения. Его минимальные размеры регламентированы. Но только для двух видов деятельности: для организации подготовки проектной документации и организации строительства (п. 6 , 7 ст. 55.16 Градостроительного кодекса РФ соответственно). Причем эти размеры дифференцируются в зависимости от того, установлены или нет СРО требования к страхованию ее членами гражданской ответственности в случае причинения вреда вследствие недостатков работ, оказывающих влияние на безопасность объектов капитального строительства.
Анализ деятельности нескольких десятков СРО показал, что все они установили требования к страхованию своими членами гражданской ответственности и минимальные размеры взносов в компенсационный фонд.
У каждой СРО свои требования.
Так, некоторые саморегулируемые организации, помимо общего страхования гражданской ответственности (то есть страхования всех осуществляемых компанией работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капстроительства), дополнительно обязывают своих членов заключать договоры страхования «на объектной базе», иначе говоря, договоры страхования по конкретному объекту. Кроме того, каждая СРО устанавливает собственные требования и в отношении минимальной суммы страхового покрытия, которая напрямую связана с размером страховой премии.
Отметим, что страховую компанию организация вправе выбрать по своему усмотрению, несмотря на то что многие саморегулируемые организации рекомендуют своим членам пользоваться услугами тех или иных страховщиков. По мнению автора, требования СРО к страхованию гражданской ответственности – один из наиболее важных моментов, который необходимо учитывать компаниям при выборе СРО.
Отсутствие допуска (если его наличие обязательно) или превышение указанного в допуске лимита стоимости работ по одному договору чреваты для компании серьезными последствиями.
В статье 9.5.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях предусмотрены следующие меры:
-за выполнение работ, требующих допуска, без его получения – штраф в размере от 40 000 до 50 000 руб. (п. 1);
- за несоблюдение минимально необходимых требований к выдаче свидетельства – штраф в размере от 30 000 до 40 000 руб. ( п. 2 ). За повторное несоблюдение этих требований в течение года – штраф в размере от 40 000 до 50 000 руб. или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток ( п. 3 ).
Штрафом наказывается и невыполнение в установленный срок законного предписания уполномоченного органа госстройнадзора. Его размеры:
для должностных лиц – от 5000 до 10 000 руб.;
для юридических лиц – от 50 000 до 100 000 руб. или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток ( п. 6 ст. 19.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях ).
В пункте 2 статьи 61 Гражданского кодекса РФ сказано, что юридическое лицо в случае осуществления деятельности с неоднократными или грубыми нарушениями закона может быть ликвидировано по решению суда.
Работа без допуска – это нарушение статьи 55.8 Градостроительного кодекса РФ. Из информационного письма Президиума ВАС РФ от 5 декабря 1997 г. № 23 следует, что иск о принудительной ликвидации подрядчика вправе заявить налоговая инспекция или прокурор. При этом, как разъяснено в пункте 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 августа 2004 г. № 84, юридическое лицо не может быть ликвидировано, если допущенные нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устранены.
Еще одна опасность – сделка может быть признана недействительной на основании статьи 173 Гражданского кодекса РФ как сделка, совершенная юрлицом, не имеющим лицензию на занятие соответствующей деятельностью (с учетом положений ст. 6 Гражданского кодекса РФ о применении гражданского законодательства по аналогии, так как лицензирование заменено требованием о наличии допуска). В этом случае каждая из сторон будет обязана возвратить другой стороне все полученное по сделке. А при невозможности возвратить полученное в натуре, возместить его стоимость в деньгах ( п. 2 ст. 167 Гражданского кодекса РФ ).
Кроме того, при отсутствии допуска (когда его наличие необходимо) или превышении указанного в нем лимита стоимости работ по одному договору страховая компания в связи с нарушением условий страхования может отказать строительной фирме в выплате по страховому случаю. Обычно при заключении договоров страхования гражданской ответственности страховые компании устанавливают, что событие признается страховым случаем, если работы, вследствие недостатка которых был причинен вред, выполнялись страхователем на основании действующего свидетельства о допуске к ним.
Работа без свидетельства о допуске к определенным видам работ к налоговым нарушениям не относится. И все же риск возникновения налогового спора существует. В письме Минфина России от 9 марта 2010 г. № 03-03-06/1/121 сделан вывод, что с 1 января 2010 года расходы на выполнение работ, требующих допуска, организация может принять к налоговому учету только при его наличии. Однако суды не раз отмечали незаконность изложенной позиции как в отношении налога на прибыль, так и в отношении вычетов по НДС (постановления ФАС Северо-Западного округа от 27 марта 2006 г. по делу № А56-10078/2005).
Несмотря на то что в настоящее время вместо строительных лицензий применяются свидетельства СРО, выводы судов о том, что отсутствие лицензии у контрагента на осуществление определенного вида деятельности не означает невозможности учесть в целях налогообложения понесенные расходы, по мнению автора, остаются актуальными и сегодня.