сообщаем следующее: да, организация вправе заключить такой договор с белорусским контрагентом, поскольку международное законодательство позволяет заключать как договоры иены или купли-продажи, так и смешанные формы этих договором.
При этом торговля товарами с использованием внешнеторговых бартерных сделок может осуществляться только после оформления:
- паспорта внешнеторговой бартерной сделки (если расчет за поставленный товар не предусматривает использование денежных или иных расчетных средств);
- паспорта сделки (если расчет за поставленный товар предусматривает осуществление расчетов с использованием денежных или иных расчетных средств – смешанная форма расчета).
Для оформления паспорта внешнеторговой бартерной сделки российское лицо направляет подписанное и удостоверенное печатью заявление уполномоченному территориальному органу Минэкономразвития России, в котором осуществлена государственная регистрация российского лица.
К заявлению прилагаются:
- два экземпляра подписанного и удостоверенного печатью российского лица Паспорта, составленного по установленной форме (гиперактивная ссылка на Инструкцию по оформлению паспорта бартерной сделки);
- оригинал договора, на основании которого был составлен Паспорт, и их удостоверенные копии;
- удостоверенная копия документа о государственной регистрации российского лица;
- копии учредительных документов (для юридических лиц и только при первом за оформлением Паспорта);
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
- копия документа, подтверждающего учет российского лица органами государственной статистики;
- удостоверенный российским лицом перевод договора при отсутствии оригинала договора на русском языке.
Срок рассмотрения представленных документов составляет не более 21 рабочего дня с даты принятия заявления. В течение этого срока проводится проверка представленных документов и соответствия сведений, указанных в Паспорте, сведениям, содержащимся в этих документах.
Уполномоченный Минэкономразвития России в регионе подписывает и удостоверяет печатью оба экземпляра Паспорта.
Один экземпляр оформленного Паспорта выдается представителю российского лица (под роспись), второй экземпляр остается в Управлении уполномоченного Минэкономразвития России в регионе. Российское лицо, подписавшее Паспорт, обязано указать в нем сведения, соответствующие условиям договора, на основании которого был составлен данный Паспорт.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух» и «Системы Юрист».
1. Гражданский кодекс Российской Федерации
«Статья 454. Договор купли-продажи
1. По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).*
Статья 455. Условие договора о товаре
1. Товаром по договору купли-продажи могут быть любые вещи с соблюдением правил, предусмотренных статьей 129 настоящего Кодекса*.
2. Договор может быть заключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара.
3. Условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара.
Статья 567. Договор мены
1. По договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой*».
2. закон от 08.12.2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»
«Статья 43. Меры в отношении внешнеторговых бартерных сделок
1. В случае установления в соответствии с настоящим Федеральным законом запретов и ограничений внешней торговли товарами, услугами и интеллектуальной собственностью такие запреты и ограничения применяются также в отношении внешней торговли товарами, услугами и интеллектуальной собственностью, осуществляемой с использованием внешнеторговых бартерных сделок.
2. По основаниям, указанным в части 1 статьи 38 настоящего Федерального закона, Правительство Российской Федерации может устанавливать ограничения в отношении использования внешнеторговых бартерных сделок при осуществлении внешней торговли товарами, услугами и интеллектуальной собственностью.
Статья 44. Порядок контроля за осуществлением внешнеторговых бартерных сделок и их учета
1. Внешняя торговля товарами, услугами и интеллектуальной собственностью с использованием внешнеторговых бартерных сделок может осуществляться только при условии, что такими сделками предусмотрен обмен равноценными по стоимости товарами, услугами, работами, интеллектуальной собственностью, а также обязанность соответствующей стороны оплатить разницу в их стоимости в случае, если такой сделкой предусматривается обмен неравноценными товарами, услугами, работами, интеллектуальной собственностью.
2. Порядок осуществления контроля за внешнеторговыми бартерными сделками и их учета устанавливается Правительством Российской Федерации. В случае, если внешнеторговые бартерные сделки предусматривают частичное использование денежных и (или) иных платежных средств, порядок осуществления контроля за такими сделками и их учета устанавливается Правительством Российской Федерации и Центральным банком Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Статья 45. Особенности осуществления внешнеторговых бартерных сделок
2. Российские лица, которые заключили внешнеторговые бартерные сделки или от имени которых заключены такие сделки, в сроки, установленные условиями таких сделок, обязаны обеспечить предусмотренные такими сделками ввоз в Российскую Федерацию равноценных по стоимости товаров, оказание иностранными лицами равноценных услуг, выполнение равноценных работ, передачу равноценных исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности или предоставление права на использование объектов интеллектуальной собственности с подтверждением факта ввоза товаров, оказания услуг, выполнения работ, передачи исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности или предоставления права на использование объектов интеллектуальной собственности соответствующими документами, а также получение платежных средств и зачисление на счета указанных российских лиц в уполномоченных банках соответствующих денежных средств, если внешнеторговые бартерные сделки предусматривают частичное использование денежных и (или) иных платежных средств. Если по условиям внешнеторговой бартерной сделки выполнение иностранным лицом его обязательств должно осуществляться способом, не предусматривающим ввоза в Российскую Федерацию товаров, передаваемых российскому лицу, заключившему такую внешнеторговую бартерную сделку, эти товары после их получения российским лицом за пределами территории Российской Федерации должны быть реализованы в соответствии с требованиями, установленными частью 5 настоящей статьи.*
5. При осуществлении внешнеторговых бартерных сделок товары, получаемые российскими лицами по таким сделкам за пределами территории Российской Федерации, могут быть реализованы российскими лицами без ввоза этих товаров в Российскую Федерацию при условии, что:
1) фактическое получение товаров, указанных в абзаце первом настоящей части, должно быть подтверждено документами, предусмотренными условиями внешнеторговой бартерной сделки;
2) российские лица не позднее чем в течение одного года со дня фактического получения товаров, указанных в абзаце первом настоящей части, обязаны обеспечить их реализацию и в срок, предусмотренный условиями сделки по реализации этих товаров, обеспечить зачисление на свои счета в уполномоченных банках всех денежных средств, полученных от их реализации, или получение платежных средств».
3. Рекомендация: Как оформить паспорт сделки
При совершении ряда валютных операций организации-резиденты должны оформить паспорт сделки.
Содержание паспорта сделки
В паспорте сделки должны быть указаны:
· номер;
· дата оформления;
· сведения о российской организации-резиденте;
· сведения об иностранном контрагенте;
· общие сведения о внешнеторговой сделке (дата договора, номер договора (если имеется), общая сумма сделки (если имеется) и валюта цены сделки, дата завершения исполнения обязательств по сделке);
· сведения об уполномоченном банке, в котором оформляется паспорт сделки и через счета в котором осуществляются расчеты по сделке;
· сведения о переоформлении паспорта сделки;
· сведения об основаниях для закрытия паспорта сделки.
Об этом сказано в части 3 статьи 20 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ.
Паспорт сделки необходим:
· для осуществления валютного контроля (ст. 20 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ);
· таможенного оформления импорта или экспорта товаров (подп. 13 п. 1 ст. 183 Таможенного кодекса Таможенного союза).*
Когда оформляется паспорт сделки
Паспорт сделки оформите, если одновременно выполняются следующие условия:
· организация проводит валютную операцию с нерезидентом;*
· расчеты (переводы) по операции проходят через счета организации, открытые в уполномоченном банке или через счета в банке-нерезиденте;
· между сторонами валютной операции заключен внешнеторговый контракт на импорт или экспорт товаров (выполнение работ, оказание услуг, передачу информации или результатов интеллектуальной деятельности) или договор займа (кредита);
· сумма контракта или кредитного договора равна или превышает эквивалент 50 000 долл. США.*
Такие условия содержатся в пунктах 5.1, 5.2 и 6.1 Инструкции Банка России от 4 июня 2012 г. № 138-И.
Оформлять паспорт сделки не придется, если общая сумма контракта или кредитного договора в эквиваленте менее 50 000 долл. США. Чтобы определить, соответствует ли сделка данному условию, возьмите курс иностранных валют к рублю, установленный Банком России на дату заключения, изменения и дополнения контракта (кредитного договора). Сначала переведите сумму, указанную в контракте (кредитном договоре), в рубли, затем – в доллары США. Это следует из пункта 5.2 Инструкции Банка России от 4 июня 2012 г. № 138-И.
Если все расчеты по контракту (кредитному договору) ведутся через счет, открытый в банке-нерезиденте, паспорт сделки оформите в территориальном учреждении Банка России по местонахождению организации (п. 11.1 Инструкции Банка России от 4 июня 2012 г. № 138-И).
Оформить паспорт сделки нужно в согласованный с банком срок в зависимости от того, какое из событий, указанных в пункте 6.5 Инструкции Банка России от 4 июня 2012 г. № 138-И, наступит раньше. Подробнее об этом см. Срок открытия паспорта сделки.
Олег Хороший,
государственный советник налоговой службы РФ III ранга
4. Статья: Внешнеторговый контракт поставки. Какие условия необходимы, а о чем лучше умолчать
Как лучше прописать момент перехода права собственности
Какие условия защитят экспортера от ответственности
Какое применимое право выбрать
Большинство российских компаний при заключении договоров поставки руководствуются принципом «чем короче договор, тем он лучше». В условиях внутреннего рынка это вполне оправданно: всем знакомы «правила игры», прописанные в Гражданском кодексе. Поэтому в тексте договора достаточно оговорить минимум условий. Однако краткость может сослужить плохую службу, когда речь идет о согласовании условий и заключении внешнеэкономической сделки. Ведь стороны такой сделки находятся в разных странах иногда даже с различными правовыми системами, в которых могут быть прямо противоположные представления об одних и тех же правовых явлениях. Поэтому, если вам на согласование принесли внешнеэкономический контракт на двух страничках, есть серьезный повод усомниться в его исполнимости. Есть целый ряд условий, которые должны быть обязательно прописаны в контракте.*
Небрежность при определении качества товара опасна
Хотя предмет является обязательным условием любого договора, при его формулировании стороны внешнеторговой сделки очень часто допускают ошибки, которые в основном касаются определения качества товара, его упаковки и маркировки. Подобная небрежность приводит к тому, что поставляется товар, хотя и соответствующий условиям договора, но не того качества, на которое рассчитывал покупатель. В результате даже появилось письмо ЦБ РФ от 15.07.96 № 300 «О рекомендациях по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов». Этот документ рекомендует при определении предмета контракта указывать полное коммерческое наименование товара, ассортимент, размеры, модели, комплектность, страну происхождения и другие данные, необходимые для описания товара, включая ссылки на международные и (или) национальные стандарты на продукцию. При согласовании упаковки и маркировки товара предлагается указывать: наименование тары или упаковки в соответствии с международным классификатором «Коды для видов груза, упаковки и материалов упаковки (с дополнительными кодами для наименований упаковки)»; описание и требования к маркировке товара; объем, вес, количество товара; объем груза, его вес с упаковкой (брутто) или без нее (нетто) в согласованных единицах измерения.* В случае необходимости приводится также количество товара в единицах измерения в соответствии с таблицей единых измерений, приведенной в ТН ВЭД.
Факс – оптимальный способ оповещения о претензиях
Представления о порядке приемки товара в разных странах сильно разнятся. Поэтому как в экспортном, так и в импортном контракте на поставку порядок отгрузки и приемки товара должен быть прописан очень четко: сроки отгрузки и приемки, документы, подтверждающие выполнение каждой операции. Наиболее подробно следует описать процедуру фиксации несоответствия товара по качеству и количеству. В контракте должен быть оговорен срок для направления извещения о наличии претензий по качеству и количеству, а также предусмотрено, кому какое извещение направляется (поставщику, изготовителю или и тому, и другому). Далее указываются реквизиты и способ направления извещения (оптимальный вариант – по факсу с получением ответного факса или телеграммой). Необходимо также прописать срок для направления представителей поставщика (изготовителя) для продолжения приемки и порядок действий, если ответа на извещение в установленный срок не последовало либо получен ответ о возможности приемки без участия поставщика.* Наиболее удачной в этом случае представляется договорная оговорка о приемке с участием представителя региональной торгово-промышленной палаты. Подробное описание процедуры приемки, которое можно использовать при составлении контракта, содержится в инструкции Госарбитража СССР от 15.10.90 «О порядке и сроках приемки импортных товаров по количеству и качеству, составления и направления рекламационных актов».
Лучше, если переход права собственности произойдет не на российской территории
Как правило, внешнеторговые контракты составляются и заключаются на основе какого-либо базиса ИНКОТЕРМС (международных правил толкования торговых терминов, публикуемых Международной торговой палатой). Существует несколько редакций ИНКОТЕРМС, последняя из которых была опубликована в 2000 году. Разные редакции довольно существенно отличаются друг от друга. Поэтому, если стороны желают опираться на термины ИНКОТЕРМС, необходимо сделать об этом оговорку в тексте контракта с указанием года редакции ИНКОТЕРМС. Например, «все используемые в контракте термины, согласно ИНКОТЕРМС, понимаются в редакции ИНКОТЕРМС 2000 года». Кроме того, термины ИНКОТЕРМС содержат определяемый по умолчанию момент перехода риска случайной гибели или повреждения товара. Поэтому, если контрактом не оговорен иной способ определения этого события, момент перехода риска случайной гибели или повреждения товара, он вроде бы должен определяться согласно ИНКОТЕРМС. Но тут есть одна «загвозд-ка». Положения ИНКОТЕРМС не определяют момента перехода права собственности. Другими словами, момент перехода риска с продавца на покупателя, согласно ИНКОТЕРМС, может не совпадать с моментом перехода права собственности на товар: покупатель несет риск случайной гибели или повреждения вещи, но не является ее собственником. Если во внутренних сделках, совершаемых на территории России, момент перехода права собственности при отсутствии специального упоминания в договоре определяется в соответствии с Гражданским кодексом, то действующие международные документы не содержат унифицированных норм.* В том числе не урегулирован данный вопрос и в Конвенции ООН о международных договорах купли-продажи (Вена, 11.04.80). Не существует по этому поводу и единообразной торговой практики. Поэтому, если в договоре ничего не сказано о моменте перехода права собственности, для определения данного момента во внешнеэкономической деятельности придется руководствоваться применимыми к сделке нормами национального права. Эти нормы в свою очередь определяются на основе коллизионных правил. При этом в разных национальных правовых системах момент перехода права собственности определяется по-разному. Во избежание разночтений рекомендуется однозначно определять момент перехода права собственности непосредственно в контракте. Договорная оговорка об этом может выглядеть примерно так: «моментом перехода права собственности на товар является момент пересечения товаром границы РФ». Наличие в контракте оговорки о моменте перехода права собственности является важным кроме прочего для того, чтобы избежать споров с налоговыми органами.* Как показывает практика, часто налоговики отказывают в применении экспортного НДС, если переход права собственности на товар произошел в РФ. Обосновывается это тем, что выручка от реализации товара на таких условиях не может считаться выручкой, поступившей от экспортной операции. Конечно, данные действия неправомерны, поскольку российское налоговое законодательст-во не связывает право на применение налоговой ставки по НДС 0 процентов с моментом перехода права собственности на экспортируемые товары (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 19.01.05 № А56-16831/04, письмо Минфина России от 21.12.04 № 03-04-08/145). Однако лучше сразу предусмотреть в контракте оговорку о переходе права собственности за территорией РФ, чем доводить дело до суда.
Обеспечение обязательств защитит экспортера от ответственности
Цена в контракте устанавливается в определенной валюте за количественную единицу. При этом стороны должны определить базис поставки, то есть оговорить, входят ли в цену все расходы, связанные с отправкой груза, тарой, упаковкой, маркировкой. Кроме того, необходимо установить, на кого возлагаются банков-ские расходы и комиссии. Обычно указывают, что банковские расходы на территории государства покупателя возлагаются на покупателя, а остальные расходы — на продавца. Это необходимо прежде всего для того, чтобы избежать проблем с органами валютного контроля. Ведь недополучение по контракту даже одного рубля является нарушением обязанности по репатриации денежных средств. По российскому законодательству, например, за такое нарушение предусмотрен штраф в размере от 3/4 до одного размера суммы невозвращенных денежных средств (ч. 4 ст. 15.25 КоАП РФ). Но в контракте недостаточно определить только цену. Необходимо указать также порядок и условия внесения платежей. Условия платежа включают способ и порядок расчетов за поставленный товар, перечень документов, представляемых к оплате, и защитные меры против необоснованной задержки платежа либо других нарушений условий контракта о платежах. А также четко прописать срок оплаты, в том числе дату, с которой он начинает течь. Например, срок оплаты может исчисляться с даты подписания договора, даты отгрузки, даты получения товара покупателем.* Это необходимо в том числе для того, чтобы правильно заполнить такую форму отчетности по внешнеторговым контрактам, как паспорт сделки, и избавить компанию от штрафа за несоблюдение установленных порядка или сроков представления форм учета и отчетности по валютным операциям. Штраф составляет от 40 тыс. до 50 тыс. рублей (ч. 6 ст. 15.25 КоАП РФ). Ведь в пункт 6 паспорта сделки (форма которого установлена инструкцией Банка России от 15.06.04 № 117-И) должны заноситься специальные сведения о контракте, в том числе условия о сроках и порядке расчетов по контракту, об отсрочке платежа, о предварительной оплате. Для обеспечения платежей, а также выполнения контрагентом иных обязательств россий-скому экспортеру необходимо включить в контракт «обеспечительное» условие. Оно защитит российского участника ВЭД от ответственности по частям 4 и 5 статьи 15.25 Кодекса об административных правонарушениях. ФТС России в письме от 10.01.08 № 01-11/217 в качестве оснований, позволяющих освободить резидента РФ от ответственности по этим статьям, указаны в том числе: внесение в договор способа обеспечения исполнения обязательств в зависимости от надежности и деловой репутации партнера (банковская гарантия, неустойка, поручительство, залог, задаток и т. д.); применение таких форм расчета по договору, которые исключают риск неисполнения контрагентом обязательств по договору (например, аккредитив).
Условие о применимом процессуальном праве облегчит рассмотрение спора
Достаточно большие проблемы возникают между сторонами по поводу применимого к разрешению споров права и места рассмотрения споров. Наиболее выгодным для российских поставщиков и покупателей является рассмотрение споров по нормам российского права в арбитражном суде по местонахождению российского предприятия. Затем по предпочтительности следует рассмотрение споров Международным коммерческим арбитражным судом при Торгово-промышленной палате РФ. Если же контрагент настаивает на независимой судебной системе, то предпочтение следует отдать арбитражному институту Торговой палаты Стокгольма или арбитражному суду при Международной торговой палате в Париже как наиболее уважаемым европейским институтам. В качестве применимого права лучше выбрать право Германии как наиболее близкое к российскому.* Не менее важным является согласование и подробное отражение в контракте процедуры досудебного урегулирования возникающих споров. Дело в том, что судебные споры по данной категории дел весьма дорогостоящи и растянуты по времени. Поэтому обычно обе стороны контракта заинтересованы в том, чтобы не доводить возникающие конфликтные ситуации до суда. Подробное описание в контракте процедуры урегулирования разногласий снизит вероятность обращения в суд из-за непонимания и недомолвок в процессе исполнения контракта.
Журнал «Юрист компании», № 2, февраль 2009