Соответственно, к цене указанной сделки в случае заключения договора купли-продажи налоговые органы будут особенно внимательны, поэтому лучше, если она будет не ниже рыночной. Кроме того, вероятно, указанная сделка будет не только заключенной между взаимозависимыми лицами, но и крупной для организации, поэтому она должна быть одобрена учредителями.
В случае заключения договора дарения получателю потребуется заплатить налог на прибыль с доходов в виде безвозмездно полученного имущества (пунктом 8 статьи 250 НК РФ). При этом доходы будут определяться исходя из рыночных цен с учетом положений статьи 40 НК РФ, но не ниже остаточной стоимости амортизируемого имущества и не ниже затрат на производство (приобретение) аналогичного имущества.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух и Системы Юрист.
1. Рекомендация:На что продавцу обратить внимание при заключении договора купли-продажи недвижимости
Продавец в процессе сделки купли-продажи недвижимого имущества находится в более выгодном положении, нежели покупатель. Дело в том, что основной риск продавца связан только с процедурой получения оплаты от покупателя. На покупателя же (помимо рисков, касающихся непосредственно сделки) ложатся все постриски, связанные с эксплуатацией имущества.
Основные задачи юриста, представляющего интересы продавца, – проверить всеми возможными способами благонадежность покупателя (серьезность его намерений) и согласовать процедуру расчета за объект недвижимости.
В связи с тем, что недвижимость – дорогостоящий актив, сделки по купле-продаже обладают повышенной значимостью и, как правило, находятся на контроле у руководителя компании (или, соответственно, у индивидуального предпринимателя). Зачастую дело осложняется тем, что сделку необходимо провести очень быстро. При этом важно соблюсти определенные правовые процедуры. Провести переговоры и убедить контрагента представить необходимые документы. Согласовать договор. Провести государственную регистрацию сделки. Наконец, велика вероятность того, что сделка с недвижимостью подпадет под критерии крупной сделки, а значит, для ее совершения нужно будет привлечь акционеров (участников) компании.
Особенности договора купли-продажи недвижимости
Договор купли-продажи недвижимого имущества – договор, согласно которому продавец обязуется передать в собственность покупателя земельный участок, здание, сооружение, квартиру или другое недвижимое имущество (п. 1 ст. 549 ГК РФ). Такой договор является разновидностью договора купли-продажи и регулируется общими положениями о купле-продаже в части, не урегулированной специальными нормами параграфа 7 главы 30 «Купля-продажа» Гражданского кодекса РФ (п. 5 ст. 454 ГК РФ). Статья 130 Гражданского кодекса РФ определяет перечень имущества, которое закон относит к недвижимому имуществу и на которое распространяются правила, применяемые по отношению к продаже недвижимости. Особенности договора купли-продажи недвижимости:
- должен быть заключен только в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (ст. 550 ГК РФ). Заключение договора купли-продажи недвижимости иными способами не допускается;
- закон устанавливает существенные условия договора купли-продажи недвижимого имущества, при отсутствии хотя бы одного из которых он будет признан незаключенным.*
Существенные условия договора купли-продажи недвижимости
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
Договор считается заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
В дополнение к тому, что необходимо проверить при согласовании любого договора, юрист продавца должен убедиться, что договор купли-продажи недвижимого имущества содержит все необходимые существенные условия.
1. Условия о предмете договора.
Предмет договора должен четко определять итог, к которому стороны желают прийти в результате реализации договора. Предмет договора определяет саму сущность возникших правоотношений. Отсутствие согласия сторон в отношении предмета сделки не позволит в дальнейшем исполнить договор надлежащим образом. Поэтому такой договор будет считаться незаключенным.
В договоре продажи недвижимости должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю по договору, в том числе данные, определяющие расположение недвижимости на соответствующем земельном участке либо в составе другого недвижимого имущества (ст. 554 ГК РФ).
Предметом договора купли-продажи являются индивидуально-определенные вещи, имеющие уникальные признаки, которые зафиксированы, например, в документах органов технической инвентаризации, кадастровом паспорте.
2. Условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида.
Договор купли-продажи недвижимости представляет собой один из договоров-исключений, в котором цена является существенным условием договора. Цена в договоре купли-продажи недвижимого имущества должна быть согласована в письменной форме, иначе договор будет считаться незаключенным (п. 1 ст. 555 ГК РФ).
Закон относит к существенному условию договора купли-продажи жилого помещения перечень проживающих в нем лиц, сохраняющих право пользования этим жилым помещением после его приобретения покупателем, с указанием их прав на пользование продаваемым жилым помещением (п. 1 ст. 558 ГК РФ).
3. Условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ). Соответственно, должны быть согласованы условия, которые продавец обозначил как существенные.
Проверка покупателя
Перед заключением сделки продавцу необходимо проверить покупателя, чтобы исключить возможные риски. Для этого нужно сделать следующее.
1. Проверить документы.
Если покупателем выступает организация или индивидуальный предприниматель, нужно получить у них те документы, которые рекомендуется запрашивать при проверке любого нового контрагента. Покупателя также можно проверить при помощи внешних источников информации (государственные реестры, интернет-сайты, СМИ).
Если покупателем выступает физическое лицо, помимо документа, удостоверяющего личность, необходимо затребовать:
- данные об учете в психоневрологическом диспансере и наркологическом диспансере;
- нотариальное подтверждение о том, что лицо не состоит в браке;
- нотариальное согласие супруга (супруги) на покупку (с указанием конкретной собственности), если лицо состоит в браке.
Дополнительно можно попросить представить справку о наличии (отсутствии) судимости. Непосредственное предоставление государственной услуги по выдаче справок о наличии (отсутствии) судимости на территории России осуществляется ФКУ «ГИАЦ МВД России» и ИЦ (п. 15 Административного регламента Министерства внутренних дел Российской Федерации по предоставлению государственной услуги по выдаче справок о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования, утвержденного приказом МВД России от 7 ноября 2011 г. № 1121).
В крупной компании полномочия по запросу таких справок обычно возлагаются на службу безопасности. Если же такой службы нет, проверка контрагента остается целиком в ведении юриста.
2. Проверить полномочия на покупку объекта имущества.
Недвижимое имущество, как правило, дорогой актив, поэтому часто операции с недвижимостью согласно учредительным документам подпадают под критерии «крупной сделки». Юристу необходимо проверить, будет ли это сделкой с заинтересованностью или крупной сделкой, причем как для покупателя, так и для продавца. Если будет, то важно соблюсти процедуру одобрения сделки. Если этого не сделать, то позже акционер (участник) компании-покупателя в судебном порядке может признать сделку недействительной.
3. Наконец, необходимо проверить документы, подтверждающие полномочия лица, выдавшего доверенность, а также документы подписанта по договору.*
Внимание! Часто в сделках, связанных с недвижимым имуществом, участвуют посредники. Риск подписания документов лицом по доверенности состоит в том, что согласно статье 188 Гражданского кодекса РФ действие доверенности прекращается вследствие отмены доверенности лицом, выдавшим ее. По возможности нужно настаивать, чтобы договор подписывал сам приобретатель.
1. Важно, чтобы ключевые документы (передаточный акт, договор купли-продажи) подписывал сам покупатель. Если приобретатель – юридическое лицо, то лицо, уполномоченное учредительными документами. Второй вариант – удостовериться, не отзывалась ли доверенность.
2. Необходимо проверить, обладает ли лицо, выдавшее доверенность, соответствующими полномочиями.
3. Важно убедиться, прописаны ли в доверенности, выданной покупателем, полномочия на совершение всех необходимых действий. Может получиться, например, что полномочие на подписание самого договора в доверенности указано, а вот отдельное полномочие на передачу денежных средств указать забыли.
Галина Богдановская
кандидат юридических наук, судья Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда
Юлия Копеева
старший эксперт ЮСС «Система Юрист»
Владимир Ланда
кандидат юридических наук, советник Правового управления правительства г. Москвы
2. Рекомендация:Что такое крупная сделка и какой порядок ее совершения в ООО
Отдельные сделки в ООО нужно заключать в особом, установленном законом порядке. К таким сделкам относятся, в частности, так называемые «крупные сделки». Если не соблюдать установленный порядок совершения такой сделки, она может быть признана недействительной.
До совершения обществом сделки юристу стоит проверить, не подпадает ли она под критерии «крупной сделки», и при необходимости обеспечить, чтобы был соблюден установленный порядок.
Какие сделки являются крупными
Крупная сделка – это сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 процентов и более от стоимости имущества общества (ст. 46 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; далее – Закон об ООО).
Нижний предел (25%) крупной сделки может быть увеличен уставом общества (п. 1 ст. 46 Закона об ООО).
Стоимость имущества, которое отчуждает общество в результате крупной сделки, нужно определять по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период (т. е. на последний календарный день месяца), предшествующий дню принятия решения об одобрении крупной сделки (подп. 3 п. 8 постановления № 28, ч. 4, 5 ст. 13, ч. 6 ст. 15 Федерального закона от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее – Закон о бухучете);п. 48 Положения по бухгалтерскому учету «Бухгалтерская отчетность организации» (ПБУ 4/99), утвержденного приказом Минфина России от 6 июля 1999 г. № 43н).
Стоимость имущества, которое приобретает общество, нужно определять на основании цены предложения, которая обычно указана в договоре (п. 1, 2 ст. 46 Закона об ООО).
Стоимость имущества самого общества следует считать равной стоимости его активов (без уменьшения на сумму долгов), определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период (т. е. на последний календарный день месяца), предшествовавший дню принятия решения об одобрении крупной сделки (п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. № 62; п. 4, 5 ст. 13 Закона о бухучете; п. 48 ПБУ 4/99).
В каком порядке совершаются крупные сделки
Общество имеет право совершить крупную сделку только после ее одобрения участниками. Если в обществе создан совет директоров, то на него можно возложить полномочия по одобрению крупных сделок, стоимость отчуждаемого (приобретаемого) имущества по которым составляет от 25 до 50 процентов от имущества общества (п. 4 ст. 46 Закона об ООО). Если в обществе один участник и он не является директором, для одобрения сделки достаточно его письменного согласия на совершение сделки.
Процедура одобрения крупных сделок в ООО определена в статье 46 Закона об ООО. Общие правила одобрения сделок предусмотрены в статье 157.1Гражданского кодекса РФ. Они применяются, когда отношения не урегулированыЗаконом об ООО.
Обоснование
С 1 сентября 2013 года начала действовать статья 157.1Гражданского кодекса РФ, посвященная согласию на совершение сделки. Она внесена в кодекс Федеральным законом от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации».
Ее положения являются общими. По отношению к ней будут иметь приоритет специальные нормы, закрепленные в законах (например, в Законе об АО) или иных правовых актах (например, в приказе ФСФР России от 2 февраля 2012 г. № 12-6/пз-н «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров», приказе ФМБА России от 1 сентября 2011 г. № 357 «Об организации работы в Федеральном медико-биологическом агентстве по согласованию совершения крупных сделок подведомственным федеральным государственным унитарным предприятиям, а также сделок, связанных с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, осуществлением заимствований и других сделок»).
Таким образом, специальное законодательство может устанавливать более строгие требования к порядку одобрения сделки, нежели Гражданский кодекс РФ. Например, в пункте 3 статьи 46 Закона об ООО предусмотрено, что в решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. В то время как пункт 3 статьи 157.1 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что в согласии на совершение сделки достаточно определить предмет сделки.
Чтобы участники одобрили крупную сделку, необходимо провести общее собрание, на повестку дня которого нужно вынести соответствующий вопрос.
Крупная сделка, совершенная без предварительного одобрения, является оспоримой. Суд может признать ее недействительной по требованию общества или его участника (п. 5 ст. 46 Закона об ООО).
Общие правила оспаривания сделок, совершенных без одобрения, предусмотрены в статье 173.1 Гражданского кодекса РФ. Они применяются, когда отношения не урегулированы Законом об ООО (п. 1 постановления № 28).
Обоснование
С 1 сентября 2013 года начала действовать статья 173.1Гражданского кодекса РФ, посвященная недействительности сделок, совершенных без необходимого согласия. Она внесена в кодексФедеральным законом от 7 мая 2013 г. № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации».
Такие сделки признаются оспоримыми, если из закона не следует, что их необходимо считать ничтожными. Закон об ООО не указывает на ничтожность таких сделок, а, напротив, подтверждает их оспоримость (п. 5 ст. 46 Закона об ООО).
Круг лиц, которые могут обратиться с заявлением об оспаривании, также ограничен в Законе об ООО и сводится к участникам и обществу.
При этом сделка может быть признана недействительной, только если другая сторона знала или должна была знать, что она совершена в отсутствие согласия (абз. 3 п. 5 ст. 46 Закона об ООО).
Владислав Добровольский
кандидат юридических наук, руководитель корпоративной практики Юридической Группы «Яковлев и Партнеры» (в 2001–2005 гг. – судья Арбитражного суда г. Москвы)
Владислав Кузнецов
шеф-редактор ЮСС «Система Юрист»
Геннадий Уваркин
кандидат юридических наук, заместитель генерального директора Правового бюро «Омега»
3. Ситуация: Как определить, что договорная цена соответствует рыночному уровню
В основу налогообложения контролируемых сделок между взаимозависимыми лицами заложен принцип сопоставления доходов, фактически полученных по сделке, с доходами, которые организация могла бы получить, если бы аналогичная сделка совершалась с лицом, не являющимся взаимозависимым. При этом любой доход, недополученный организацией в сделке с взаимозависимым лицом, учитывается при формировании налоговой базы. Такой порядок предусмотрен пунктом 1 статьи 105.3 Налогового кодекса РФ. Например, организация, предоставившая взаимозависимому лицу беспроцентный заем, для целей налогообложения должна включить в состав доходов сумму процентов, которые она получила бы, если бы такой же заем был предоставлен любой другой организации на рыночных условиях (письмо Минфина России от 24 февраля 2012 г. № 03-01-11/1-15).
Чтобы определить, соответствует ли договорная цена, примененная в контролируемой сделке, рыночному уровню, нужно использовать информацию о сопоставимых сделках, сторонами которых не являются взаимозависимые лица. А потом сравнить полученные данные.*
По общему правилу сравнивать контролируемые и сопоставимые сделки можно, если они совершены в одинаковых коммерческих или финансовых условиях (п. 2 ст. 105.5 НК РФ). Чтобы определить тождественность или близость таких условий, необходимо проанализировать (сопоставить) ряд характеристик, состав которых представлен в таблице. При этом для анализа можно использовать только общедоступную информацию. Использование сведений, которые составляют налоговую тайну, или информации, доступ к которой законодательно ограничен, недопустимо. Такой порядок предусмотрен статьей 105.5и пунктом 3 статьи 105.6 Налогового кодекса РФ.
Чтобы получить необходимую для анализа информацию, можно использовать:
- сведения о ценах и котировках российских и иностранных бирж;
- публикации таможенной статистики внешней торговли России. В частности, такие данные публикуются на официальном сайте ФТС России;
- сведения о ценах (пределах колебания цен) и биржевых котировках, которые содержатся в официальных источниках информации органов государственной власти и местного самоуправления (в частности, в области регулирования ценообразования и статистики, например ФАС России, Росстата России и т. д.);
- сведения о ценах (пределах колебания цен) и биржевых котировках, которые содержатся в источниках информации иностранных государств;
- сведения о ценах (пределах колебания цен) и биржевых котировках, которые содержатся в иных опубликованных и (или) общедоступных изданиях и информационных системах;
- данные информационно-ценовых агентств;
- информацию о собственных сделках организации с невзаимозависимыми лицами.
Если среди названных источников организация не найдет (найдет недостаточно) необходимой информации, то можно использовать данные бухгалтерской и статистической отчетности других организаций. Эти данные можно получить из следующих источников:
- общедоступные российские и иностранные печатные издания;
- общедоступные информационные системы;
- официальные интернет-сайты российских и иностранных организаций.
Такой порядок предусмотрен положениями пунктов 1 и 2 статьи 105.6 Налогового кодекса РФ.
После того как организация выбрала данные, необходимые для сопоставления сделки (или, наоборот, удостоверилась в их отсутствии (недостаточности)), определите рыночную цену одним из следующих методов:
- метод сопоставимых рыночных цен;
- метод цены последующей реализации;
- затратный метод;
- метод сопоставимой рентабельности;
- метод распределения прибыли.*
Организация вправе применить любой из этих методов (как отдельно, так и совмещая несколько методов). При этом нужно учитывать, что кроме сделок по приобретению товаров, подлежащих перепродаже, наиболее приоритетным является метод сопоставимых рыночных цен. Однако использование этого метода возможно тогда, когда организация располагает всей необходимой информацией. Если же такой информации нет или недостаточно, можно использовать остальные методы определения рыночной цены. С этой целью надо выбрать именно тот метод (те методы), который более объективно характеризует соответствие договорной цены рыночному уровню. Кроме того, остальные методы можно также использовать, когда определяется рыночная цена группы однородных сделок между взаимозависимыми лицами.
Такие правила установлены пунктами 1–5 статьи 105.7 Налогового кодекса РФ.
Если совершена разовая сделка, а перечисленные методы не позволяют определить соответствие договорной цены рыночному уровню, можно использовать результаты независимой оценки (п. 9 ст. 105.7 НК РФ).
Сергей Разгулин,
действительный государственный советник РФ 3-го класса
4. Рекомендация:Цена товара: формулировка условий договора, возможные риски для поставщика
Внимание! Явное занижение (или завышение) договорной цены товара по отношению к рыночной цене несет существенные риски для сторон договора поставки.
Стороны часто сознательно занижают цену товара в договоре для оптимизации налогообложения либо при наличии коррупционной составляющей. В таких случаях налоговые органы могут обратиться в суд с требованием о доначислении поставщику налогов и уплате штрафов. Иск будет удовлетворен, если будут представлены доказательства того, что поставщик действительно получил большую сумму, чем указано в договоре поставки*.
Кроме того, сама сделка с явно заниженной (или завышенной) ценой может быть признана недействительной на основании статьи 168 и пункта 2 статьи 170 Гражданского кодекса РФ как притворная сделка, прикрывающая:
- сделку дарения покупателю (при занижении цены) или
- сделку дарения продавцу (при завышении цены).
См., например, постановление Президиума ВАС РФ от 14 ноября 2000 г. № 4774/00.
Внимание! Свобода договора в отношении условия о цене товара может быть ограничена. Уполномоченные государственные органы и (или) органы местного самоуправления в установленных законом случаях могут устанавливать обязательные для применения цены (тарифы, расценки, ставки и т. п.).
На это указано в абзаце 2 пункта 1 статьи 424 Гражданского кодекса РФ.
Ограничение цен происходит путем государственного либо ведомственного регулирования цен. Оно необходимо для того, чтобы:
- стабилизировать цены;
- реализовывать социально-экономическую и научно-техническую политику государства;
- развивать рыночные отношения, конкуренцию, свободное перемещение продукции, свободную экономическую деятельность;
- защитить частную, государственную, муниципальную и иные формы собственности;
- пресечь нарушения со стороны субъектов естественных монополий и хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке;
- предотвратить или преодолеть кризисные явления в экономике.*
Пример государственного регулирования цен с целью их стабилизации
Правительство РФ может установить предельно допустимые розничные цены на отдельные виды социально значимых продовольственных товаров первой необходимости. Для этого нужно, чтобы рост цен на них на территории отдельного субъекта (нескольких субъектов) Российской Федерации составил 30 и более процентов в течение 30 календарных дней подряд. Предельно допустимые розничные цены могут быть установлены на срок не более чем 90 календарных дней (п. 5 ст. 8 Федерального закона от 28 декабря 2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»).
Приведенный пример относится к государственному регулированию цен прямого характера. Данный вид регулирования состоит в том, что государство:
- устанавливает в твердой сумме цены (тарифы) на товары, снабженческо-сбытовые и торговые надбавки к ценам на товары, наценки на товары;
- регулирует цены (тарифы) на товары, различные надбавки, наценки, определяя их предельный уровень или коэффициенты к действующим ценам (тарифам) либо иным образом.
Если на товар установлены фиксированные цены, то хозяйствующие субъекты обязаны реализовать продукцию только по такой цене, а если установлены предельные цены – по цене не выше (не ниже) установленных границ.
Примеры определения предельного уровня цен на товары
Установление максимальных цен – Правила государственной регистрации предельных отпускных цен производителей на лекарственные препараты, включенные в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов (утверждены постановлением Правительства РФ от 29 октября 2010 г. № 865).
Установление минимальных цен – постановление Правительства РФ от 8 февраля 1996 г. № 131 «О мерах по обеспечению устойчивой работы ликероводочной отрасли промышленности».
Установление предельных уровней минимальных и максимальных цен – пункт 5 статьи 14 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. № 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства».
Кроме того, государственное регулирование цен может носить косвенный характер, когда уполномоченные органы:
- принимают для целей налогообложения рыночные цены на аналогичные товары, сложившиеся на момент их реализации, в случае продажи товаров по цене не выше себестоимости;*
- определяют состав затрат, определяющих структуру цены, которые могут быть отнесены на себестоимость продукции (работ, услуг), для уменьшения налогооблагаемой базы при исчислении налога на прибыль;
- устанавливают налоги, пошлины, сборы, которые приходится учитывать в структуре цены (НДС, акцизы, таможенные пошлины и сборы и т. п.).
Внимание! Налоговый кодекс РФ предусматривает возможность контроля со стороны налоговых органов над соответствием рыночным ценам цен в сделках между взаимозависимыми лицами.
Соответствующие правила закреплены в разделе V.1Налогового кодекса РФ.
Так, согласно пункту 1 статьи 105.3 Налогового кодекса РФ цена сделки между взаимозависимыми лицами не должна отличаться от рыночных цен при сопоставимых условиях.
Александр Симачев
руководитель юридического департамента ОАО «Корпорация "Иркут"» (авиастроение)
Сергей Аристов
выпускающий редактор ЮСС «Система Юрист»
Виктор Анохин
доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист РФ, председатель Арбитражного суда Воронежской области в отставке
По вопросу оформления дарения
1. Гражданский кодекс Российской Федерации
«Статья 572. Договор дарения
1. По договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом*.
При наличии встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства договор не признается дарением. К такому договору применяются правила, предусмотренные пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса.
2. Статья: Налогообложение безвозмездных сделок, или За подарки тоже надо платить
На практике нередко между организациями или юридическим и физическим лицом совершаются безвозмездные сделки. Исчисление налога на прибыль и НДС при таких сделках имеет свои особенности, которые в том числе зависят и от состава участников сделки, ее целей и объекта. Рассмотрим их
В общем случае на основании норм НК РФ организация, передающая безвозмездно имущество, обязана уплатить НДС, а организация, получающая такое имущество, — налог на прибыль. Проанализируем порядок исчисления этих налогов у получающей и передающей стороны при осуществлении подобных операций в различных хозяйственных ситуациях.
Налог на прибыль у получателя
Согласно гражданскому законодательству (ст. 575 ГК РФ) дарение в отношениях между коммерческими организациями запрещено, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает 3000 руб. Вместе с тем Налоговый кодекс допускает возможность передачи имущества (работ, услуг) и имущественных прав на безвозмездной основе без указания их стоимости и, следовательно, прямо предусматривает налогообложение подобных операций.
Так, в соответствии с пунктом 8 статьи 250 НК РФ облагаются налогом на прибыль доходы в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) и имущественных прав, за исключением случаев, указанных в статье 251 НК РФ1.*
Датой признания дохода...
На основании пункта 4 статьи 271 НК РФ при методе начисления датой признания доходов считается дата подписания акта приема-передачи имущества (сдачи-приемки работ, услуг) — при безвозмездном получении имущества (работ, услуг) или дата поступления денежных средств на расчетный счет (в кассу) налогоплательщика — при безвозмездном получении денежных средств
Заметим, в указанной норме не поименованы неимущественные права. Значит, если они получены безвозмездно, то их денежная оценка для целей налогообложения прибыли не учитывается.
При безвозмездном получении имущества (работ, услуг) доходы определяются исходя из рыночных цен с учетом положений статьи 40 НК РФ, но не ниже остаточной стоимости амортизируемого имущества и не ниже затрат на производство (приобретение) иного имущества (выполненных работ, оказанных услуг). Причем информация о ценах должна быть подтверждена получателем имущества (работ, услуг) документально или путем проведения независимой оценки.*
Если имущество получено от акционеров (участников) или акционером (участником)
Наиболее используемыми на практике исключениями из приведенных выше норм пункта 8 статьи 250 НК РФ являются случаи, поименованные в подпункте 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ. Так, не облагается налогом на прибыль доход в виде безвозмездно полученного российской организацией имущества:
- если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50% состоит из вклада передающей (в том числе физического лица);
- уставный (складочный) капитал (фонд) передающей стороны более чем на 50% состоит из вклада получающей организации.
Заметим, в целях налогообложения объекты интеллектуальной собственности к имуществу не относятся (п. 2 ст. 38 НК РФ). Поэтому действие указанной нормы не распространяется на получение нематериальных активов. Кроме того, действие данной нормы ввиду прямого указания конкретного объекта безвозмездной передачи не распространяется на стоимость работ, услуг и имущественных прав (в том числе прав пользования имуществом). Такие разъяснения даны в письмах Минфина России от 16.10.2009 № 03-03-06/1/667 и от 15.07.2009 № 03-03-06/1/470.
Допустим, материнская (дочерняя) компания (с долей более 50%) выдала дочерней (материнской) процентный заем. Если долг по нему и процентам будет прощен, то можно ли в таком случае говорить о безвозмездной передаче имущества и применять рассматриваемые нормы? В письмах Минфина России от 14.01.2011 № 03-03-06/1/11 и от 17.04.2009 № 03-03-06/1/259 разбирались подобные ситуации. Финансовое ведомство указало следующее. При условии выполнения требований подпункта 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ доходы в виде денежных средств, полученных по договору займа, в случае если обязательство по нему было впоследствии прекращено прощением долга, для целей налогообложения прибыли не учитываются. Но прощенная сумма задолженности по процентам не может рассматриваться в качестве безвозмездно полученного имущества по причине отсутствия самого факта передачи средств. Поэтому в отношении процентов оснований для применения названных выше положений не имеется. Они подлежат налогообложению у должника на основании пункта 18 статьи 250 НК РФ как списанная кредиторская задолженность.
Кроме того, рассматриваемой нормой статьи 251 НК РФ предусмотрено следующее условие: полученное безвозмездно имущество не признается доходом только в том случае, если в течение одного года со дня его получения данное имущество (за исключением денежных средств) не передается третьим лицам. Причем такая передача не может быть осуществлена даже без перехода права собственности, в том числе в аренду, доверительное управление, пользование, залог (письмо Минфина России от 09.02.2006 № 03-03-04/1/100).
Учитывая названное выше условие, Минфин России в письме от 24.03.2009 № 03-03-06/1/185 пояснил, что вексель, полученный от материнской организации со сроком погашения менее одного года, признается доходом для целей налогообложения прибыли. Однако в данном письме не указано, о векселе какого лица идет речь. Видимо, все-таки о векселе третьего лица, поскольку позднее в письме от 12.11.2009 № 03-03-06/1/748 финансовое ведомство рассматривало ситуацию с векселем материнской компании и разрешило не учитывать его стоимость в облагаемых доходах. Ведь в данном случае к погашению вексель будет предъявлен материнской компании, а не третьему лицу. Вместе с тем есть судебное решение (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.02.2008 № Ф04-1148/2008(1001-А27-40) по делу № А27-6806/2007-2), в котором арбитражный суд отметил, что в результате предъявления векселей к оплате передачи имущества (векселей) третьему лицу не произошло. И поскольку фактическим владельцем векселей являлся налогоплательщик, при наличии индоссамента он вправе осуществлять все права векселедержателя, в том числе предъявлять векселя к оплате.
Списание безвозмездно полученного имущества
Основные средства. В соответствии с пунктом 1 статьи 257 НК РФ первоначальная стоимость полученного безвозмездно основного средства определяется как сумма, в которую оценено это имущество согласно пункту 8 статьи 250 НК РФ. Сформированная стоимость данного основного средства подлежит амортизации в общеустановленном порядке за следующим исключением. К полученным в названном порядке основным средствам налогоплательщик не вправе применить амортизационную премию (абз. 2 п. 9 ст. 258 НК РФ)*. А если основные средства при их получении на основании подпункта 3.4 или 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ налогом на прибыль не облагались? Минфин России в письмах от 28.04.2009 № 03-03-06/1/283 и от 15.05.2008 № 03-03-06/1/318 разрешил начислять амортизацию по основным средствам, полученным безвозмездно от учредителя, доля которого в уставном капитале превышает 50%. Причем такие основные средства принимаются к налоговому учету по стоимости, по которой они могут быть оценены согласно правилам, изложенным в пункте 8 статьи 250 НК РФ.
В отношении возможности начисления амортизации по основным средствам, полученным безвозмездно дочерней компанией в счет увеличения ее чистых активов, финансовое ведомство разъяснений пока не давало. Надо полагать, что, поскольку статья 256 НК РФ не содержит ограничений по отнесению к амортизируемому имуществу безвозмездно полученных основных средств, не облагаемых налогом на прибыль на основании подпункта 3.4 пункта 1 статьи 251 НК РФ, их стоимость также подлежит амортизации в общеустановленном порядке.
Иное имущество. При получении безвозмездно материально-производственных запасов (МПЗ) и нематериальных активов (НМА) формирование в налоговом учете их стоимости в сумме, определенной на основании пункта 8 статьи 250 НК РФ, Налоговым кодексом не предусмотрено. Так, согласно статье 254 НК РФ стоимость МПЗ учитывается в целях налогообложения прибыли в сумме затрат на их приобретение. Первоначальная стоимость объектов НМА определяется как сумма расходов на их приобретение (создание) и доведение до состояния, в котором они пригодны для использования (п. 3 ст. 257 НК РФ). А в рассматриваемой ситуации в связи с безвозмездным получением имущества затрат на его приобретение организация не несет. Значит, если налогоплательщик безвозмездно получает МПЗ или объекты НМА, то их стоимостная оценка (учтенная при получении во внереализационных доходах) при списании не уменьшает налоговую базу по налогу на прибыль. Аналогичную позицию высказал Минфин России в письме от 05.12.2008 № 03-03-06/1/674 в отношении безвозмездно полученных МПЗ.
Расходы, оплаченные за счет денежных средств, которые при получении не облагались налогом на прибыль. Имущество, приобретенное за счет денежных средств, безвозмездно полученных от учредителя с долей участия более 50% (не облагаемых налогом на прибыль на основании подпункта 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ), амортизируется в общеустановленном порядке (письмо Минфина России от 20.07.2007 № 03-03-06/1/513). А в письмах от 26.10.2009 № 03-03-06/1/693 и от 09.06.2009 № 03-03-06/1/380 финансовое ведомство пояснило, что после принятия к учету полученные безвозмездно денежные средства приобретают у организации-получателя статус собственных. Поэтому затраты организации на оплату текущих расходов, произведенные за счет указанных средств, уменьшают налоговую базу по налогу на прибыль (при условии соответствия расходов критериям статьи 252 НК РФ).
Марейченко И. В.,
эксперт журнала "Российский налоговый курьер"
Журнал «Российский налоговый курьер»ь № 11, июнь 2011