Сегодня на рынке появилась новая услуга - аренда программного обеспечения. Software as a service (SaaS) представляет собой бизнес-модель интеграции программного обеспечения как услуги с выплатой поставщику ежемесячной абонентской платы. Поставщик со своей стороны обязуется предоставлять потребителям доступ к ПО через сеть. Данная модель услуг не требует затрат на установку, поддержку и обновление программного обеспечения. В рамках модели SaaS заказчики не покупают программное обеспечение, а берут его в аренду, т.е. используют через веб-интерфейс.
Согласно статье 1235 ГК РФ обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензиар) предоставляет другой стороне (лицензиату) право использования такого результата по лицензионному договору. В связи с этим ГК РФ предусмотрено, что права на использования программного обеспечения могут передаваться по лицензионному договору. Однако согласно основному принципу гражданского права юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Условия договора определяются по усмотрению сторон. На основании изложенного, можно сделать вывод, что предоставление такой услуги как аренда программного обеспечения без установки ПО у получателя может быть оформлена и договором аренды.
Передача исключительных и неисключительных прав на программное обеспечение по лицензионному договору НДС не облагается (подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ). Если же сторонами оформлен не лицензионный договор, а договор аренды, в этом случае льгота по НДС не предоставляется.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух
1. Рекомендация: Как заключить лицензионный договор
Организация, обладающая исключительным правом на интеллектуальную собственность (правообладатель), вправе распоряжаться им по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом (п. 4 ст. 129, п. 1 ст. 1229, п. 1 ст. 1233 ГК РФ).
В частности, правообладатель может разрешить другому лицу использовать данную собственность. При этом исключительное право остается за правообладателем. Такие взаимоотношения регулируются лицензионным договором.
Сторонами договора при этом являются: лицензиар и лицензиат.
Это следует из пункта 1 статьи 1233 Гражданского кодекса РФ.
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
Форма договора и его госрегистрация
По общему правилу лицензионный договор заключается в письменной форме (п. 2 ст. 1235 ГК РФ).
Права и обязанности лицензиара
После заключения лицензионного договора и в течение всего срока его действия лицензиар не вправе препятствовать лицензиату в использовании интеллектуальной собственности (п. 2 ст. 1237 ГК РФ). Например, если передается право на использование секрета производства (ноу-хау), лицензиар обязан сохранять конфиденциальность секрета производства в течение всего срока действия лицензионного договора (п. 3 ст. 1469 ГК РФ).
Предмет договора
Предмет договора и способы его использования являются существенными условиями договора. Если они не будут согласованы, лицензионный договор будет считаться недействительным в силу его ничтожности (п. 6 ст. 1235,ст. 168 и п. 1 ст. 432 ГК РФ).
Виды лицензионных договоров
Действующее законодательство предусматривает два вида лицензионного договора:
– о предоставлении права использования на исключительной основе (исключительная лицензия);
– о предоставлении права использования на неисключительной основе (простая, неисключительная лицензия).
Исключительная лицензия подразумевает, что лицензиар не вправе заключать с другими лицами лицензионныедоговоры с аналогичным предметом договора.
Неисключительная лицензия разрешает лицензиару подобные действия.
Если лицензионный договор предусматривает различные способы использования предмета договора, то для каждого из способов может предусматриваться разный вид лицензий.
По умолчанию лицензионный договор считается неисключительным (простым).
Такой порядок установлен статьей 1236 Гражданского кодекса РФ.
Срок действия договора
Лицензионный договор можно заключить на любой период, не превышающий срок действия исключительного права на интеллектуальную собственность.
По общему правилу, если стороны не определили срок действия договора (например, если он заключен устно), то по умолчанию считается, что лицензионный договор заключен на пять лет. Такой порядок установлен в пункте 4 статьи 1235 Гражданского кодекса РФ.
Из этого правила есть исключения, предусмотренные законодательством. В частности, договор на право использования секрета производства (ноу-хау) можно заключить и без указания срока его действия. В этом случае считается, что договор заключен на неопределенный срок и каждая из сторон может расторгнуть его в любое время, предупредив об этом партнера (ст. 1469 ГК РФ).
В некоторых случаях у лицензионного договора есть не только срок окончания его действия, но и срок его начала. То есть срок, в который нужно начать использовать интеллектуальную собственность.
Например, в определенный срок нужно начать использовать произведение, переданное лицензиаром по издательскому лицензионному договору. Этот срок может быть установлен договором или определяться исходя из обычаев делового оборота. Такой порядок установлен статьей 1287 Гражданского кодекса РФ.
Олег Хороший, государственный советник налоговой службы РФ III ранга
2. Гражданский кодекс РФ. Часть первая
«Статья 421. Свобода договора
1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.
Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.
2. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.
3. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
4. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).»
19.03.2014 г.
С уважением,
Лариса Зуева, старший эксперт БСС «Система Главбух».
Ответ утвержден Александром Родионовым,
заместителем начальника Горячей линии БСС «Система Главбух».