Судебная практика по данному вопросу противоречивая.
Имеется судебная практика, по которой перевод процентов в заемное обязательство не может быть произведен на основании новации долга в заемное обязательство, так как такая новация противоречит характерным признакам заемного обязательства, установленным в статье 807 Гражданского кодекса Российской Федерации (Постановление ФАС ВСО от 06.12.2011 № А78-2/2011).
По другому делу судами установлено, что необходимые условия для новации (сохранение сторон обязательства и изменение предмета обязательства), заявителем соблюдены: стороны по договорам остались неизменными, обязательство по уплате процентов было заменено на обязательство по возврату основной суммы займа. Замена долга новым заемным обязательством произведена заявителем с соблюдением требований пункта 2 статьи 818 Гражданского кодекса Российской Федерации путем заключения в письменной форме дополнительных соглашений к договору между заявителем и заимодавцем, в соответствии с которыми обязательство заявителя по передаче заимодавцу суммы начисленных процентов прекращалось путем замены его новым обязательством в виде иной увеличенной суммы займа.
Кроме того, судами обоснованно учтены положения статьи 807 Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которой реальная передача денег не требуется, поскольку между сторонами, заключившими соглашение о новации, уже имеется долг, и в рассматриваемой ситуации стороны новировали не задолженность третьего лица, а собственные обязательства (Постановление ФАС МО от 28.03.2013 № А40-66158/2012).
Уступка части права (требования) по обязательству, предмет исполнения по которому делим, не противоречит законодательству (п. 5 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 120). Возможность частичной уступки права (требования) прямо следует из ст. 384 ГК РФ.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».
Новация: как заменить одно обязательство другим
«Даже добросовестный должник может оказаться не в состоянии выполнить свое обязательство перед кредитором. Стороны по взаимному согласию вправе прекратить такое обязательство, заменив его другим, то есть совершить новацию (ст. 414 ГК РФ). В отличие от отступного (когда обязательство прекращается с предоставлением иного предмета исполнения) при новации обязательственные отношения между сторонами сохраняются, но на иных условиях.
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
Обычно новация выгодна и должнику, и кредитору. Первый сохраняет репутацию и хорошие отношения с контрагентом, второй получает деньги, имущество или услуги без обращения в суд. В то же время ошибки, допущенные при оформлении соглашения о новации, могут причинить значительный ущерб как должнику, так и кредитору. В частности, должник рискует столкнуться с тем, что ему придется выполнить два требования: как по старому, так и по новому обязательству.
Форма соглашения о новации
Соглашение о новации, как и любая сделка юридического лица, должно быть совершено в простой письменной форме (подп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ). Это общее правило.
Закон особо подчеркивает необходимость письменной формы для случаев новации долга в заемное обязательство (п. 2 ст. 818 ГК РФ).
В то же время если новая сделка по закону должна быть нотариально удостоверена или зарегистрирована, то эти правила в полной мере распространяются на заключаемое соглашение о новации. Дело в том, что новое соглашение, предусматривающее иной порядок или способ исполнения, является обычной сделкой, подчиняющейся всем требованиям гражданского законодательства. Отличие ее состоит лишь в том, что она одновременно предусматривает и прекращение предыдущего обязательства между сторонами.
Воля сторон в соглашении о новации
Из соглашения о новации должно очевидно следовать, что стороны договорились о замене одного обязательства другим. Новация происходит только тогда, когда действия сторон направлены на то, чтобы обязательство было новировано (п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. № 103 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 414 Гражданского кодекса Российской Федерации»; далее – информационное письмо № 103). Таким образом, квалифицировать соглашение как направленное на новацию возможно только в том случае, когда стороны четко указали, что с момента вступления в силу заключаемого ими соглашения первоначальное обязательство считается прекращенным с одновременным возникновением нового обязательства, предусматривающего иной предмет или способ исполнения.*
Это означает, что одни только намерения сторон произвести новацию не будут иметь правового значения. При этом первоначальное обязательство продолжит действовать наряду с новым.
Пример из практики: суд удовлетворил иск о взыскании долга по договору хранения, так как при заключении договора купли-продажи стороны не указали в нем, что он прекращает действие договора хранения
Стороны вправе заключить единое соглашение о новации в отношении нескольких первоначальных обязательств, пусть и разнородных.*
Условия соглашения о новации
Новация считается состоявшейся только при наличии следующих условий.
Во-первых, состав участников должен оставаться неизменным. Это означает, что соглашение о новации нельзя заключать между сторонами, не входившими в первоначальное обязательство.
Пример из практики: суд решил, что действие старого договора аренды не прекратилось в связи с заключением нового договора, так как в старом на стороне арендодателя участвовали госорган и госучреждение, а в новом – только госучреждение
Если до заключения соглашения о новации кредитор уступил свое право (требование) третьему лицу или должник перевел долг на третье лицо, то на основании прав, возникших из договора цессии или перевода долга, соглашение о новации будет заключаться с новым кредитором или с новым должником.
Во-вторых, первоначальное обязательство должно быть действительно, то есть соответствовать требованиям параграфа 2главы 9 Гражданского кодекса РФ. Такое требование связано с тем, что новация исходит из презумпции наличия первоначального обязательства.
В-третьих, закон должен допускать замену первоначального обязательства новым. В настоящее время новация невозможна в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов (п. 2 ст. 414 ГК РФ), а также требований кредиторов в рамках конкурсного производства (абз. 2 п. 9 ст. 142 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).
В-четвертых, в соглашении о новации необходимо изменить предмет или способ исполнения первоначального обязательства. Это означает, что первоначальный предмет должен быть замещен предметом иного рода, иных качественных характеристик и т. п. Например, товар на другой товар, деньги, ценные бумаги, иные вещи. Аналогичным образом меняется способ исполнения, то есть те действия, которые следует совершить должнику. Например, вместо передачи вещи оказываются соответствующие услуги.* При этом законодательство не запрещает в соглашении о новации менять одновременно и предмет, и способ исполнения.
Изменение сроков и порядка расчетов по договору не означает изменения способа исполнения обязательства, поэтому не является новацией (п. 1 информационного письма № 103). Например, стороны заключили кредитный договор. Должник свою обязанность по возвращению кредита не исполнил. Впоследствии между сторонами было подписано соглашение об урегулировании задолженности. Оно включало график погашения задолженности, срок окончательного расчета, размер пеней. Такое соглашение новацией являться не будет (постановление ФАС Уральского округа от 27 июля 2011 г. № Ф09-4384/11 по делу № А76-18987/2010).*
В-пятых, стороны должны согласовать существенные условия обязательства, в котором указывается на прекращение первоначального обязательства (п. 1 информационного письма № 103). В противном случае новый договор не будет заключен. Следовательно, не будет прекращено и первоначальное обязательство.
Прекращает ли новация обязательство по уплате неустойки и иные дополнительные обязательства
Да, но только если иное прямо не предусмотрено в самом соглашении о новации.
Согласно общему правилу новация прекращает не только основное обязательство, но и все дополнительные обязательства по первоначальному договору. ВАС РФ дал такое разъяснение применительно к обязанности выплатить неустойку (п. 4 информационного письма № 103). Но суды подтверждают это и для других обязательств.*
Пример из практики: стороны новировали договор простого товарищества в инвестиционный контракт. Суд указал, что с момента новации прекратилась обязанность участника предоставлять документацию о ведении дел товарищества
В то же время если исполнение первоначального обязательства было обеспечено залогом имущества третьего лица или поручительством, то при заключении соглашения о новации стороны не могут своим соглашением сохранить такие дополнительные обязательства. Дело в том, что соглашение не может создавать обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (п. 3 ст. 308 ГК РФ).
В соглашении о новации стороны могут решить вопрос о дополнительных обязательствах иначе, чем устанавливает Гражданский кодекс РФ в качестве общего правила. Так, в соглашении о новации можно прекратить основное обязательство (например, задолженность за поставленный товар) и оставить без изменения дополнительные обязательства (например, обязанность уплатить неустойку).
Кроме того, должник и кредитор по взаимному согласию вправе прекратить соглашением о новации дополнительные обязательства, не затрагивая при этом основного. Например, обязательство по уплате неустойки может быть новировано в заемное (п. 5 информационного письма № 103).
Порядок заключения соглашения о новации
Соглашение о новации заключено, когда стороны достигли договоренности обо всех существенных условиях. То, какие именно условия считать существенными, определяется видом нового обязательства (поставка, заем, аренда и т. п.). Если новый договор требует государственной регистрации, то он будет заключен в момент такой регистрации.
Первоначальное обязательство прекращается в момент заключения соглашения о новации. Такой вывод следует из пункта 3информационного письма № 103.
Нельзя включать положение о новации долга в текст основного договора сразу при его заключении. Новировать еще не существующее обязательство невозможно.
Пример из практики: суд признал, что условие договора поставки о замене обязательства, возникающего при неоплате продукции, заемным нельзя рассматривать в качестве соглашения о новации
Новация долга в заемное обязательство
По соглашению сторон долг, возникший из купли-продажи, аренды имущества или иного основания, можно заменить заемным обязательством (п. 1 ст. 818 ГК РФ). На такого рода соглашения распространяются общие требования к новации.
Внимание! В отличие от обычного договора займа при новации долга в заемное обязательство нельзя оспорить договор со ссылкой на то, что на самом деле заемщик получил от кредитора меньше денег, чем указано в договоре, или не получил их вовсе (т. е. оспорить договор займа со ссылкой на безденежность).
Довольно часто в практике возникают обстоятельства, когда сложившиеся между сторонами отношения нельзя однозначно квалифицировать как новацию. В этом случае суды вынуждены давать им оценку, исходя из всей совокупности доказательств, представленных на рассмотрение.
Можно ли квалифицировать как новацию в заемное обязательство соглашение о расторжении договора, предусматривающее отсрочку (рассрочку) возврата денежных средств (131,916)
Нет, суды полагают, что такое соглашение нельзя рассматривать как новацию (постановление ФАС Московского округа от 14 июня 2011 г. № КГ-А40/2745-11 по делу № А40-63579/10-85-514). Дело в том, что подобное соглашение не прекращает прежнее обязательство, меняя его на новое. Само обязательство остается неизменным, а устанавливается лишь новый срок его исполнения.»
01.08.2014
С уважением,
Елена Федотова, эксперт «Системы Юрист»
Ответ утвержден Арсеном Магамаевым,
старшим экспертом Горячей линии «Системы Юрист»