участник ООО, который не внес вклад в имущество, несет только гражданско-правовую ответственность за свои действия: общество может взыскать с него сумму вклада и проценты за пользование чужими денежными средствами в судебном порядке.
Если доля участника не будет оплачена по истечении 1 года с момента внесения вклада, доля или часть доли, пропорциональные неоплаченной сумме (стоимости) компенсации, переходят к обществу. Если доля не будет реализована другому учредителю или третьим лицам, она должна быть погашена, в результате чего на стоимость доли должен быть уменьшен уставной капитал общества. Если в результате этого он будет меньше 10 000 руб., общество может быть ликвидировано.
Иной ответственности за неоплату доли не установлено, контролирующие органы не вправе наложить какой-либо штраф.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух» и «Системы Юрист » .
1. Рекомендация: Как оформить и отразить в бухучете и при налогообложении уменьшение уставного капитала в ООО
Общество с ограниченной ответственностью имеет право уменьшить уставный капитал, а в некоторых случаях – обязано это сделать (п. 1 ст. 20 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ).
Способы уменьшения
Уставный капитал организации можно уменьшить путем:*
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
- снижения номинальной стоимости долей всех участников общества;
- погашения долей, принадлежащих обществу.*
В первом случае при уменьшении уставного капитала номинальная стоимость долей всех участников становится меньше, а размеры их долей остаются прежними.
Во втором случае происходит погашение долей, которые не распределялись и не продавались в течение одного года с момента их перехода в собственность общества. При этом номинальная стоимость долей участников не изменяется, а размеры их долей пропорционально увеличиваются.
Это следует из абзацев 2 и 4 пункта 1 статьи 20, пунктов 2 и 5 статьи 24 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ.
Оценка чистых активов ООО
Порядок оценки чистых активов утвержден приказом от 29 января 2003 г. Минфина России № 10н и ФКЦБ № 03-6/пз. Несмотря на то что эти правила разработаны для акционерных обществ, ими могут воспользоваться и ООО, но только до тех пор, пока уполномоченный Правительством РФ орган исполнительной власти не определит порядок оценки чистых активов для ООО (п. 2 ст. 30 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, письма Минфина России от 13 мая 2010 г. № 03-03-06/1/329, от 7 декабря 2009 г. № 03-03-06/1/791). Для расчета чистых активов используйте приложение к Порядку, утвержденному приказом от 29 января 2003 г. Минфина России № 10н и ФКЦБ № 03-6/пз.
Внимание: если на момент принятия решения об уменьшении уставного капитала стоимость чистых активов общества окажется меньше установленного законодательством минимального размера уставного капитала, общество обязано принять решение о ликвидации (п. 4 ст. 90 ГК РФ,п. 1 ст. 14, п. 1 ст. 20, подп. 2 п. 4 ст. 30 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ)*.
Олег Хороший,
государственный советник налоговой службы РФ III ранга
2. Ситуация:Несет ли какую-либо ответственность участник ООО, который не внес вклад в имущество
Да, несет.
Общество может взыскать с него сумму вклада в судебном порядке. Внести вклад – обязанность участника, и он должен ее исполнить. Кроме того, общество может взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами (п. 18 постановления № 90/14).*
Пример из практики: суд взыскал с участника ООО сумму вклада в имущество и проценты
ООО «К.» обратилось в Арбитражный суд Кировской области с иском к своему учредителю гражданину г. о взыскании 95 205 руб. долга и 2766 руб. 17 коп. неустойки.
Требования общества мотивированы тем, что г. не исполнил обязанность по внесению вклада в имущество общества.
Общим собранием участников было принято решение о внесении таких вкладов. г. обязан был внести вклад в размере 95 205 руб. до 10 часов 6 августа 2008 года.
Неисполнение этой обязанности стало основанием для направления претензии и последующей подачи иска в суд.
Суды первой и кассационной инстанции (в апелляционной инстанции дело не рассматривалось) установили, что требования общества о взыскании суммы вклада законны и обоснованны. Обязанность участников по внесению вкладов закреплена в уставе. Точный размер и срок внесения вклада определены в решении общего собрания участников. В связи с этим суды поддержали требования общества.
Поскольку г. исполнил в срок обязанность по уплате денежных средств обществу, суд удовлетворил и требования о взыскании неустойки.
Таким образом, общество взыскало средства со своего учредителя (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 6 июля 2009 г. № А28-12515/2008-321/32).
В данном случае в иске ООО «К.» фигурировал термин «неустойка», однако очевидно, что фактически речь идет о процентах за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ), а не о неустойке (ст. 330 ГК РФ).
Неисполнение обязанности по внесению вклада также может стать одним из оснований для исключения участника из общества (постановление ФАС Московского округа от 6 февраля 2008 г. № КГ-А40/14841-07 по делу № А40-13909/07-57-113).*
Константин Забоев
кандидат юридических наук, председатель 4-го судебного состава Арбитражного суда Свердловской области
Владислав Кузнецов
шеф-редактор ЮСС «Система Юрист»
Анзор Ганижев
кандидат юридических наук, начальник юридического отдела ФГУП «Центральные научно-реставрационные проектные мастерские»
3. Закон от 08.02.1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»
«Статья 15. Оплата долей в уставном капитале общества
1. Оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами.
2. Денежная оценка имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале общества, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно.
В случае непредоставления в установленный срок компенсации доля или часть доли в уставном капитале общества, пропорциональные неоплаченной сумме (стоимости) компенсации, переходят к обществу. Такая доля или часть доли должна быть реализована обществом в порядке и в сроки, которые установлены статьей 24 настоящего Федерального закона.*
Статья 16. Порядок оплаты долей в уставном капитале общества при его учреждении
1. Каждый учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале общества в течение срока, который определен договором об учреждении общества или в случае учреждения общества одним лицом решением об учреждении общества и не может превышать один год с момента государственной регистрации общества*. При этом доля каждого учредителя общества может быть оплачена по цене не ниже ее номинальной стоимости.
Не допускается освобождение учредителя общества от обязанности оплатить долю в уставном капитале общества.
2. На момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину.
3. В случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение срока, определяемого в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи, неоплаченная часть доли переходит к обществу. Такая часть доли должна быть реализована обществом в порядке и в сроки, которые установлены статьей 24 настоящего Федерального закона.
Договором об учреждении общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества.
Доля учредителя общества, если иное не предусмотрено уставом общества, предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли.*
Статья 23. Приобретение обществом доли или части доли в уставном капитале общества
6. В случае выплаты обществом в соответствии со статьей 25 настоящего Федерального закона действительной стоимости доли или части доли участника общества по требованию его кредиторов часть доли, действительная стоимость которой не была оплачена другими участниками общества, переходит к обществу, а остальная часть доли распределяется между участниками общества пропорционально внесенной ими плате*».
4. Статья: Участник не оплатил свою долю в срок. Чем это может грозить компании
Какими документами участник может подтвердить оплату вклада
Чем спор об оплате участником своей доли опасен для компании
Почему суды не считают баланс доказательством оплаты
Хозяйственное общество может выбрать два варианта формирования своего уставного капитала на момент регистрации: оплатить его полностью или внести 50 процентов необходимой суммы. Оставшаяся часть может быть внесена участниками в течение года после госрегистрации общества (п. 1 ст. 16 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее – закон № 14-ФЗ). Если в течение этого времени участники не оплатят свои вклады, то возможны следующие сценарии развития событий.
Те участники, которые при регистрации не полностью оплатили свои доли и так и не внесли к назначенному сроку недостающую сумму, теряют права участия пропорционально невнесенной части*. Например, если доля участника, изначально прописанная в договоре об учреждении, составляла 30 процентов, 20 из которых он оплатил на момент регистрации общества, а по истечении года так и не оплатил оставшиеся 10 процентов, то его доля составит только оплаченные 20 процентов. Неоплаченная часть доли переходит к обществу, которое должно распределить ее между другими участниками в течение года либо уменьшить размер уставного капитала. Другая ситуация, когда участник вообще не приступал к оплате доли к моменту государственной регистрации общества и так и не сделал этого в течение года. Тогда он теряет статус участника.
Это идеальный алгоритм действий общества в случае, если недобросовестный участник пренебрег своей основной обязанностью – формированием первоначальной имущественной базы компании. Но что, если по прошествии времени выяснится, что участник выполнил все, что от него требовалось, – оплатил свой вклад, но у него по какой-то объективной причине отсутствуют доказательства этого, а в списке участников общества отсутствует соответствующая запись? Такая ситуация может доставить компании немало проблем: участник может доказать в суде свои права на долю. В этом случае суд признает переход доли обществу необоснованным и восстановит участника в его правах. Это означает, что в уменьшении уставного капитала не было необходимости или что сделка по распределению (а фактически отчуждению) неоплаченной части доли другим участникам недействительна.
Доказательства оплаты доли, которые может представить участник
Действующее законодательство не содержит четких правил о доказательствах, которыми может подтверждаться факт оплаты доли в уставном капитале. На этот факт часто ссылаются и сами судьи (постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 25.03.11 по делу № А73-5862/2010). Поэтому при возникновении спорных ситуаций по поводу прав участия в обществе судья может попросить у участника платежные документы, которые остались у него после оплаты доли. Вид документа зависит от формы оплаты.
Оплата наличными . Она может производиться в кассу компании либо на ее расчетный счет. В первом случае участник должен представить квитанцию к приходно-кассовому ордеру с подписью лица, принявшего денежную сумму, и печатью компании (постановления федеральных арбитражных судов Западно-Сибирского округа от 15.11.10 по делу № А03-12126/2008 , Уральского округа от 17.07.08 по делу № А76-24177/2007-11-861 , письмо УФНС России по г. Москве от 04.05.08 № 28-10/042919@). При этом если у участника такая квитанция есть, а в журнале приходных и расходных кассовых документов компании сведения о внесении участником средств на оплату вклада отсутствуют, то суды стоят на стороне участника. Они констатируют допущенные компанией нарушения при ведении кассовых операций (постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 04.07.11 по делу № А51-3008/2006).
Второй вариант – внесение наличных непосредственно на расчетный счет компании. В таком случае в банке оформляется объявление на взнос наличными по форме, утвержденной Положением Банка России от 24.04.08 № 318-П (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 22.07.11 по делу № А13-17064/2009). Если участник передал деньги другому лицу для оплаты доли, то он должен запросить расписку о получении денежных средств и передать ее копию компании (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 01.09.10 по делу № А60-14336/2009-СР).
Оплата в безналичной форме. Участник, у которого есть банковская карточка или расчетный счет (для юридических лиц), может оплатить свой вклад путем перечисления суммы на оплату вклада на расчетный счет компании-получателя. Подтвердить факт оплаты можно будет банковской выпиской и прилагающейся к ней копией платежки на поступившую сумму. Кроме того, подтверждающим документом может являться справка банка о зачислении на расчетный счет денег в оплату уставного капитала, подписанная руководителем и главным бухгалтером банка (письмо Минфина России от 25.05.10 № 03-03-06/1/349).
На основании этих документов компания должна внести сведения об оплате долей участниками в список участников.
ЦИТИРУЕМ ДОКУМЕНТ.
Общество ведет список участников общества с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом ( закона № 14-ФЗ).
Но при возникновении спора об оплате доли и восстановлении статуса участника компания вряд ли сможет доказать неоплату доли, ссылаясь только на список участников. Дело в том, что если данных об оплате в списке нет, это еще не значит, что доля не оплачена. Участники могут представить и другие доказательства.
Доказательства оплаты доли, которые могут быть у компании
Факт оплаты доли обычно доказывают сами участники. Они могут ссылаться на документы компании, где отражено, что уставный капитал оплачен полностью. Поэтому перед тем, как осуществить переход доли обществу за неоплату доли, нужно удостовериться, что в бухгалтерском балансе или других документах числится задолженность из-за неполной оплаты уставного капитала.
Бухгалтерский баланс . Он может стать доказательством оплаты доли, даже если у участника нет на руках платежных документов.
ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ.
Участник обратился в суд с исковым заявлением о взыскании действительной стоимости доли. Суть дела была в следующем: участник получил уведомление о переходе его доли к обществу в связи с ее неоплатой. Затем уже во время судебных процессов он подал заявление о выходе. В результате суды отказали в удовлетворении иска. Кассация указала, что участник не потерял свой статус, так как данные баланса указывали на отсутствие задолженности в уставном капитале. Доказательства неоплаты доли не были представлены. Суд сделал вывод, что непредставление участником платежного документа, подтверждающего оплату им своей доли в уставном капитале, не свидетельствует о том, что доля им не оплачена. Дело в том, что действующим законодательством не предусмотрена обязанность учредителя бессрочно хранить первичные документы об оплате доли в уставном капитале. В итоге отказ в иске был обусловлен тем, что после подачи заявления о выходе срок для выплаты действительной стоимости доли еще не истек ( ).
Встречаются позиции в пользу компаний, когда бухгалтерский баланс имел приоритет перед платежными документами.
ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ.
Участник (компания) обратился в суд с иском о признании недействительным решения общего собрания участников. Он не был извещен о его проведении. На этом собрании было решено о переходе доли участника обществу в связи с ее неоплатой. Суд отказал в иске, не признав, что компания до сих пор является участником. Суд не принял в качестве доказательства оплаты доли нотариально заверенную копию квитанции к приходному кассовому ордеру (оригинал квитанции не был представлен). Вместо этого были учтены данные бухгалтерского баланса, в котором не отражены сведения о внесении денежных средств участником ( ).
А еще в одном деле суд при наличии платежных документов не принял довод компании о том, что доказательством оплаты доли являются только бухгалтерский баланс общества и пояснительная записка к годовому бухгалтерскому отчету, в которых числилась задолженность по оплате. По мнению суда, факт отсутствия данных об оплате может свидетельствовать о допущенных ошибках при составлении баланса (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19.05.10 по делу № А70-8756/2009).
Иногда данные баланса вообще не принимались судами во внимание, поскольку он (сведения по строке 410) содержит информацию о формировании уставного капитала, но не об оплате долей (постановления Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 15.11.10 по делу № А03-12126/2008 , Четвертого арбитражного апелляционного суда от 17.08.10 по делу № А58-424/09).
Устав, протоколы общих собраний участников, договоры купли-продажи доли . Если на момент регистрации компании уставный капитал оплачен в полном размере, то часто это сразу указывается в уставе и протоколе общего собрания участников. Такой довод тоже может подтверждать оплату доли (постановления федеральных арбитражных судов Западно-Сибирского округа от 23.03.11 по делу № А45-9199/2010 , Московского округа от 06.12.10 по делу № А40-153707/09-104-781). Хотя, конечно, компания может ссылаться на то, что наличие в редакциях устава и договоров купли-продажи долей такого указания само по себе не подтверждает факт оплаты доли (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 10.11.09 по делу № А66-5557/2007).
Выписка из ЕГРЮЛ . Помимо всех перечисленных документов суды рассматривают еще и данные из Единого государственного реестра юридических лиц. В них нет информации об оплате долей, но есть сведения об участниках и размере доли каждого из них. На основании оценки доказательств в совокупности, в том числе выписок из ЕГРЮЛ по состоянию на разные периоды деятельности общества, суды могут прийти к выводу о полной оплате доли (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 23.03.11 по делу № А60-27288/2010-С4).
Отсутствие подтверждений перехода доли к обществу . В некоторых случаях суды требуют от компаний представить доказательства того, что в силу неоплаты доли участником она перешла к обществу. Если выяснится, что компания такой переход доли не оформила, то в совокупности с другими документами суд может сделать вывод о полной оплате доли (постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 31.05.10 по делу № А11-10819/2009).
ВОПРОСЫ В ТЕМУ
1 вопрос. Может ли участник оплатить часть доли уже после истечения срока для ее оплаты?
Оплата доли по истечении срока, установленного законом или уставом, не влечет правовых последствий, поскольку в этот момент лицо участником общества уже не является (постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 19.02.08 по делу № А39-245/2007-9/14).*
2 вопрос. Можно ли исключить участника за неоплату или неполную оплату вклада?
Нет, нельзя. Пункт 3 статьи 16 закона № 14-ФЗ не предусматривает, что последствием неоплаты доли в уставном капитале может стать исключение участника из общества (постановления федеральных арбитражных судов Западно-Сибирского округа от 17.03.11 по делу № А45-6502/2010 , Северо-Кавказского округа от 23.08.10 по делу № А15-1859/2009).*
Неоплата долей может снизить стоимость бизнеса при продаже
Татьяна Грибкова, ведущий юрисконсульт ООО «Астер Груп»:
«Раньше налоговая требовала подавать на регистрацию документ, подтверждающий оплату не менее 50 процентов доли. Сейчас такого документа не требуется. Поэтому на практике многие учредители пренебрегают этим требованием и оплачивают уставный капитал уже после регистрации общества. Однако неоплата уставного капитала не позволяет голосовать неоплаченными долями. Это лишает компанию возможности заключать крупные сделки (например, приобретать недвижимость). Но самый главный риск для общества при несоблюдении требования об оплате уставного капитала – снижение ее стоимости в случае продажи бизнеса. Такой порок в регистрации может стать поводом для дисконтирования цены».
Александр Орлов,
адвокат Московской коллегии адвокатов «ГРАД»
Журнал «Юрист компании»№ 10, октябрь 2011
27.02.2014г.
С уважением,
эксперт « Системы Главбух» Алла Пыжова
Ответ утвержден:
Ведущий эксперт « Системы Главбух» Варвара Абрамова