Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Перемены в работе, которые готовят чиновники и законодатели

Подписка
Срочно заберите все!
№24

Замена подрядчика во время строительства

27 августа 2012 285 просмотров

Основания прекращения договора

Замена подрядчика во время строительства. Итак, заказчику (далее – это лицо, заключившее договор с подрядной организацией, – застройщик либо генподрядчик) предстоит расторгнуть действующий договор подряда и заключить новый договор на завершение работ. Договор может быть расторгнут как по соглашению сторон, так и по требованию одной из них (п. 1, 3 ст. 450, п. 2 ст. 407 Гражданского кодекса РФ). Разберем порядок подробнее.

Расторжение по инициативе заказчика

Прекращение договора строительного подряда не имеет юридических особенностей. К нему применяются нормы, общие для договоров подряда всех видов. Так, в соответствии со статьей 717 Гражданского кодекса РФ заказчик вправе в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора без объяснения причин (немотивированно). О своем решении он должен известить подрядчика. Заказчик обязан уплатить часть установленной цены пропорционально доле выполненной работы. И возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора.

Нужно помнить, что убытки включают в себя реальный ущерб и упущенную выгоду (п. 2 ст. 15 Гражданского кодекса РФ). Они, согласно постановлению Пленума ВС РФ №6, Пленума ВАС РФ №8 от 1 июля 1996 г., должны быть подтверждены обоснованным расчетом, доказательствами. Размер неполученного дохода (упущенной выгоды) следует определять с учетом разумных затрат, которые кредитор (в рассматриваемом случае – подрядчик) должен был понести, если бы обязательство было исполнено. А статья 717 Гражданского кодекса РФ ограничивает размер возмещения: заказчик обязан возместить убытки, причиненные прекращением договора подряда, лишь в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу (п. 19 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. №51).

В связи с приостановлением финансирования инвестором на неопределенный срок генеральный подрядчик ОАО «Главстрой» уведомил субподрядчика ООО «Строитель-1» об отказе от исполнения договора. Цена договора субподряда – 5 900 000 руб. (в том числе НДС – 900 000 руб.), включая сметную прибыль – 400 000 руб. Стоимость выполненных работ, определенная пропорционально объему работ (30%), – 1 770 000 руб. (в том числе НДС – 270 000 руб.).

ООО «Строитель-1» потребовало оплатить стоимость выполненных работ (1 770 000 руб.). А также предъявило генподрядчику к возмещению сумму убытков – 413 000 руб. Она состоит из:

  • реального ущерба – 70 000 руб. (расходов на возведение и демонтаж строительных лесов, которыми подрядчик не успел воспользоваться);
  • упущенной выгоды (неполученной прибыли по договору исходя из сметы) – 280 000 руб. (400 000 руб. – 400 000 руб. х 30%);
  • НДС – 63 000 руб. ((70 000 руб. + 280 000 руб.) х 18%).

Однако при определении упущенной выгоды учитываются предпринятые для ее получения меры (п. 4 ст. 393 Гражданского кодекса РФ). К ним относятся и безрезультатные затраты ООО «Строитель-1» на сумму 70 000 руб. Поэтому реальный ущерб и упущенная выгода не суммируются. Кроме того, возмещение убытков не является объектом обложения НДС. В итоге генподрядчик ОАО «Главстрой» сверх стоимости работ согласился выплатить лишь сумму 280 000 руб. (НДС не облагается).

Но возможен и другой вариант. Заказчик вправе отказаться от исполнения договора в претензионном порядке. Тогда уже он на основании положений статьи 715 Гражданского кодекса РФ может требовать возмещения убытков от подрядчика, если подрядчик:

  • не приступает своевременно к исполнению договора;
  • выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным;
  • выполняет работы ненадлежащим образом.

Отказ подрядчика

Замена подрядчика во время строительства. Отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков может и исполнитель. Так, в соответствии со статьей 719 Гражданского кодекса РФ подрядчик вправе приостановить начатую работу и отказаться от исполнения договора – в случае неисполнения заказчиком своих обязанностей. А именно когда нарушение заказчиком своих обязанностей, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации и т. д., препятствует исполнению договора подрядчиком. А также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок. Тогда уже заказчик возмещает убытки подрядчику.

Взаимное согласие

Наконец, прекращение исполнения договора подряда возможно по обоюдному согласию сторон. Его лучше оформить как дополнительное соглашение к договору. Такое решение означает, что стороны претензий друг к другу не имеют (права сторон соблюдены).

Поэтому требование о возмещении убытков не применяется (прекращение взаимных обязательств регулируется указанным соглашением).

Как видим, особенности расчетов по расторгаемым договорам строительного подряда зависят от причины расторжения.

Приемка «незавершенки» и прочие расчеты

Замена подрядчика во время строительства. В любом из перечисленных случаев заказчик вправе требовать передачи ему результата незавершенной работы. И при этом должен компенсировать подрядчику понесенные затраты (ст. 729 Гражданского кодекса РФ). Смета позволяет сторонам рассчитать цену выполненной части работ исходя из единичных расценок и физических показателей. А в отсутствие сметы их стоимость придется определять экспертным путем.

Оформление

Прекращение строительства можно задокументировать путем составления унифицированной формы №КС-17 «Акт о приостановлении строительства». Ее применение рекомендовано письмом Минфина России от 11 декабря 2009 г. №03-03-06/1/805.

В графу 2 «Наименование и назначение объектов, работ и затрат, приостановленных строительством» этой формы переносится перечень работ и затрат из сметы, приложенной к договору строительного подряда. Графа 7 «Сметная (договорная) стоимость выполненных работ на дату приостановления, руб. – всего» формы заполняется на основании актов о приемке выполненных работ по форме №КС-2 и справок по форме №КС-3, подписанных сторонами.

Отражение в учете

Работы частичной готовности, переданные подрядчиком, заказчик принимает на баланс по счету 08 «Вложения во внеоборотные активы» (если он возводит объект основных средств) или счету 20 «Основное производство».

Передавая заказчику результат работ, подрядчик осуществляет реализацию работ, невзирая на их незавершенность. Поэтому дополнительно к цене работ он обязан предъявить к оплате заказчику соответствующую сумму НДС и выставить счет-фактуру (п. 1, 3 ст. 168 Налогового кодекса РФ).

Порядок учета у заказчика покажем на примере.

Воспользуемся условиями примера 1, дополнив их.

ОАО «Главстрой» (генподрядчик) выплатило ООО «Строитель-1» (субподрядчику) аванс в размере 50% договорной цены – 2 950 000 руб. (5 900 000 руб. х 50%).

Ввиду прекращения договора субподрядчик (по взаимной договоренности) реализовал ОАО «Главстрой» не только выполненные работы, но и приобретенные материалы, завезенные на строительную площадку, которые не успел использовать. Стоимость материалов – 590 000 руб. (в том числе НДС – 90 000 руб.). Кроме того, генподрядчик компенсирует ООО «Строитель-1» убытки в размере 280 000 руб. (без НДС).

Бухгалтер ОАО «Главстрой» сделал в учете следующие записи:

Дебет 60 субсчет «Авансы полученные»
Кредит 51
– 2 950 000 руб. – перечислен аванс субподрядчику;

Дебет 20
Кредит 60 субсчет «Расчеты с субподрядчиками»
– 1 500 000 руб. (1 770 000 – 270 000) – принят результат выполненных работ;

Дебет 19
Кредит 60 субсчет «Расчеты с субподрядчиками»
– 270 000 руб. (1 500 000 руб. х 18 %) – выделен НДС, предъявленный субподрядчиком;

Дебет 68 субсчет «Расчеты по НДС»
Кредит 19
– 270 000 руб. – принят к вычету НДС, предъявленный субподрядчиком;

Дебет 91 субсчет «Прочие расходы»
Кредит 76
– 280 000 руб. – признана претензия субподрядчика о возмещении убытка (без НДС);

Дебет 10 субсчет «Строительные материалы»
Кредит 60 субсчет «Расчеты с субподрядчиками»
– 500 000 руб. – оприходованы материалы, купленные у субподрядчика;

Дебет 19
Кредит 60 субсчет «Расчеты с субподрядчиками»
– 90 000 руб. (500 000 руб. х 18%) – выделен НДС со стоимости материалов;

Дебет 68 субсчет «Расчеты по НДС»
Кредит 19
– 90 000 руб. – принят к вычету НДС по материалам;

Дебет 60 субсчет «Расчеты с субподрядчиками»
Кредит 60 субсчет «Авансы полученные»
– 2 360 000 руб. (1 770 000 + 590 000) – зачтена часть аванса в счет оплаты выполненных работ и приобретенных материалов;

Дебет 76
Кредит 60 субсчет «Авансы полученные»
– 280 000 руб. – зачтена часть аванса;

Дебет 51
Кредит 60 субсчет «Авансы полученные»
– 310 000 руб. (2 950 000 – 1 770 000 – 590 000 – 280 000) – возвращена незачтенная часть аванса.

При необходимости прекращения работ или их приостановления более чем на шесть месяцев застройщик или технический заказчик должен обеспечить консервацию объекта капитального строительства (п. 4 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ).

На практике заказчики возмещают убытки весьма неохотно, изыскивая разнообразные предлоги для уклонения от этой обязанности. Но в большинстве случаев при наличии соответствующих доказательств и подтверждающих документов суды встают на сторону подрядчиков. Пример тому – определение ВАС РФ от 23 апреля 2010 г. №ВАС-1902/10.

Стоимость материалов, приобретенных подрядчиком для исполнения договора и не использованных из-за расторжения заказчиком договора, может быть признана судом убытками, подлежащими возмещению, только в том случае, если они не могут быть использованы в иной деятельности. Скажем, конструкции или оборудование, изготовленные по индивидуальному заказу и не представляющие интереса для третьих лиц (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 2 февраля 2011 г. по делу №А43-570/2010).

Но в возмещении могут и отказать. Например, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 2 июля 2007 г. по делу №А05-11120/2006-32 судьи решили, что обязанность заказчика принять от подрядчика материалы, не использованные при выполнении работ, не вытекает ни из правовых норм, регулирующих подрядные правоотношения, ни из условий договора. Чтобы избежать споров в случае расторжения договора вопросы возмещения приобретенных подрядчиком для исполнения договора конструкций, оборудования, материалов и т. д. следует четко прописать в договоре.

Особенности налогообложения

Замена подрядчика во время строительства. Арбитры считают, что компенсация убытков (включая упущенную выгоду) не облагается НДС. Поскольку убытки не рассматриваются в качестве объекта налогообложения и нормы налогового законодательства к отношениям по возмещению убытков неприменимы.

Данные выводы содержат постановления ФАС Московского округа от 25 марта 2011 г. №КА-А40/18198-10-2, от 31 января 2011 г. №КА-А40/17003-10.

Из статьи 717 Гражданского кодекса РФ следует, что убытки возмещаются подрядчику лишь при наличии частичного выполнения работ. Если подрядчик не приступал к исполнению договора, то его упущенная выгода (в частности, сметная прибыль) возмещению не подлежит. А поскольку возмещение убытков применяется в связи с реализацией работ, оно облагается налогом на добавленную стоимость на основании подпункта 2 пункта 1 статьи 162 Налогового кодекса РФ. По мнению автора, предъявление заказчику НДС сверх суммы «гражданско-правового» убытка правомерно. Однако налог с суммы компенсируемых убытков не принимается к вычету. Что подтверждают постановления ФАС Московского округа от 25 марта 2011 г. №КА-А40/18198-10-2, от 22 июля 2008 г. №КА-А40/5576-08-2 (определением ВАС РФ от 30 октября 2008 г. №14212/08 отказано в передаче данного постановления в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Заказчик вправе учесть затраты на возмещение убытков в уменьшение налогооблагаемой прибыли в составе внереализационных расходов (подп. 13 п. 1 ст. 265 Налогового кодекса РФ). Причем, как указано в пункте 3 определения Конституционного суда РФ от 4 июня 2007 г. № 320-О-П, обоснованность расходов не может оцениваться с точки зрения их целесообразности, рациональности, эффективности или полученного результата. И все же учитываемые операции должны быть обусловлены разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). Данное обстоятельство отмечено в письме Минфина России от 25 января 2012 г. №03-03-06/1/33.

Передача объекта новому подрядчику

Замена подрядчика во время строительства. Досрочное прекращение договора подряда разбивает работы на два этапа. Предметом договора с новым подрядчиком будет окончание незавершенного строительства. К новому договору составляется смета, характеризующая предстоящие работы. Сам неоконченный строительством объект (стоимость выполненных работ) остается на балансе заказчика.

Учет затрат на достраивание и расчеты по НДС особенностей не имеют.

Материалы, не использованные первоначальным подрядчиком, заказчик (если он участвует в обеспечении строительства материалами) передает в переработку следующему подрядчику. Условие об обеспечении строительства материалами заказчиком закрепляется в договоре подряда (п. 1 ст. 745 Гражданского кодекса РФ).

Продолжим рассмотрение ситуации, изложенной в примерах 1 и 2. При возобновлении финансирования строительства ОАО «Главстрой» привлекло к завершению работ нового субподрядчика – ЗАО «Строитель-2». Договор содержит условие о том, что заказчик частично обеспечивает подрядчика материалами на давальческой основе.

С учетом стоимости работ, выполненных первым субподрядчиком, и предоставленных материалов цена нового договора составила 3 000 000 руб. (5 000 000 – 1 500 000 – 500 000) без НДС.

При передаче давальческих материалов новому подрядчику – ЗАО «Строитель-2» бухгалтер ОАО «Главстрой» сделал запись:

Дебет 10 субсчет «Материалы, переданные в переработку на сторону»
Кредит 10 субсчет «Строительные материалы»
– 500 000 руб. – переданы материалы для выполнения работ по договору.

Будьте в курсе!



Бухгалтерских новостей слишком много, а времени на их поиск слишком мало. Рекомендуем подписаться на новостную рассылку журнала «Главбух», чтобы следить за всеми изменениями в работе бухгалтеров.





Для того, чтобы оставить свой комментарий необходимо зайти под своим паролем или зарегистрироваться




Вопросы и ответы по теме



  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).

Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно

Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка