Особенности формирования налоговой базы по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок (ФИСС) установлены в статье 304 НК РФ. В пункте 1 названной статьи указано, что налоговая база по операциям с ФИСС, обращающимися на организованном рынке, и налоговая база по операциям с необращающимися ФИСС рассчитываются отдельно.
Что изменилось с 2010 года
Федеральным законом от 25.11.2009 № 281-ФЗ (далее — Закон № 281-ФЗ) в статью 304 и другие статьи НК РФ были внесены значительные изменения. Так, с 2010 года профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие дилерскую деятельность (включая банки), получили возможность уменьшать общую налоговую базу по налогу на прибыль, сформированную в соответствии со статьей 274 НК РФ, на сумму убытков от операций с ФИСС, не обращающимися на организованном рынке. Основание — абзац 3 пункта 5 статьи 304 НК РФ. При этом под профессиональными участниками рынка ценных бумаг понимаются в том числе кредитные организации, имеющие соответствующую лицензию, выданную федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (ФСФР России).
Поскольку новая редакция статьи 304 НК РФ действует с 2010 года, право на уменьшение налоговой базы на сумму убытков от операций с необращающимися ФИСС распространяется лишь на убытки по сделкам, заключенным 1 января 2010 года и позднее.
Напомним, что до 2010 года все налогоплательщики, в том числе профессиональные участники рынка ценных бумаг (включая банки), могли зачесть убытки от операций с необращающимися ФИСС только в счет прибыли, полученной по аналогичным операциям в следующих налоговых периодах. Уменьшить налоговую базу по налогу на прибыль, рассчитанную согласно нормам статьи 274 НК РФ, на сумму убытков от сделок с необращающимися ФИСС было нельзя. Это предусматривалось пунктами 4 и 5 статьи 304 НК РФ (в редакции, действовавшей до 2010 года).
Убытки по операциям с ФИСС, обращающимися на организованном рынке, как и прежде, уменьшают общую сумму налогооблагаемой прибыли (п. 2 ст. 304 НК РФ).
Получается, что у профессиональных участников рынка ценных бумаг, ведущих дилерскую деятельность, в налоговом учете могут числиться убытки, полученные до 2010 года по операциям с необращающимися ФИСС и не погашенные по состоянию на 1 января 2010 года. Кроме того, у них могут возникнуть убытки по сделкам с необращающимися ФИСС, заключенным до 1 января 2010 года и продолжающимся в 2010 году и позднее.
Справка
С 2010 года в целях налогообложения прибыли под финансовым инструментом срочной сделки понимается договор, являющийся производным финансовым инструментом в соответствии с Федеральным законом от 22.04.96 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг». Так сказано в пункте 1 статьи 301 НК РФ. Перечень видов производных финансовых инструментов (в том числе форвардные, фьючерсные, опционные и своп-контракты) устанавливается федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг, то есть ФСФР России.
Вместе с тем в целях главы 25 НК РФ не все производные финансовые инструменты, являющиеся таковыми согласно Федеральному закону от 22.04.96 № 39-ФЗ, признаются ФИСС. Соответствующие исключения установлены в пункте 1 статьи 301 НК РФ. Итак, при налогообложении прибыли финансовым инструментом срочной сделки признается производный финансовый инструмент, то есть договор (за исключением договора репо), предусматривающий одну или несколько из следующих обязанностей:
- обязанность сторон (стороны) договора периодически или единовременно уплачивать денежные суммы (в том числе в случае предъявления требований другой стороной) в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции, значений, рассчитываемых на основании цен производных финансовых инструментов, а также от наступления обстоятельства, свидетельствующего о неисполнении или ненадлежащем исполнении одним или несколькими юридическими лицами, государствами или муниципальными образованиями своих обязанностей (за исключением договора поручительства и договора страхования), либо иного обстоятельства, которое предусмотрено федеральным законом или нормативными правовыми актами ФСФР России и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит. Данный договор может также предусматривать обязанность сторон или стороны договора передать другой стороне ценные бумаги, товар или валюту либо обязанность заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом;
- обязанность сторон (стороны) на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар либо заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом;
- обязанность одной стороны передать ценные бумаги, валюту или товар в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить такое имущество и указание на то, что данный договор является производным финансовым инструментом.
В целях главы 25 НК РФ с 2010 года не признается ФИСС договор, требования по которому не подлежат судебной защите в соответствии с гражданским законодательством РФ (абз. 3 п. 1 ст. 301 НК РФ). Но если подобный договор был заключен до 1 июля 2009 года и на дату его заключения признавался ФИСС, в налоговом учете он относится к финансовым инструментам срочных сделок. Это установлено в пункте 5 статьи 13 Закона № 281-ФЗ
Порядок налогового учета указанных убытков установлен в переходных положениях, изложенных в пунктах 2, 3 и 4 статьи 13 Закона № 281-ФЗ. Причем по операциям с необращающимися ФИСС, не завершенным до 2010 года, предусмотрены разные правила признания убытков в зависимости от того, когда была заключена сделка — до 1 июля 2009 года или после этой даты.
Обратите внимание: переходные положения, установленные в статье 13 Закона № 281-ФЗ, актуальны только для профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих дилерскую деятельность (включая банки). Все остальные категории налогоплательщиков по-прежнему формируют налоговую базу по сделкам с ФИСС, не обращающимися на организованном рынке, отдельно от налоговой базы по другим операциям. Иными словами, для организаций, не являющихся профессиональными участниками рынка ценных бумаг, в порядке исчисления налоговой базы по операциям с необращающимися ФИСС с 2010 года ничего не изменилось.
В зависимости от предусмотренных в переходных положениях правил признания в налоговом учете убытков по сделкам с необращающимися ФИСС, заключенным до 2010 года, можно выделить следующие группы убытков:
- убытки по завершенным сделкам с необращающимися ФИСС, не погашенные до 1 января 2010 года;
- убытки по сделкам с необращающимися ФИСС, заключенным до 1 июля 2009 года, дата завершения которых наступает с 1 января 2010 года;
- убытки по сделкам с необращающимися ФИСС, заключенным 1 июля 2009 года, дата завершения которых наступает с 1 января 2010 года;
- убытки по сделкам с необращающимися ФИСС, заключенным после 1 июля 2009 года, дата завершения которых наступает с 1 января 2010 года.
Убытки по завершенным сделкам с необращающимися ФИСС, не погашенные до 2010 года
Убытки, полученные по завершенным сделкам с ФИСС, не обращающимися на организованном рынке, которые не были погашены до дня вступления в силу Закона № 281-ФЗ (до 1 января 2010 года), признаются убытками налогоплательщика. Они списываются в 2010 году или позднее в порядке, предусмотренном в пункте 4 статьи 13 Закона № 281-ФЗ. В названном пункте говорится, что на погашение убытков прошлых лет, полученных по операциям с необращающимися ФИСС, в первую очередь направляется прибыль, полученная по операциям с необращающимися ФИСС в 2010 году и последующие периоды. При этом применяется порядок переноса убытков на будущее, установленный статьей 283 НК РФ.
Отметим, что в пункте 4 статьи 13 Закона № 281-ФЗ не указано, какая именно прибыль имеется в виду — прибыль, исчисленная в отдельности по каждой сделке с необращающимися ФИСС, или общая прибыль от таких сделок, рассчитанная по итогам отчетного (налогового) периода. Исходя из формального прочтения названного пункта, можно сделать следующий вывод. На погашение не списанных до 2010 года убытков по завершенным сделкам с необращающимися ФИСС следует направлять прибыль, полученную по отдельным сделкам с такими инструментами, совершенным 1 января 2010 года и позднее. Вместе с тем убытки от других сделок, завершенных в 2010 году, учитываются в общеустановленном порядке. Поясним сказанное на примере.
ОАО «Альфа» (профессиональный участник рынка ценных бумаг) на 1 января 2010 года имеет непогашенный убыток в размере 100 млн. руб., полученный от операций с ФИСС, не обращающимися на организованном рынке. В 2010 году организация заключила две сделки с необращающимися ФИСС. По одной из них (сделка № 1) она получила прибыль в сумме 30 млн. руб., а по второй (сделка № 2) — убыток 20 млн. руб. Кроме того, в 2010 году ОАО «Альфа» получило прибыль в размере 80 млн. руб. от оказания консультационных услуг.
Всю сумму прибыли, полученной от сделки № 1, ОАО «Альфа» в 2010 году направило на погашение убытков прошлых лет по операциям с необращающимися ФИСС. Остаток непогашенного убытка прошлых лет по состоянию на конец налогового периода (на 31 декабря 2010 года) составит 70 млн. руб. (100 млн. руб. - 30 млн. руб.). На сумму убытка, полученного по сделке № 2, организация уменьшает налоговую базу 2010 года, сформированную в соответствии со статьей 274 НК РФ. Таким образом, налоговая база ОАО «Альфа» по итогам 2010 года составит 60 млн. руб. (80 млн. руб. - 20 млн. руб.).
В то же время более обоснованным представляется использование другой методики — на погашение убытков прошлых лет по завершенным сделкам с ФИСС, не обращающимися на организованном рынке, следует направлять прибыль, исчисленную по итогам отчетного (налогового) периода. На первый взгляд такая позиция несколько противоречит буквальному прочтению пункта 4 статьи 13 Закона № 281-ФЗ. Однако она имеет целый ряд преимуществ, а именно:
- является более консервативной, а значит, снижает вероятность возникновения претензий со стороны налоговых органов;
- представляется более логичной с экономической точки зрения, так как на погашение убытков, полученных по итогам одного (нескольких) налогового периода, направляется прибыль, полученная по результатам последующего (последующих) налогового или отчетного периода, а не прибыль по отдельным сделкам;
- позволяет значительно снизить трудоемкость ведения налогового учета данных операций.
Воспользуемся условием примера 1. Допустим, ОАО «Альфа» осуществляет погашение убытков прошлых лет, полученных по сделкам с необращающимися ФИСС, только по итогам налогового периода (календарного года).
Налоговая база по всем операциям с необращающимися ФИСС за 2010 год составила 10 млн. руб. (30 млн. руб. - 20 млн. руб.). Только эта сумма направляется на погашение убытков прошлых лет, полученных по аналогичным операциям. Итак, величина непогашенного убытка по состоянию на 31 декабря 2010 года составит 90 млн. руб. (100 млн. руб. - 10 млн. руб.), а налоговая база за 2010 год — 80 млн. руб.
Если по предварительным расчетам налогоплательщика направление на погашение убытков прошлых лет прибыли 2010 года, исчисленной по отдельным операциям (а не в целом за отчетный или налоговый период), более выгодно для организации, она вправе следовать именно этому подходу. В качестве аргумента рекомендуем сослаться на отсутствие в пункте 4 статьи 13 Закона № 281-ФЗ прямого указания на то, о какой именно прибыли, направляемой на погашение убытков прошлых лет, в нем идет речь.
Убытки по сделкам с необращающимися ФИСС, заключенным до 1 июля 2009 года, дата завершения которых наступает с 1 января 2010 года
При расчете налоговой базы по налогу на прибыль по сделкам с ФИСС, заключенным до 1 июля 2009 года, дата завершения которых наступает 1 января 2010 года или позднее, применяются нормы главы 25 НК РФ, действовавшие в 2009 году. Убытки по указанным сделкам признаются только после завершения сделки в порядке, установленном Налоговым кодексом и действующем в 2010 году. Основание — пункт 2 статьи 13 Закона № 281-ФЗ.
Обратите внимание: специальная норма, предусмотренная в переходных положениях Закона № 281-ФЗ, касается лишь признания убытков по сделкам с необращающимися ФИСС, заключенным до 1 июля 2009 года, дата завершения которых наступает 1 января 2010 года или позднее. В отношении прибыли, полученной по таким сделкам (в том числе в части переоценки), применяются общие правила, действовавшие в 2009 году.
Если сделка с ФИСС, не обращающимися на организованном рынке, завершается в 2010 году и в этом же году налогоплательщик в результате переоценки получит по данной сделке прибыль, то такая прибыль будет признана в 2010 году.
Обратите внимание
С 2010 года при расчете налога на прибыль доходами налогоплательщика по операциям с необращающимися ФИСС, полученными в отчетном (налоговом) периоде, признаются (п. 1 ст. 303 НК РФ):
- суммы денежных средств, причитающиеся к получению в отчетном (налоговом) периоде одним из участников операции с ФИСС при ее исполнении (окончании);
- иные суммы, причитающиеся к получению в течение отчетного (налогового) периода по операциям с ФИСС, не обращающимися на организованном рынке (в том числе в порядке расчетов по операциям с ФИСС, предусматривающим поставку базисного актива).
В состав расходов, понесенных в отчетном (налоговом) периоде, включаются (п. 2 ст. 303 НК РФ):
- суммы денежных средств, подлежащие уплате в отчетном (налоговом) периоде одним из участников операции с ФИСС при ее исполнении (окончании);
- иные суммы, подлежащие уплате в течение отчетного (налогового) периода по операциям с ФИСС, не обращающимися на организованном рынке, а также стоимость базисного актива, передаваемого по сделкам, предусматривающим поставку базисного актива;
- иные расходы, связанные с осуществлением операций с ФИСС
В апреле 2009 года ОАО «Гамма» заключило две сделки с необращающимися ФИСС (сделки № 1 и 2). Дата завершения данных сделок приходится на 2011 год. В 2010 году в результате переоценки указанных сделок организация получила прибыль в размере 12 млн. руб. по сделке № 1 и убыток в сумме 15 млн. руб. по сделке № 2.
При расчете налоговой базы по налогу на прибыль за 2010 год ОАО «Гамма» вправе учесть лишь прибыль, полученную по сделке № 1, то есть 12 млн. руб. Убыток от сделки № 2 нельзя признать в 2010 году, так как сделка будет завершена только в 2011 году.
Убытки по сделкам с необращающимися ФИСС, заключенным 1 июля 2009 года, дата завершения которых наступает с 1 января 2010 года
Переходные положения статьи 13 Закона № 281-ФЗ не содержат отдельных норм, устанавливающих порядок признания убытков по сделкам с необращающимися ФИСС, заключенным именно 1 июля 2009 года. В пункте 2 названной статьи речь идет о сделках, заключенных до 1 июля 2009 года, а в пункте 3 — о сделках, заключенных после этой даты.
Следуя букве закона, можно прийти к неутешительному выводу о том, что убытки по сделкам с необращающимися ФИСС, заключенным 1 июля 2009 года, дата завершения которых наступает с 1 января 2010 года, вообще нельзя признать в целях налогообложения. Однако в неофициальных разъяснениях сотрудники налоговых органов и Минфина России соглашаются, что в переходных положениях допущена техническая неточность. Они не возражают против признания таких убытков в составе убытков по сделкам с необращающимися ФИСС, заключенным после 1 июля 2009 года.
Убытки по сделкам с необращающимися ФИСС, заключенным после 1 июля 2009 года, дата завершения которых наступает с 1 января 2010 года
При определении налоговой базы по налогу на прибыль по операциям с ФИСС, заключенным после 1 июля 2009 года, дата завершения которых наступает с 1 января 2010 года, применяются положения главы 25 НК РФ (в том числе в части переоценки), действовавшие в 2009 году. Убытки по указанным сделкам признаются в порядке, действовавшем в 2009 году.
Так сказано в пункте 3 статьи 13 Закона № 281-ФЗ.
Напомним правила признания убытков по сделкам с необращающимися ФИСС, применявшиеся в 2009 году. Они установлены в пунктах 1 и 3 статьи 304 НК РФ (в редакции данной статьи, действовавшей в 2009 году).
Налоговая база по операциям с необращающимися ФИСС определялась отдельно от иных операций как разница между доходами по указанным операциям со всеми базисными активами и расходами по указанным операциям со всеми базисными активами за отчетный (налоговый) период. Отрицательная разница признавалась убытками от таких операций.
Убыток от сделок с необращающимися ФИСС не уменьшал налоговую базу по налогу на прибыль, определенную согласно положениям статьи 274 НК РФ. Исключением из данного правила были случаи, предусмотренные в пункте 5 статьи 304 НК РФ. В этом пункте говорилось, что банки были вправе уменьшить налоговую базу, определенную в соответствии со статьей 274 НК РФ, на сумму убытков по операциям с необращающимися ФИСС, базисным активом которых является иностранная валюта, а исполнение производится путем поставки базисного актива.
Итак, чтобы рассчитать налоговую базу по налогу на прибыль по сделкам с необращающимися ФИСС, заключенным в период с 1 июля по 31 декабря 2009 года, дата завершения которых наступает с 1 января 2010 года, рекомендуем следующий алгоритм.
Во-первых, все доходы и расходы, полученные (произведенные) налогоплательщиком от указанных операций в 2010 году, следует выделить в отдельную налоговую базу (далее — налоговая база № 1). Эта налоговая база может представлять собой как прибыль (если доходы превысили сумму расходов), так и убыток (если расходы превысили сумму доходов).
Во-вторых, доходы и расходы, полученные (осуществленные) налогоплательщиком в 2010 году по операциям с иными необращающимися ФИСС, формируют отдельную налоговую базу (далее — налоговая база № 2). При расчете данной налоговой базы учитываются доходы и расходы не только по сделкам с необращающимися ФИСС, заключенным в 2010 году, но также и по сделкам с необращающимися ФИСС, заключенным до 1 июля 2009 года, дата завершения которых наступает в 2010 году или позднее. Налоговая база № 2 также может представлять собой прибыль или убыток.
Рассмотрим возможные варианты и налоговые последствия применения каждого из них. Еще раз подчеркнем, что приведенный ниже порядок признания убытков распространяется только на профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих дилерскую деятельность (включая банки).
Вариант первый. Предположим, разница между доходами и расходами, учитываемыми при расчете налоговой базы № 1, положительная. Иными словами, налоговая база № 1 — это прибыль. Аналогично налоговая база № 2 также прибыль.
В соответствии с пунктом 4 статьи 13 Закона № 281-ФЗ общая сумма прибыли (определенная суммированием прибыли по налоговым базам № 1 и 2) в первую очередь направляется на списание убытков по операциям с необращающимися ФИСС, не погашенных на начало 2010 года. Если прибыли оказалось недостаточно для погашения всех убытков прошлых лет, то несписанный убыток переносится на следующий налоговый период.
Если полученная прибыль (совокупная прибыль по налоговым базам № 1 и 2) превысила величину непогашенных убытков, сумма превышения учитывается в составе налогооблагаемой прибыли 2010 года.
Вариант второй. Предположим, налоговая база № 1 — это прибыль, а налоговая база № 2 — убыток. Суммарно по всем операциям с необращающимися ФИСС в налоговом периоде получена прибыль, то есть прибыль по налоговой базе № 1 превысила сумму убытка по налоговой базе № 2.
По аналогии с первым вариантом итоговая сумма прибыли прежде всего направляется на погашение убытков, полученных от сделок с необращающимися ФИСС и не погашенных на 1 января 2010 года (п. 4 ст. 13 Закона № 281-ФЗ). Оставшаяся сумма прибыли включается в налоговую базу по налогу на прибыль за 2010 год.
Если сумма непогашенных убытков прошлых лет превысила сумму прибыли, исчисленной по налоговым базам № 1 и 2, то несписанный убыток переносится на следующий налоговый период.
Вариант третий. Как и в предыдущем варианте, налоговая база № 1 — прибыль, а налоговая база № 2 — убыток. Однако убыток по налоговой базе № 2 превысил сумму прибыли по налоговой базе № 1. Иными словами, по итогам 2010 года налогоплательщик получил убыток от операций с необращающимися ФИСС.
Сумма указанного убытка уменьшает налоговую базу по налогу на прибыль, исчисленную за 2010 год в соответствии со статьей 274 НК РФ. Ведь с 2010 года налогоплательщики — профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие дилерскую деятельность, вправе учесть в налоговой базе, рассчитанной согласно нормам статьи 274 НК РФ, сумму убытка, полученного по операциям с необращающимися ФИСС. Основанием является абзац 3 пункта 5 статьи 304 НК РФ.
Вариант четвертый. Допустим, налоговая база № 1 — это убыток, а налоговая база № 2 — прибыль. При этом итоговый результат от совершения в 2010 году операций с необращающимися ФИСС — прибыль.
Совокупная сумма прибыли (то есть прибыль по налоговой базе № 2, уменьшенная на сумму убытка по налоговой базе № 1) в первую очередь направляется на списание убытков прошлых лет, полученных от сделок с необращающимися ФИСС и не погашенных на 1 января 2010 года. Оставшаяся сумма прибыли учитывается в налоговой базе по налогу на прибыль за 2010 год.
Если прибыли оказалось недостаточно для списания всех убытков прошлых лет, непогашенный убыток переносится на следующий налоговый период.
Вариант пятый. Этот вариант аналогичен предыдущему варианту, то есть налоговая база № 1 — убыток, а налоговая база № 2 — прибыль. Но сумма убытка по налоговой базе № 1 превысила сумму прибыли по налоговой базе № 2. Значит, в 2010 году от операций с необращающимися ФИСС налогоплательщик получил убыток.
На сумму указанного убытка нельзя уменьшить налоговую базу по налогу на прибыль за 2010 год. Дело в том, что убытки от сделок с необращающимися ФИСС, заключенных в период с 1 июля по 31 декабря 2009 года, дата завершения которых наступает 1 января 2010 года и позднее, признаются в целях налогообложения прибыли в порядке, действовавшем в 2009 году (п. 3 ст. 13 Закона № 281-ФЗ).
Таким образом, сумму убытка, полученного в 2010 году от операций с необращающимися ФИСС, следует присоединить к непогашенному убытку прошлых лет, полученному от операций с аналогичными инструментами. Данный убыток может быть учтен в налоговой базе по налогу на прибыль в следующем (следующих) налоговом периоде.
Вариант шестой. Предположим, результатом по налоговым базам № 1 и 2 являются убытки. Эти убытки при расчете налога на прибыль за 2010 год отражаются по-разному. Убыток по налоговой базе № 1 не может быть учтен при расчете налога на прибыль за 2010 год. Он переносится на следующий налоговый период и присоединяется к непогашенному убытку прошлых лет, полученному налогоплательщиком от операций с необращающимися ФИСС.
Убыток по налоговой базе № 2 уменьшает налогооблагаемую прибыль за 2010 год, исчисленную в соответствии со статьей 274 НК РФ. Основание — абзац 3 пункта 5 статьи 304 НК РФ.