Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Проверьте себя в кадровых вопросах

Подписка
Срочно заберите все!
№23

Использование компьютерного программного обеспечения часто вызывает претензии контролеров

6 сентября 2012 41 просмотр

Сайт журнала «РНК»
Электронный журнал «РНК»

Использование компьютерного программного обеспечения. Вцелом правила налогообложения использования программного обеспечения четко прописаны в Налоговом кодексе. В частности, в отношении налога на прибыль действует норма подпункта 26 пункта 1 статьи 264 НК РФ о признании расходов, в случае с НДС — подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ об освобождении от уплаты налога с реализации прав на использование компьютерных программ. Однако на практике налоговый учет компьютерных программ вызывает различные споры, которые в большинстве случаев касаются сути условий лицензионных договоров, а также способа их заключения.

Налоговый учет расходов на приобретение программного обеспечения зависит от условий лицензионного договора

Порядок учета стоимости программного обеспечения в составе расходов, учитываемых при налогообложении прибыли, напрямую зависит от характера лицензионного договора, заключенного покупателем с правообладателем. В частности, какие права приобретает компания — исключительные или неисключительные. А также прописан ли в договоре срок использования компьютерной программы.

Компания приобретает исключительные права на объект интеллектуальной собственности. В этом случае программа для ЭВМ относится к нематериальным активам ( подп. 2 п. 3 ст. 257 НК РФ ). Такие программы стоимостью более 40?000 руб. признаются амортизируемым имуществом, стоимость которого списывается в течение срока их полезного использования ( п. 1 ст. 256 НК РФ ).

Если стоимость программы не превышают 40?000 руб., то на основании подпункта 26 пункта 1 статьи 264 НК РФ ее можно учесть как прочие расходы, связанные с производством и реализацией. Это закреплено в Налоговом кодексе с 1 января 2012 года.

Компания приобретает программное обеспечение, на которое у нее отсутствуют исключительные права. В такой ситуации компьютерная программа уже не является нематериальным активом. Следовательно, затраты на приобретение неисключительных прав на использование программ для ЭВМ и баз данных по договорам с правообладателем учитываются в составе прочих расходов на основании подпункта 26 пункта 1 статьи 264 НК РФ. Здесь возникает вопрос: как учесть такие расходы — равномерно в течение срока использования программы или единовременно?

По мнению Минфина, если по условиям договора на приобретение неисключительных прав установлен срок использования программ для ЭВМ, то расходы, относящиеся к нескольким отчетным (налоговым) периодам, учитываются при исчислении налоговой базы с учетом принципа равномерности (письма от 25.05.12 № 03-03-06/1/276 , от 05.05.12 № 07-02-06/128 , от 16.01.12 № 03-03-06/1/15 , от 02.02.11 № 03-03-06/1/52 и от 30.12.10 № 03-03-06/2/225 ). Аналогичной точки зрения придерживаются и налоговики ( письмо УФНС России по г. Москве от 30.09.10 № 16-15/102331@.1 ).

По мнению Минфина, если по условиям договора на приобретение неисключительных прав установлен срок использования компьютерных программ, то расходы, относящиеся к нескольким периодам, должны учитываться равномерно Однако если из договора невозможно определить срок использования программного продукта, то расходы, связанные с его приобретением, можно признать в налоговом учете единовременно. Ведь согласно подпункту 3 пункта 7 статьи 272 НК РФ расходы признаются в том периоде, в котором эти расходы возникают исходя из условий сделок. Практика показывает, что чаще всего суды приходят именно к такому выводу (постановление ФАС Московского от 01.09.11 № КА-А40/9214-11 , от 22.07.10 № КА-А40/7322-10-2 , Поволжского от 26.01.10 № А57-4800/2009 , Северо-Западного от 09.08.11 № А56-52065/2010 и Северо-Кавказского от 16.08.11 № А63-6159/2009-С4-20 округов).

Минфин не возражает против учета расходов на услуги по установке и обновлению компьютерных программ при исчислении налога на прибыль

Приобретая программное обеспечение, компании нередко нуждаются в комплексе сопутствующих услуг. В частности, это разработка и модификация составляющих программного продукта, консультирование по вопросам эксплуатации, доставка и установка обновлений, а также устранение сбоев в работе программного обеспечения.

Контролирующие органы отмечают, что расходы на обновление программы для ЭВМ, исключительное право пользования которой принадлежит организации, могут учитываться в расходах для целей налогообложения прибыли (письма Минфина России от 19.07.12 № 03-03-06/1/346 и от 31.10.11 № 03-03-06/1/704 ).

Кстати

Если компания приобретает компьютерную программу через интернет, то налог на прибыль не пострадает

Использование компьютерного программного обеспечения. Зачастую, чтобы приобрести компьютерную программу, компания загружает базу данных из интернета посредством индивидуального электронного ключа, который ей выдает правообладатель после получения оплаты.

Минфин считает, что расходы на приобретение неисключительных прав на использование программы для ЭВМ по лицензионному соглашению, заключенному через интернет, организация может учесть для целей налогообложения прибыли (письма от 28.09.11 № 0303-06/1/596 и от 05.03.11 № 03-03-06/1/127 ). Финансовое ведомство уточняет: если такие затраты соответствуют требованиям статьи 252 НК РФ.

В случае приобретения компьютерной программы через интернет документальным обоснованием расходов могут являться документы, подтверждающие выплату предусмотренного лицензионным соглашением вознаграждения. Кроме того, организация может сохранить распечатку электронного письма, подтверждающего поставку программы покупателю. Такую распечатку безопаснее заверить у нотариуса

При этом вопрос о порядке учета данных расходов является спорным. По аналогии с учетом расходов на сами программы чиновники настаивают на распределении затрат на обновление программного продукта на срок его использования ( письмо Минфина России от 16.01.12 № 03-03-06/1/15 ). В то время как судьи позволяют учесть расходы на обновление единовременно ( постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 16.08.11 № А63-6159/2009-С4-20 ).

В отношении НДС Минфин России высказывает мнение о том, что услуги по обновлению программного обеспечения облагаются этим налогом, так как положения статьи 149 НК РФ не предусматривают освобождение для таких услуг ( письмо от 21.02.08 № 03-07-08/36 ). Соответственно компания, которая приобретает такие услуги, вправе применить вычет НДС в общем порядке. Даже в том случае, если техническую поддержку программы или ее обновление осуществляет иностранный правообладатель (письма Минфина России от 11.10.11 № 03-07-08/284 и от 07.10.10 № 03-07-07/66 ). В последней ситуации важно не забыть, что покупатель может выступать налоговым агентом и обязан исчислить НДС (см. врезку ниже).

Последствия по НДС при использовании программного обеспечения зависят от условий, прописанных в лицензионном договоре

Суд указал, что с целью подтверждения права на освобождение от НДС компания не обязана представлять лицензионный договор с правообладателем, осуществляющим свою деятельность в США (компания Microsoft), а также всю цепочку сублицензионных договоров Согласно подпункту 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ реализация прав на использование результатов интеллектуальной деятельности освобождается от обложения НДС на территории РФ на основании лицензионного договора. При этом контролирующие органы уточняют следующее. По мнению Минфина России, такое освобождение возможно только при наличии лицензионного соглашения ( письмо от 17.06.09 № 03-07-08/132 ). В свою очередь ФНС России отмечает, что налогоплательщик, осуществляющий операции по реализации товаров, работ, услуг, предусмотренные пунктом 2 статьи 149 НК РФ, не вправе по своему желанию отказаться от такого освобождения ( письмо ФНС России от 15.07.09 № 3-1-10/501@ ).

Следовательно, при наличии лицензионного договора продавец не предъявляет суммы НДС к уплате, а значит, и вычет по НДС покупатель применить не вправе. Отсутствие такого договора, напротив, предполагает уплату налога продавцом и возникновение у покупателя права на вычет.

Отметим, что суды при рассмотрении вопроса обложения НДС операций по реализации программного обеспечения обращают внимание не только на сам факт наличия или отсутствия лицензионного договора, но и на условия такого договора. Так, к примеру, ФАС Московского округа в постановлении от 01.09.11 № КА-А40/9419-11 указал, что если договор поставки программного обеспечения не содержит указаний на возможные способы использования программного обеспечения, то это свидетельствует об отсутствии обязательного условия лицензионного договора, предусмотренного пунктом 2 части 6 статьи 1235 ГК РФ. Это обстоятельство не позволяет квалифицировать договор в качестве лицензионного (сублицензионного). Следовательно, стоимость компьютерных программ облагается НДС, а значит, налогоплательщик правомерно принял к вычету налог с их стоимости.

Кроме того, достаточно распространенной является ситуация, когда предметом договора выступают не права на использование компьютерной программы, а сам носитель информации. Например, организация приобретает диск с программным обеспечением. В этом случае финансовое ведомство отмечает, что освобождение от НДС операций по реализации материальных носителей, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности, на основании договоров купли-продажи НК РФ не предусматривает ( письмо Минфина России от 29.12.07 № 03-07-11/649 ). Таким образом, покупатель по договору купли-продажи вправе применить вычет по НДС со стоимости приобретенного софта на общих основаниях.

Справка

Сотрудничество с иностранным разработчиком программ может привести к выполнению обязанностей налогового агента

Минфин России указывает, что операции по передаче прав на использование программ для электронных вычислительных машин на основании лицензионного договора освобождаются от НДС независимо от того, оказываются они российской организацией или же иностранным юридическим лицом, не являющимся плательщиком НДС в России. Следовательно, российская организация обязанности налогового агента исполнять не должна ( письмо Минфина России от 11.07.12 № 03-07-08/177 ).

Однако не стоит забывать, что если предметом договора являются не права на саму компьютерную программу, а комплекс вспомогательных услуг (к примеру, обновление базы данных либо консультация специалистов разработчика), то со стоимости таких услуг покупателю, зарегистрированному на территории РФ, необходимо будет в качестве налогового агента исчислить НДС ( п. 3 ст. 164 , п. 1 и 2 ст. 161 НК РФ)

НК РФ не требует предоставления всей цепочки сублицензионных договоров для подтверждения покупателем права на освобождение от НДС

Зачастую компания приобретает компьютерную программу на основании сублицензионного договора ( п. 1 ст. 1238 ГК РФ ). Согласно пункту 5 статьи 1238 ГК РФ к такому договору применяются правила о лицензионных договорах. Следовательно, операции по реализации программного обеспечения по сублицензионным договорам также освобождаются от налогообложения на основании подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ. Аналогичного мнения придерживается и Минфин России в письмах от 09.12.10 № 03-07-11/482 , от 09.11.09 № 03-07-11/287 и от 25.06.08 № 03-07-07/70 .

Как отмечает финансовое ведомство, суммы НДС, предъявленные продавцом при передаче прав на программное обеспечение по сублицензионному договору, к вычету не принимаются ( письмо Минфина России от 02.06.09 № 03-07-07/48 ).

Особенностью «упаковочной» лицензии является то, что договор считается заключенным не с момента приобретения или оплаты программного продукта, а только с момента начала его использования покупателем. Поэтому Минфин считает, что реализация программ ЭВМ таким способом не освобождается от НДС Поскольку вопрос освобождения от НДС, по мнению контролеров, напрямую зависит от наличия или отсутствия лицензионного договора, проверяющие зачастую требуют от компании представить договор, заключенный с правообладателем компьютерной программы для ЭВМ, с целью подтверждения соответствующих прав и полномочий на заключение сублицензионных договоров при реализации прав на программы для ЭВМ конкретным пользователям.

Однако на практике при возникновении подобных ситуаций суды зачастую встают на сторону налогоплательщика. Например, в одном из дел суд указал, что налогоплательщик не обязан представлять лицензионный договор с правообладателем, осуществляющим свою деятельность на территории США (компания Microsoft), а также всю цепочку сублицензионных договоров, так как НК РФ не содержит данного требования. Следовательно, общество имеет право на освобождение от НДС ( постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 06.04.10 № А74-2457/09 ).

Реализация прав на использование программ для ЭВМ и баз данных по «оберточной (упаковочной)» лицензии облагается НДС

Нередко программы для ЭВМ или базы данных реализуются путем заключения каждым пользователем с правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре или на упаковке, так называемая оберточная или упаковочная лицензия ( п. 3 ст. 1286 ГК РФ ). При таком способе оформления документов значительно возрастают риски по НДС у продавца.

Дело в том, что особенностью «упаковочной» лицензии является то, что лицензионный договор считается заключенным не с момента приобретения или оплаты программного продукта, а только с момента начала его непосредственного использования покупателем. В связи с этим, так как на момент приобретения в розничной торговле экземпляров программ в товарной упаковке эти программы еще не используются и лицензионный договор (путем заключения договора присоединения) в этот момент еще не заключен, Минфин России настаивает, что компания не может воспользоваться освобождением от уплаты НДС. Ведь условием применения льготы является наличие именно заключенного лицензионного договора (письма Минфина России от 01.04.08 № 03-07-15/44 , от 21.02.08 № 03-07-08/36 и от 19.02.08 № 03-07-11/68 ). Судебная практика по этому вопросу отсутствует.

Покупателю риски потери вычета налога в случае приобретения программного обеспечения на основании «упаковочной» лицензии не грозят. Суды признают такой вычет обоснованным, даже если, к примеру, на товарных упаковках не указаны условия лицензионного договора ( постановление ФАС Дальневосточного округа от 06.10.10 № Ф03-6924/2010 ).

Ответственность

Если пиратская компьютерная программа стоит менее 50 000 руб., то наступает административная ответственность, если более — уголовная

Если компания использует контрафактные компьютерные программы стоимостью менее 50 000 руб., то применяются положения статьи 7.12 КоАП РФ, которая , в частности, предусматривает следующие штрафы:

— для должностных лиц в размере от 10 000 до 20 000 руб.;

— для юридических лиц — от 30 000 до 40 000 руб. с конфискацией контрафактных экземпляров, материалов и оборудования для воспроизведения.

Если же стоимость программ превысит 50 000 руб., то должностным лицам организации грозит уголовная ответственность.

Так, причинение автору ущерба в размере до 250 000 руб. влечет наказание в виде штрафа в размере до 200 000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев, либо обязательными работами на срок до 480 часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок.

Если преступление совершено в крупном размере и стоимость пиратской компьютерной продукции превышает 250 000 руб., то нарушителю грозит наказание в виде принудительных работ на срок до пяти лет либо лишение свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до 500 000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного лица за период до трех лет или без такового (п. 2 и 3 ст. 146 Уголовного кодекса РФ)

Нелицензионный софт грозит не только привлечением к административной и уголовной ответственности, но и увеличивает налоговые риски

Стоимость лицензионного софта на порядок выше его пиратских копий, которые в ряде случаев и вовсе можно загрузить бесплатно из сети интернет. Именно стремление сэкономить денежные средства толкает организации на приобретение нелицензионного программного обеспечения.

Первое, с чем может столкнуться пользователь пиратского программного обеспечения, — это отсутствие должной поддержки со стороны компании-разработчика. Как результат — организация получает усеченные версии баз данных, отсутствие своевременных обновлений, некорректную работу при взаимодействии с другими программами. Кроме того, покупатель не может рассчитывать на своевременную консультационную поддержку со стороны правообладателя.

Использование пиратских компьютерных программ даст повод налоговикам обвинить компанию в получении необоснованной налоговой выгоды Помимо перечисленных практических неудобств, использование нелицензионного программного обеспечения грозит компании неблагоприятными налоговыми последствиями. Очевидно, что для проверки соответствия расходов на приобретение программного обеспечения общим критериям, установленным в статье 252 НК РФ, налоговики могут потребовать от организации представить следующие документы:

—?лицензионное (сублицензионное) соглашение между продавцом и покупателем (или договор купли-продажи, на основании которого к покупателю переходят права на использование программного продукта);

—?документы, подтверждающие право продавца на распоряжение программным обеспечением.

Отметим, что сложившаяся судебная практика иногда указывает на незаконность таких требований проверяющих. В частности, в одном из дел ФАС Московского округа указал, что покупатель может учесть расходы на программный продукт и при отсутствии у поставщика лицензионного соглашения с правообладателем. При отсутствии признаков недобросовестности налогоплательщика, его участия в схеме, направленной на незаконное получение налоговой выгоды, налогоплательщик не может быть лишен права учитывать экономически обоснованные и документально подтвержденные расходы при исчислении налога на прибыль (постановления от 17.03.11 № КА-А40/1472-11 и от 28.05.09 № КА-А40/4603-09 ).

Таким образом, уменьшая налоговую базу по налогу на прибыль на стоимость пиратских программных продуктов (либо софта, приобретенного у сомнительных продавцов), организация должна быть готова вступить в спор с налоговыми органами.

Кроме того, не стоит забывать, что в случае установки на компьютер нелицензионного программного обеспечения в зависимости от стоимости софта организация или ее должностные лица могут быть привлечены к административной и уголовной ответственности (см. врезку выше)

Будьте в курсе!



Бухгалтерских новостей слишком много, а времени на их поиск слишком мало. Рекомендуем подписаться на новостную рассылку журнала «Главбух», чтобы следить за всеми изменениями в работе бухгалтеров.





Для того, чтобы оставить свой комментарий необходимо зайти под своим паролем или зарегистрироваться






  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).

Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно

Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка