шансы взыскать при указанных обстоятельствах с заказчика расходы, связанные с увольнением сотрудников, невелики, но они есть, поскольку суд, при вынесении решения, исходит не только из правовых норм, но и из обстоятельств конкретной ситуации.
Чтобы добиться удовлетворения своих требований, организации следует точно соблюдать установленную процедуру досудебного урегулирования спора, а также доказать суду, что именно действия заказчика по расторжению договора аутсорсинга привели к тому, что исполнитель понес расходы по оплате простоя и увольнению сотрудников, а избежать этого увольнения и сокращения штата у исполнителя не было. Это особенно важно, найти аргументы, что исполнитель не мог продолжать трудовые отношения с сотрудниками, доказать, что расходы по оплате простоя сотрудникам и есть те фактически понесенные расходы, компенсировать которые заказчик обязан (п. 1 ст. 782 ГК РФ, п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. № 104).
В настоящее время арбитражной практики по схожей ситуации нет, и вынесенное решение, если организация обратится с иском к заказчику, расторгнувшему договор досрочно, с требованием оплатить расходы по простою и сокращению штата сотрудников, станет прецедентом.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист » .
1. Ситуация:Заказчик хочет отказаться от договора, но в ответ на сообщение об отказе исполнитель потребовал компенсации расходов в очень большой сумме. Как заказчику доказать, что он не обязан компенсировать эти расходы
Заказчик обязан компенсировать исполнителю только фактически понесенные им расходы (п. 1 ст. 782 ГК РФ). Причем только те, которые были понесены исключительно в связи с оказанием услуг заказчику, в том числе в счет еще не оказанных услуг (п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. № 104). Иные расходы (даже если они были предусмотрены договором) заказчик оплачивать не обязан.
При этом бремя доказывания того, что расходы были понесены до отказа от договора и вызваны исполнением или подготовкой к его исполнению, лежит на исполнителе (согласно требованиям ст. 65 АПК РФ, см., например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 11 марта 2012 г. по делу № А75-3195/2011).
Заказчику не нужно доказывать, что он не обязан компенсировать расходы исполнителя.*
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
Светлана Попова
кандидат юридических наук, главный консультант Управления публичного права и процесса ВАС РФ
Сергей Аристов
старший эксперт ЮСС «Система Юрист»
Александр Бычков
начальник юридического отдела ЗАО «ТГК Салют»
2. Рекомендация: Как успешно решить спор в досудебном порядке
Большинство возникающих с контрагентами споров и разногласий можно урегулировать без обращения в суд. Ведь это зачастую выгодно каждой из сторон. Досудебный порядок урегулирования спора дешевле, быстрее и кроме того, стороны могут выбрать именно тот вариант разрешения спора, который в наибольшей мере учитывает их экономические интересы.
В то же время стороны далеко не всегда могут решить возникающие споры без обращения в суд. Даже в тех случаях, когда обе стороны не прочь обойтись без суда, им не всегда удается прийти к соглашению.
В данной рекомендации приведены несколько способов, которые могут способствовать успешному разрешению спора в досудебном порядке.
Направить контрагенту претензию
Часто оказывается, что вместо многочисленных устных переговоров и консультаций большего эффекта можно достигнуть, если направить контрагенту письменную претензию с перечнем всех разногласий между сторонами, а также требований заявителя претензии. Получение претензии будет означать для контрагента серьезность намерений заявителя, что, вполне возможно, станет стимулом для успешного разрешения спора до предъявления иска в суд.*
Подробнее см. Как составить претензию; Как ответить на претензию.
Нужно ли в претензии раскрывать все свои аргументы
При составлении претензии заявитель стоит перед выбором: указать в тексте претензии все свои аргументы или же не раскрывать все доводы, фактические обстоятельства и правовые нормы, подтверждающие его правоту, а привести их все уже в ходе судебного разбирательства.
В этом случае заявителю претензии нужно исходить из следующих соображений. Если составить краткую претензию, то появится риск того, что контрагент посчитает полученную претензию необоснованной и отклонит ее, а заявителю придется обращаться в суд для защиты своих прав. В этом случае основная цель направления претензии – урегулирование спора без обращения в суд – останется недостигнутой.
Если в претензии сразу указать все аргументы в подтверждение обоснованности предъявленного требования, то появляется другой риск: получатель претензии в случае перехода спора в стадию судебного разбирательства будет знать все аргументы истца и у него будет предостаточно времени, чтобы к ним подготовиться и выстроить свою «линию защиты».
В качестве универсального совета можно предложить следующее. Если права отправителя претензии все же были нарушены, в претензии желательно показать контрагенту, каким именно образом. При этом чем более понятно и аргументированно это будет сделано, тем больше шансов на скорое разрешение конфликта между сторонами. Поэтому при составлении претензии все же не стоит умалчивать о фактах и правовых нормах, обосновывающих серьезность избранной позиции и правоту отправителя претензии. В любом случае ничто не запрещает все эти же доводы предъявить ответчику уже в суде.
Указать на последствия обращения в суд
Как показывает практика, довольно часто контрагенты медлят с добровольным исполнением заявленных к ним требований, даже если с ними в целом согласны. В некоторых случаях это происходит из-за того, что контрагент не осознает, какие дополнительные расходы он понесет в случае судебного спора.
В такой ситуации бывает полезно показать контрагенту (в претензии или устно) последствия обращения в суд для понуждения ответчика к исполнению своих обязанностей.
Негативные для контрагента последствия напрямую связаны с дополнительной обязанностью по возмещению судебных расходов. В эти расходы включаются:
- сумма уплаченной госпошлины;
- расходы на услуги представителей – адвокатов и других лиц, оказывающих юридическую помощь;
- денежные суммы, которые придется выплатить экспертам, специалистам, свидетелям, переводчикам, если они будут участвовать в процессе для оказания помощи суду;
- иные расходы истца, понесенные в связи с рассмотрением дела в суде.
Поэтому если контрагент будет в курсе того, что ему помимо исковых требований необходимо будет еще и возместить судебные расходы, то это также может быть стимулом для должника исполнить свою обязанность добровольно. Ведь в этом случае ему не нужно будет возмещать судебные расходы, которые в зависимости от категории спора и размера взыскиваемой суммы могут быть весьма внушительными.*
Роман Масаладжиу
кандидат юридических наук, старший эксперт ЮСС «Система Юрист»
Виктор Юзефович
главный юрисконсульт департамента судебной практики ОАО «НК "Роснефть"»
3. Рекомендация: Обязательный претензионный порядок
В отдельных случаях для обращения в суд необходимо соблюсти обязательный претензионный порядок урегулирования спора. Это значит, что до предъявления иска в суд вы должны обратиться к предполагаемому нарушителю с заявлением об удовлетворении своих требований в добровольном порядке – претензией. Если этого не сделать, суд не будет рассматривать иск.
Обязательный претензионный порядок может быть установлен законом или договором (ч. 5 ст. 4 АПК РФ).
Случаи, когда обязательный претензионный порядок установлен законом
Необходимо различать случаи, когда претензионный порядок в силу закона является обязательным, и случаи, когда претензионный порядок является факультативным и его использование зависит от усмотрения заявителя.
Есть несколько категорий споров, для которых закон устанавливает обязательный претензионный порядок.
Самая распространенная категория, которая касается всех хозяйствующих субъектов – споры об изменении или расторжении договора на основании пункта 2 статьи 452 Гражданского кодекса РФ. Прежде чем обратиться с таким требованием в суд, необходимо направить его контрагенту.*
Еще одна категория споров касается всех работодателей: прежде чем предъявить в суд иск о возмещении ущерба, причиненного его имуществу, работник должен направить соответствующее заявление работодателю (ч. 3 ст. 235 Трудового кодекса РФ).
Кроме того, закон требует направлять претензии по отдельным требованиям к арендаторам, перевозчикам, экспедиторам и т. п. Полный перечень таких споров приведен в таблице.
Иногда использование претензионного порядка рекомендуется законом, но не является обязательным.
1. При неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по оказанию услуг почтовой связи пользователь услуг почтовой связи вправе предъявить претензию оператору почтовой связи (абз. 1 ст. 37 Федерального закона от 17 июля 1999 г. № 176-ФЗ «О почтовой связи»).
2. В случае нарушения договора воздушной перевозки пассажира, договора воздушной перевозки груза или договора воздушной перевозки почты перевозчику предъявляется заявление или претензия в аэропорту пункта отправления или в аэропорту пункта назначения по усмотрению заявителя (п. 4 ст. 124 Воздушного кодекса РФ).
Данное положение пересекается по содержанию с пунктом 3 статьи 124 Воздушного кодекса РФ, который устанавливает обязательный претензионный порядок для исков из договоров воздушной перевозки груза или почты. Очевидно, пункт 4 статьи 124 Воздушного кодекса РФ регламентирует лишь порядок предъявления претензий для всех трех видов договора воздушной перевозки (пассажира, груза или почты), но не устанавливает обязательного досудебного порядка урегулирования спора из договора воздушной перевозки пассажира.
При толковании указанного положения суды занимают позицию, в соответствии с которой предъявление претензии является правом пассажира и отсутствие претензии не является препятствием для обращения в суд (определение Санкт-Петербургского городского суда от 14 января 2010 г. № 570).
3. До предъявления к перевозчику иска, возникшего в связи с осуществлением перевозок пассажиров, багажа, к перевозчику может быть предъявлена претензия (абз. 1 ст. 121 Устава железнодорожного транспорта РФ).
4. До предъявления к перевозчикам и фрахтовщикам исков, вытекающих из договоров перевозок пассажиров или договоров фрахтования, к таким лицам могут быть предъявлены претензии (ч. 1 ст. 39 Устава автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта).
Случаи, когда обязательный претензионный порядок установлен договором
Обязательный досудебный порядок, когда он не предусмотрен законом, может быть установлен по соглашению сторон. В то же время не любое упоминание в договоре о необходимости проведения переговоров или направления претензии может считаться обязательным досудебным порядком. В практике можно встретить примеры того, как суды отказывались считать те или иные формулировки договора условием об обязательном претензионном порядке.
Судебная практика (см. постановления ФАС Поволжского округа от 5 июля 2011 г. по делу № А12-23484/2010, ФАС Волго-Вятского округа от 18 апреля 2011 г. по делу № А43-17216/2010, ФАС Восточно-Сибирского округа от 24 января 2011 г. по делу № А33-1386/2010,ФАС Западно-Сибирского округа от 15 августа 2011 г. по делу № А46-328/2011) исходит из того, что при установлении обязательного претензионного порядка урегулирования спора следует прописать его процедуру, включающую в себя:
- порядок совершения конкретных действий до обращения в суд;
- указание на то, в какие сроки, кем и кому должна направляться претензия и с приложением каких документов должна рассматриваться;
- сроки ответа на претензию.
Таким образом, соответствующее положение договора будет признано обязательным претензионным порядком, если в нем будут указаны следующие условия:
1. Кем и кому должна направляться претензия.
2. Сроки направления претензии.
3. Перечень прилагаемых к претензии документов.
4. Сроки ответа на претензию.
Эта правовая позиция выгодна истцу, поскольку позволяет ему проигнорировать требование о соблюдении досудебного претензионного порядка со ссылкой на недостаточно четкие условия договора.*
Внимание! Некоторые суды признают претензионный порядок обязательным, даже если условие о нем в договоре сформулировано весьма кратко.
В практике есть случаи, когда суды выносили решения, противоположные приведенным выше. То есть указывали, что при установлении в договоре обязательного претензионного порядка не обязательно подробно прописывать его процедуру.
Так, суд кассационной инстанции признал обязательный претензионный порядок установленным при наличии в договоре следующего условия: «Все спорные вопросы, возникающие в процессе заключения и исполнения настоящего договора, разрешаются арбитражным судом по месту нахождения ответчика в соответствии с текущим законодательством Российской Федерации и с соблюдением претензионного порядка урегулирования разногласий» (постановление ФАС Поволжского округа от 3 июня 2009 г. по делу № А65-23329/2008). Очевидно, что в данном случае не определены форма претензии, порядок и срок ее предъявления и рассмотрения, иные требования об установлении досудебного порядка.
Однако судебные акты с аналогичной правовой позицией крайне редки и являются исключением из общего правила. В связи с этим условие об обязательном досудебном порядке в договоре рекомендуется прописывать подробным образом, с соблюдением всех необходимых реквизитов.
Порядок направления претензии и ответа на претензию
Претензию необходимо направить адресату способом, который позволит зафиксировать:
- факт направления претензии;
- факт получения претензии.
Например, можно отправить претензию по почте заказным письмом с уведомлением о вручении. В этом случае факт направления претензии будет подтвержден почтовой квитанцией об отправке письма. А факт получения – вернувшимся уведомлением о вручении письма адресату и информацией с интернет-сайта Почты России о движении заказного отправления. Чтобы получить эту информацию, нужно ввести на сайте Почты России четырнадцатизначный код письма, указанный в квитанции об отправке.*
Факт направления претензии фиксировать не нужно, если зафиксирован факт вручения претензии ее получателю. Например, при вручении претензии под расписку уполномоченному представителю адресата. В иных случаях фиксация факта направления претензии имеет первостепенное значение, поскольку в конечном итоге претензия может быть адресатом и не получена.
Будет ли считаться соблюденным условие об обязательном досудебном порядке урегулирования спора, если претензия направлена по местонахождению организации и возвращена почтой с отметкой «адресат по указанному адресу не значится»
Да, будет.
Местонахождение юридического лица определяется местом его государственной регистрации (п. 2 ст. 54 ГК РФ). В ЕГРЮЛ содержатся сведения об адресе (местонахождении) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица либо иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, по которому осуществляется связь с юридическим лицом (подп. «в» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Таким образом, претензия, адресованная юридическому лицу, должна направляться по месту его нахождения, указанному в ЕГРЮЛ. Данный вывод подтверждается также и постановлением ФАС Северо-Западного округа от 17 ноября 2009 г. по делу № А52-2295/2009.*
Что делать, если юридический адрес организации поменялся, а отправителю претензии об этом неизвестно
В договоре стороны, как правило, указывают свои реквизиты, в том числе юридический адрес. Однако в отдельных случаях во время действия договора юридический адрес контрагента может измениться и об этом другая сторона может быть не уведомлена. Следовательно, в случае отправки претензии по старому адресу имеется риск, что суд посчитает досудебный порядок не соблюденным.
Предотвратить такие ситуации можно двумя способами:
1) проверять актуальную информацию о местонахождении контрагента посредством получения выписки из ЕГРЮЛ либо иного документа, содержащего указанные сведения;
2) прописать в договоре пункт следующего содержания: «Стороны обязуются уведомлять друг друга в письменном виде об изменении своих реквизитов (наименование, юридический адрес, изменение организационно-правовой формы, банковские реквизиты и т. д.) в срок не позднее 5 (пяти) рабочих дней с момента произведения таких изменений. В случае нарушения данной обязанности одной из Сторон, другая Сторона, исполнившая лежащую на ней обязанность по известным ей реквизитам, считается добросовестно исполнившей свою обязанность».
Необходимо ли отправлять претензию по всем имеющимся адресам организации
Да. Это поможет доказать, что претензионный порядок был соблюден.
Если отправителю претензии известны иные возможные адреса организации, помимо юридического адреса (например, фактический адрес, адрес арендуемого организацией помещения и т. п.), то и по этим адресам целесообразно отправить претензию адресату. При обращении в суд это послужит подтверждением того, что истец приложил все усилия для соблюдения претензионного порядка урегулирования спора. Данный вывод подтверждается судебной практикой (определение ВАС РФ от 6 марта 2009 г. № 2194/09, постановление ФАС Московского округа от 16 марта 2010 г. № КА-А40/1405-10 по делу № А40-61377/09-100-548). В противном случае имеется риск, что суд посчитает бездействие истца недобросовестным и сочтет обязательный претензионный порядок несоблюденным в связи с несовершением всех возможных действий по извещению контрагента.*
Пример из практики: суд счел обязательный претензионный порядок соблюденным, так как истец направил претензию по трем адресам ответчика и при этом в деле отсутствовали доказательства того, что истец знал о наличии у ответчика иного адреса
Истец обратился к ответчику с иском о расторжении договора аренды и обязании ответчика передать истцу объект аренды. Исковые требования были мотивированы ненадлежащим исполнением обязательств по договору аренды.
Суд первой инстанции оставил без рассмотрения исковые требования в части расторжения договора аренды, в остальной части иска отказал. Суд пришел к выводу о том, что истцом не соблюден претензионный порядок расторжения договора, поскольку не представлено доказательств направления ответчику письма с требованием устранить допущенные нарушения договора и предложением расторгнуть договор.
Суд апелляционной инстанции решение суда первой инстанции отменил и удовлетворил исковые требования. В обоснование принятого постановления суд апелляционной инстанции указал, что истец направлял ответчику претензию с предложением об устранении допущенных недостатков по трем известным ему адресам, в том числе по юридическому и фактическому адресам арендуемого помещения. Все конверты с претензией возвратились истцу с отметками «организация не значится». Поскольку в материалах дела отсутствовали доказательства того, что истец располагал данными о наличии у ответчика иного адреса, суд апелляционной инстанции признал, что истцом были приняты все необходимые меры по уведомлению ответчика о необходимости исполнения обязательства в разумный срок. В связи с этим отсутствовали основания оставлять иск в части расторжения договора аренды без рассмотрения (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 августа 2008 г. № 09АП-8713/08-ГК по делу № А40-2659/07-60-24).*
Правила направления ответов на претензии аналогичны правилам отправки претензий.
Последствия несоблюдения обязательного досудебного порядка
При подаче искового заявления в суд истец должен приложить документы, подтверждающие соблюдение обязательного досудебного порядка урегулирования спора, если такой порядок предусмотрен федеральным законом или договором (абз. 7 ст. 132 ГПК РФ, п. 7 ч. 1 ст. 126 АПК РФ).
Если истец не представит доказательства соблюдения обязательного претензионного порядка, суд оставляет исковое заявление без движения (ч. 1 ст. 136 ГПК РФ, ч. 1 ст. 128 АПК РФ), с последующим возвращением искового заявления истцу (ч. 2 ст. 136 ГПК РФ, п. 4 ч. 1 ст. 129 АПК РФ).
Если это выяснилось уже после принятия искового заявления к производству и возбуждения дела, иск подлежит оставлению без рассмотрения (абз. 2 ст. 222 ГПК РФ; п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ).
Кроме того, если судебный спор возник вследствие несоблюдения претензионного порядка урегулирования спора, то арбитражный суд относит на нарушителя претензионного порядка судебные расходы независимо от результатов рассмотрения дела (ч. 1 ст. 111 АПК РФ). Это может быть применимо как к лицу, направившему претензию, например, в связи с пропуском срока для направления претензии, так и к получателю претензии, например, в связи с нарушением срока представления ответа на претензию либо в связи с оставлением претензии без ответа.
Положение, изложенное в части 1 статьи 111 Арбитражного процессуального кодекса РФ, высшие судебные органы конкретизируют применительно к некоторым ситуациям.
1. Наличие соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество не лишает залогодержателя права обратить взыскание на предмет залога в судебном порядке. При этом независимо от результатов рассмотрения этого дела суд в соответствии с частью 1 статьи 111 Арбитражного процессуального кодекса РФ относит судебные расходы на залогодержателя, не представившего доказательств предпринятых им безрезультатных попыток внесудебного обращения взыскания на предмет залога или иных обстоятельств, свидетельствующих о невозможности обращения взыскания на предмет залога во внесудебном порядке. Исключение составляют случаи, когда стороны договора о залоге предусмотрели возможность как судебного обращения взыскания на предмет залога, так и обращения взыскания на предмет залога во внесудебном порядке (п. 8 постановления Пленума ВАС РФ от 17 февраля 2011 г. № 10 «О некоторых вопросах применения законодательства о залоге»).
2. Предъявление грузоотправителем, грузополучателем, владельцем железнодорожного пути необщего пользования претензий к перевозчику за пределами сроков, предусмотренныхстатьей 123 Устава железнодорожного транспорта, при условии соблюдения порядка предъявления претензий, не является основанием к возвращению искового заявления. Однако арбитражный суд в указанных случаях в соответствии с частью 1 статьи 111 Арбитражного процессуального кодекса РФ вправе отнести на истца судебные расходы независимо от исхода спора (п. 42 постановления Пленума ВАС РФ от 6 октября 2005 г. № 30«О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации"»).
Виктор Анохин
доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист РФ, председатель Арбитражного суда Воронежской области в отставке
Роман Масаладжиу
кандидат юридических наук, старший эксперт ЮСС «Система Юрист»
Виктор Юзефович
главный юрисконсульт департамента судебной практики ОАО «НК "Роснефть"»