да, договор аренды лучше заключить, это позволит лучше защитить права арендодателя, позволит правильно учитывать полученную от арендатора арендную плату за пользование имуществом организации.
При заключении договора аренды транспортного средства обратите внимание на описание арендуемого автомобиля. Надо прописать такие его технические характеристики, чтобы можно было точно определить, какой именно автомобиль арендует организация. Только в этом случае договор аренды считается заключенным. Об этом сказано в пункте 3 статьи 607 Гражданского кодекса РФ. Поэтому в договоре нужно указать: марку автомобиля, год выпуска и цвет, номера кузова и двигателя, государственный регистрационный номер. Чтобы описание было более полным, сведения можно перенести в договор из паспорта транспортного средства или свидетельства о его регистрации. Директор может подписать договор аренды, как со стороны арендодателя, так и со стороны арендатора, поскольку руководитель организации, заключая сделки (например, договор аренды) от ее имени, не выступает как самостоятельный участник гражданских правоотношений. То есть считается, что договор заключила организация.
Кроме того нужно учесть, что такое соглашение с руководителем юридического лица является для ее участников сделкой с заинтересованностью, и подлежит одобрению собственниками организации.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух» и «Системы Юрист » .
1.Ситуация: Может ли договор аренды имущества быть подписан одним и тем же человеком как со стороны арендодателя, так и со стороны арендатора, если организация арендует имущество у своего руководителя
Да, может.
Требования законодательства при этом не нарушаются. Человек не может заключить договор сам с собой, в том числе как представитель другого гражданина или организации (п. 3 ст. 182 ГК РФ). Однако на законного представителя организации – ее руководителя это требование не распространяется.
В соответствии с требованиями гражданского законодательства России организацию в сделках, как правило, представляет ее руководитель, действующий на основании устава. Поэтому организация через своего руководителя может приобретать права и выполнять обязанности. Такой вывод следует из статей 53, 91 и 103 Гражданского кодекса РФ.
Таким образом, руководитель организации, заключая сделки (например, договор аренды) от ее имени, не выступает как самостоятельный участник гражданских правоотношений. То есть считается, что договор заключила организация. Аналогичные выводы содержит арбитражная практика (см., например, определения ВАС РФ от 19 декабря 2007 г. № 14573/07, от 18 января 2007 г. № 16517/06, постановления Президиума ВАС РФ от 11 апреля 2006 г. № 10327/05 и от 1 ноября 2005 г. № 9467/05, постановления ФАС Московского округа от 1 февраля 2008 г. № КГ-А40/14593-07 и от 10 июля 2007 г. № КГ-А40/4605-07, Поволжского округа от 5 июля 2007 г. № А65-13887/2006).
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
Поэтому, если организация выступает арендатором имущества своего руководителя, руководитель может подписать договор аренды как со стороны арендодателя, так и со стороны арендатора.
Нина Ковязина,
заместитель директора департамента заработной платы, охраны труда и социального партнерства Минздравсоцразвития России
2. Рекомендация: Как оплатить и отразить в бухучете аренду личного автомобиля сотрудника
Виды договоров аренды транспорта
Есть два вида договоров аренды транспортных средств:
Правовое регулирование каждого из них имеет свои особенности.
По договору аренды транспортного средства с экипажем арендодатель должен предоставить арендатору автомобиль и оказать ему услуги по управлению этим автомобилем и его технической эксплуатации (ст. 632 ГК РФ). По договору аренды транспортного средства без экипажа арендодатель просто должен предоставить арендатору автомобиль во временное владение и пользование (ст. 642 ГК РФ).
Ситуация: можно ли заключить договор аренды транспортного средства с экипажем с сотрудником организации
Нет, нельзя.
По Гражданскому кодексу РФ при аренде транспортного средства с экипажем лица, управляющие этим транспортным средством и обеспечивающие его техническую эксплуатацию, должны состоять с арендодателем в трудовых отношениях (п. 2 ст. 635 ГК РФ). Поэтому формально сотрудник, не являясь предпринимателем и не имея своих сотрудников, не может заключить такой договор. По этому основанию договор может быть признан недействительным (ст. 168 ГК РФ).
Главбух советует: если возникла необходимость заключить с сотрудником договор аренды транспортного средства с оказанием услуг по управлению и технической эксплуатации, заключите два договора – договор аренды транспортного средства без экипажа и договор на оказание услуг по управлению и технической эксплуатации.
В этом случае наличие наемных сотрудников не обязательно. При этом оказание услуг по управлению и технической эксплуатации не должно входить в число должностных обязанностей сотрудника. Иначе выплаты по договору оказания услуг могут быть признаны экономически необоснованными (ст. 252 НК РФ).
Вместе с тем, контролирующие ведомства не оспаривают возможность заключения с сотрудником (учредителем) договора аренды транспортного средства с экипажем (см., например, письма Минфина России от 14 июля 2008 г. № 03-04-06-02/73, от 10 февраля 2004 г. № 04-04-06/21 и УФНС России по г. Москве от 19 мая 2006 г. № 28-11/43420).
Аренда автомобиля
При заключении договора аренды транспортного средства обратите внимание на описание арендуемого автомобиля. Надо прописать такие его технические характеристики, чтобы можно было точно определить, какой именно автомобиль арендует организация. Только в этом случае договор аренды считается заключенным. Об этом сказано в пункте 3 статьи 607 Гражданского кодекса РФ. Поэтому в договоре нужно указать: марку автомобиля, год выпуска и цвет, номера кузова и двигателя, государственный регистрационный номер. Чтобы описание было более полным, сведения можно перенести в договор из паспорта транспортного средства или свидетельства о его регистрации.
Для эксплуатации автомобиля организации (арендатору) потребуются: свидетельство о его регистрации, техпаспорт, талон техосмотра и страховой полис (если риск ответственности организации застраховал сотрудник (арендодатель)). Чтобы сотрудник (арендодатель) не уклонялся от передачи документов, эту обязанность можно прописать в договоре. Кроме того, в договоре можно предусмотреть ответственность сотрудника за нарушение сроков передачи документов в виде неустойки (штрафа, пеней).
Если договор аренды не предусматривает выкуп автомобиля организацией (арендатором), то в течение срока действия договора право собственности на автомобиль принадлежит сотруднику-арендодателю (ст. 608 ГК РФ).*
Главбух советует: при аренде личного автомобиля сотрудника обязательно ознакомьтесь с условиями страхования этого автомобиля (ОСАГО).
Если организация взяла в аренду уже застрахованный автомобиль, возможны три ситуации.
Первая: в страховом полисе записано, что к управлению автомобилем допускается неограниченный круг людей. В этом случае со страховкой ничего делать не нужно.
Вторая: в страховом полисе указаны конкретные люди, которые имеют право управлять автомобилем. Если организация планирует допустить к его вождению других людей, в полис нужно будет внести изменения. Сделать это должен сотрудник-арендодатель. За внесение изменений в полис придется заплатить. Если договор аренды не обязывает сотрудника (арендодателя) оформить страховку, все дополнительные расходы понесет организация (арендатор) (ст. 646 и 637 ГК РФ). Эти затраты можно будет учесть при расчете налога на прибыль (п. 2 ст. 263 НК РФ).
Третья: сотрудник-арендодатель не передает организации-арендатору полис страхования обязательной гражданской ответственности. В этом случае организация должна самостоятельно оформить полис ОСАГО. Ведь владельцами транспортных средств (на которых возлагается обязанность страховать ответственность) признаются не только собственники, но и те, кто арендует транспорт (ст. 4 Закона от 25 апреля 2002 г. № 40-ФЗ).
Документальное оформление
Операции по получению автомобиля в аренду в бухучете отразите на основании акта о приеме-передаче транспортного средства. В нем надо указать: согласованную стоимость передаваемого автомобиля, его пробег, а также техническое состояние по результатам осмотра. Передаточный акт можно составить на унифицированном бланке (формы № ОС-1или № ОС-1б, утвержденные постановлением Госкомстата России от 21 января 2003 г. № 7) или в произвольной форме.*
Открывать на арендуемый автомобиль инвентарную карточку по формам № ОС-6, № ОС-6а, утвержденным постановлением Госкомстата России от 21 января 2003 г. № 7, не обязательно. Об этом сказано в пункте 14 Методических указаний, утвержденных приказом Минфина России от 13 октября 2003 г. № 91н.
Нина Ковязина,
заместитель директора департамента заработной платы, охраны труда и социального партнерства Минздравсоцразвития России
3. Рекомендация: Что такое сделка с заинтересованностью и каков порядок ее совершения в ООО
Отдельные сделки в ООО можно заключать только после их одобрения общим собранием участников или советом директоров. К таким сделкам относятся, в частности, так называемые «сделки, в совершении которых имеется заинтересованность». Если не соблюдать порядок их совершения, суд может признать сделку недействительной.
В связи с этим при подготовке к сделке нужно проверить, не подпадает ли она под критерии сделки с заинтересованностью и если подпадает – соблюсти порядок ее совершения.
Какие сделки признаются сделками с заинтересованностью
Суть сделки с заинтересованностью лучше всего показать на простом примере: когда ООО заключает гражданско-правовой договор (например, договор купли-продажи или подряда) со своим директором – это сделка с заинтересованностью, в ней заинтересован директор.
На практике все чуть сложнее. Перечень лиц, которые в данном случае могут быть на месте директора, установлен в статье 45 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее – Закон об ООО). К ним относятся:
- единоличный исполнительный орган общества (далее – директор);
- члены совета директоров (наблюдательного совета);
- члены правления;
- лица, имеющее право давать обществу обязательные для него указания;*
- участники общества, имеющие совместно с их аффилированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества.
Кроме того, нужно учитывать не только самих этих лиц, но также их супругов, родителей, детей, полнородных и неполнородных братьев и сестер, усыновителей и усыновленных и (или) их аффилированных лиц.
Но и это еще не все. Указанным лицам не обязательно самим быть стороной (или выгодоприобретателем) по сделке, чтобы для ООО она считалась сделкой с заинтересованностью. Стороной по сделке может быть юридическое лицо, такая сделка также будет сделкой с заинтересованностью, если указанные лица:
- занимают должности в органах управления этого юридического лица;*
- владеют (в том числе в совокупности) не менее 20 процентами уставного капитала этого юридического лица.
Пример из практики. Суд установил, что в сделке участвовали аффилированные лица, и признал ее недействительной, поскольку она совершена без надлежащего одобрения
ООО «Г.» и ОСАО «Р.» заключили договоры купли-продажи векселей на общую сумму 106 126 972 руб. 50 коп., а также соглашения о зачете встречных однородных требований.
От имени ООО «Г.» сделки совершал директор гражданин К.
Одновременно К. владел:
- 0,46 процента акций ОСАО «Р.»;
- долей в размере 100 процентов уставного капитала ООО «Д.», которое в свою очередь владело 91,67 процента акций ОСАО «Р.».
Компания «С.» (владела 99% долей уставного капитала ООО «Г.») обратилась в арбитражный суд с требованием признать недействительными заключенные договоры и соглашения, поскольку они, как сделки с заинтересованностью, не были одобрены общим собранием участников ООО «Г.».
Суд счел доказанным тот факт, что гражданин К. совместно с его аффилированным лицом (ООО «Д.») на момент совершения оспариваемых сделок владел более чем 20 процентами голосующих акций своего контрагента – ОСАО «Р.». Оспариваемые сделки являлись сделками с заинтересованностью, однако общее собрание участников ООО «Г.» их не одобряло.
Исковые требования были удовлетворены. Суды апелляционной и кассационной инстанций поддержали суд первой инстанции (постановление ФАС Московского округа от 17 февраля 2009 г. № КГ-А40/405-09 по делу № А40-66838/07-134-472,определением ВАС РФ от 3 июля 2009 г. № ВАС-6484/09 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ в порядке надзора).
Кроме того, контрагентом по сделке может быть вообще третье лицо, но сделка будет признана для ООО сделкой с заинтересованностью, если директор, члены правления или иные лица, перечисленные в статье 45 Закона об ООО в отношениях с обществом:
- выступают в интересах этих третьих лиц;
- занимают должности в органах управления юридического лица, которое выступает в интересах этих третьих лиц;
- владеют (в т. ч. в совокупности) не менее 20 процентами уставного капитала юридического лица, которое выступает в интересах этих третьих лиц;
- занимают должности в органах управления управляющей компании юридического лица, которое выступает в интересах этих третьих лиц.
Устав может расширять эти рамки и относить к сделкам с заинтересованностью дополнительно другие сделки.
Сделка признается сделкой с заинтересованностью только тогда, когда указанные лица (или одно из них) отвечают признакам заинтересованности именно на момент совершения сделки (п. 14 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. № 62 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»).*
Если указанные лица когда-то отвечали признакам заинтересованности, но на момент совершения сделки этих признаков нет, сделка не признается сделкой с заинтересованностью.
При подготовке к сделке из документов, предоставленных контрагентом, может быть не видно, что в сделке есть заинтересованность кого-то из указанных выше лиц. Для того чтобы можно было заблаговременно распознать такие сделки, указанные лица должны доводить до сведения общего собрания участников общества следующую информацию:
- о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица владеют не менее 20 процентами уставного капитала;
- о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления;
- об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными (п. 2 ст. 45 Закона об ООО).
Закон не определяет способ, которым нужно довести такую информацию до общества. Но для того, чтобы в последующем всегда можно было подтвердить этот факт, нужно представить непосредственно в общество уведомление, адресованное директору и общему собранию участников. При этом на копии уведомления обязательно нужно проставить отметку уполномоченного лица о получении. Либо уведомление можно направить в общество письмом с объявленной ценностью с описью вложения и уведомлением о вручении.
За непредставление такой информации члены совета директоров, директор, члены правления и управляющий несут ответственность, если в результате этого обществу будут причинены убытки (п. 2 ст. 44 Закона об ООО, ст. 15 ГК РФ).
Аффилированные лица общества обязаны уведомлять ООО о принадлежащих им долях (частях долей) в течение 10 дней с даты приобретения доли (части доли), если после этого они стали иметь 20 процентов и более голосов участников общества.
Если такая обязанность не была исполнена и в результате обществу был причинен имущественный ущерб, аффилированное лицо несет ответственность в размере такого ущерба (п. 6.1 ст. 45 Закона об ООО).
Внимание: сделкой с заинтересованностью может быть не только договор.
Понятие «сделка» (ст. 153 ГК РФ) шире, чем понятие «договор» (ст. 420 ГК РФ).
Поэтому сделкой с заинтересованностью могут быть как договоры, так и внесение вклада в уставный капитал другого общества, выдача или авалирование векселей и иные сделки.
Порядок совершения сделки с заинтересованностью
Общество имеет право совершить сделку с заинтересованностью только после того, как она будет одобрена участниками. Если в обществе создан совет директоров, то уставом общества на него можно возложить полномочия по принятию решений о совершении сделок с заинтересованностью, сумма оплаты или стоимость имущества по которым не превышает 2 процентов от стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период (п. 3, 7 ст. 45 Закона об ООО).
Сделка с заинтересованностью, которая предварительно не была одобрена, является оспоримой и может быть признана недействительной только по решению суда на основании требования ООО или его участника при наличии обстоятельств, предусмотренных в пункте 5статьи 45 Закона об ООО.*
Пример из практики. Поскольку сделка с заинтересованностью не повлекла негативных последствий для общества, суд отказал в признании ее недействительной
ООО «К.» (арендодатель, ответчик) и ООО «Р.» (арендатор, ответчик) заключили несколько договоров субаренды.
Указанные договоры от имени обеих сторон заключены гражданином В., занимавшем в обоих обществах должность директора.
Общее собрание участников ООО «Р.» сделку не одобряло.
Гражданин Д. (истец, участник ООО «Р.») обратился в арбитражный суд с требованием признать недействительными указанные договоры, поскольку они не были одобрены надлежащим образом, в то время как являются сделками с заинтересованностью.
Суд счел доказанным факт заинтересованности директора в сделках, однако в удовлетворении исковых требований отказал в связи со следующим.
Сделка может быть признана недействительной, если в результате нее обществу или участнику будут причинены убытки или у них возникнут иные неблагоприятные последствия (или возникнет возможность причинения убытков или возникновения последствий, п. 5 ст. 45 Закона об ООО). То, что сделка не вызвала неблагоприятных последствий, должен доказать ответчик.
Суд исследовал материалы дела и пришел к выводу, что общество не понесло убытков и неблагоприятных последствий не возникло.
На этом основании суд первой инстанции отказал в удовлетворении исковых требований, суды апелляционной и кассационной инстанций поддержали суд первой инстанции (постановление ФАС Московского округа от 25 мая 2010 г. № КГ-А40/5050-10 по делу № А40-52865\09-137-477, определением ВАС РФ от 12 августа 2010 г. № ВАС-10437/10 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ в порядке надзора).
При этом сделку с заинтересованностью можно одобрить и после того как она будет совершена, вплоть до вынесения судом решения ее недействительности* (п. 5 ст. 45 Закона об ООО). Это подтверждает судебная практика (п. 20 постановления от 9 декабря 1999 г. Пленума Верховного суда РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"» (далее – постановление № 90/14), постановление ФАС Дальневосточного округа от 17 февраля 2009 г. № Ф03-284/2009 по делу № А51-7513/2008).
Не нужно одобрять сделку с заинтересованностью в следующих случаях (п. 6 ст. 45 Закона об ООО):
- если общество состоит из одного участника, который одновременно осуществляет функции директора;
- если в сделке заинтересованы все участники;
- при переходе к обществу доли (части доли) в его уставном капитале (в случае выхода участника, выкупа доли у участника);
- при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договоры о слиянии и договоры о присоединении;
- если это сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с законом и расчеты по которым производятся по ценам, определенным уполномоченным органом власти.
Закон содержит и еще одно исключение.
Одобрять сделку не нужно, если ООО заключает ее с заинтересованным лицом на условиях, которые существенно не отличаются от условий предыдущих сделок, заключенных с этим же лицом в процессе обычной хозяйственной деятельности, когда это лицо еще не было заинтересованным. Одобрять такие сделки не нужно, если они совершены с момента, когда лицо признано заинтересованным, до следующего очередного общего собрания участников (п. 4 ст. 45 Закона об ООО).
Внимание: не всегда удается доказать, что сделка относится к обычной хозяйственной деятельности общества.
Какие именно сделки следует относить к обычной хозяйственной деятельности, закон не устанавливает. Однако из судебной практики можно сделать вывод, что к таким сделкам обычно относят сделки, направленные на получение прибыли от реализации товаров или продукции, пользования имуществом, выполнения работ, оказания услуг, а также связанные с приобретением сырья, материалов. Суд, скорее всего, не отнесет к обычной хозяйственной деятельности не свойственные для общества сделки. Это подтверждает судебная практика (постановление № 90/14).
Чтобы участники одобрили сделку с заинтересованностью, необходимо провести общее собрание, на повестку дня которого вынесен соответствующий вопрос.
При этом участники, которые заинтересованы в сделке, не вправе голосовать по данному вопросу. Решение должно быть принято большинством от общего числа голосов незаинтересованных участников общества.
Решение об одобрении сделки
В решении об одобрении сделки должны быть указаны следующие сведения (п. 3 ст. 45 Закона об ООО):
- стороны и выгодоприобретатели по сделке;
- цена;
- предмет сделки;
- иные существенные условия сделки.
Если не указать эти сведения, одобрение будет ненадлежащим и сделку можно будет признать недействительной. Это подтверждает судебная практика (определение ВАС РФ от 27 октября 2008 г. № 13986/08, постановление ФАС Северо-Западного округа от 10 сентября 2008 г. по делу № А13-8039/2007).
При этом необходимо учитывать общие требования к оформлению и содержанию решения общего собрания участников.*
Ситуация: можно ли заранее одобрить сделку с заинтересованностью, если ее точная дата совершения и условия пока не определены
Да, можно одобрить сделку, которая будет совершена в будущем в процессе обычной хозяйственной деятельности ООО.
Поскольку условия сделки точно неизвестны, в решении нужно обязательно указать предельную сумму, на которую может быть совершена такая сделка (п. 3 ст. 45 Закона об ООО).
Это подтверждает судебная практика (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 сентября 2010 г. № 17АП-9522/2010-ГК по делу № А71-12486/2008, данный пример касается акционерного общества, однако такая практика применима и для ООО).
Такое одобрение имеет свой срок действия, он длится до следующего очередного общего собрания участников общества, если иное не предусмотрено в самом решении (п. 3 ст. 45 Закона об ООО).
Ситуация: нужно ли одобрять сделку купли-продажи доли, заключенную между участниками ООО
Нет, не нужно.
В таком случае само ООО не является стороной договора и его имущество не отчуждается, поэтому сделки с заинтересованностью здесь не будет.
Это подтверждает судебная практика (постановление ФАС Северо-Западного округа от 31 января 2011 г. по делу № А56-25492/2010).
Ситуация: как правильно одобрить сделку с заинтересованностью, если она одновременно является крупной сделкой
В порядке, установленном для одобрения сделок с заинтересованностью.
Закон устанавливает, что в таком случае следует применять порядок одобрения, установленный не для крупных сделок, а для сделок с заинтересованностью (п. 8 ст. 46 Закона об ООО). Это подтверждает судебная практика (п. 11 постановления Президиума ФАС Западно-Сибирского округа от 10 июня 2011 г. № 6 «Обзор судебной практики Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа по спорам о признании недействительными крупных сделок и сделок с заинтересованностью»; постановление ФАС Поволжского округа от 15 января 2009 г. по делу № А 49-3414/2008 ).
При этом в законе есть исключение: если в сделке заинтересованы все участники общества, то одобрять такую сделку как сделку с заинтересованностью не нужно, ее следует одобрить только как крупную сделку (п. 6 ст. 45, п. 8 ст. 46 Закона об ООО).
Владислав Кузнецов
ведущий эксперт ЮСС «Система Юрист»
Владислав Добровольский
судья в отставке, кандидат юридических наук
Геннадий Уваркин
заместитель генерального директора Правового бюро «Омега», кандидат юридических наук