Для того чтобы ИП выполнял все функции работников, ему необходимо открыть все виды деятельности по данным направлениям. ИП сможет оказывать Вам услуги по договорам, за исключением трудового. По трудовому договору физическое лицо в качестве ИП работать не сможет. При заключении договора необходимо проследить, чтобы условия не противоречили закону. Данный вид услуг с высокой степенью налогового риска. Налоговики могут потребовать через суд изменения юридической квалификации сделок, а также признания недействительными мнимых и притворных сделок, могут настаивать на том, что индивидуальный предприниматель, оказывающий организации услуги по договорам, фактически являются ее работниками. И как следствие требовать доначисления НДФЛ, страховых взносов, а также взыскания пеней и штрафов.
Обоснование данной позиции приведено ниже в статьях журналов «Бухгалтерия ИП», «Учет в туристической деятельности», «Упрощенка», которые Вы можете найти в закладке Журналы «Системы Главбух» vip - версия
1.Статья: Перевод работников в статус предпринимателей чреват неприятностями
Реквизиты:
постановление от 27.04.2011 № А27-6452/2010
Кто обратился в суд:
индивидуальный предприниматель
В чью пользу решение:
в пользу налоговых органов
Суть спора
Налоговая инспекция доначислила индивидуальному предпринимателю на «упрощенке» НДФЛ, страховые взносы в Пенсионный фонд, начислила пени и штрафы, посчитав, что предприниматель создал схему по уходу от уплаты налогов и взносов.
Аргументы суда
Арбитры поддержали позицию инспекции. Суд решил, что заключение предпринимателем договоров на оказание услуг с уволенными ранее работниками, впоследствии зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей, применяющих УСН, носило формальный характер и было направлено на уменьшение налоговой базы по НДФЛ и пенсионным взносам. Арбитры, в частности, выяснили, что после перевода работников в статус предпринимателей должностные обязанности, условия труда, заработная плата, фактическое место работы бывших сотрудников ИП не изменились. Кроме того, работники не смогли объяснить налоговым инспекторам, какую систему налогообложения они применяют, будучи индивидуальными предпринимателями, или рассказать, какой вид деятельности был заявлен ими при государственной регистрации. Отчетность в налоговую инспекцию за них сдавало доверенное лицо их бывшего работодателя. Таким образом, судьи решили, что фактически физические лица состояли в трудовых отношениях с предпринимателем.*
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
ЖУРНАЛ «УПРОЩЕНКА», № 6, ИЮНЬ 2011
2.Статья: Оформление работников как индивидуальных предпринимателей
Туристическое агентство работает на «упрощенке» (объект – «доходы минус расходы»). Для минимизации затрат по уплате страховых взносов можно ли предложить некоторым работникам, чтобы они зарегистрировались как предприниматели?
Да, такой вариант возможен. Однако это способ оптимизации налогообложения с высокой степенью налогового риска. Налоговики вправе требовать через суд изменения юридической квалификации сделок (подп. 3 п. 2 ст. 45 НК РФ), а также признания недействительными мнимых и притворных сделок (п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 10 апреля 2008 г. № 22). Они могут настаивать на том, что индивидуальные предприниматели, оказывающие организации услуги по гражданско-правовым договорам, фактически являются ее работниками. И как следствие требовать доначисления НДФЛ, страховых взносов, а также взыскания пеней и штрафов.
Подозрения у чиновников вызывают, как правило, длительные договоры с предпринимателями, обеспечение их мобильной связью, совпадение услуг предпринимателя с должностными обязанностями штатных работников и т. п.
При рассмотрении подобных споров суды часто встают на сторону налоговых органов. Однако существуют судебные решения, поддерживающие налогоплательщиков. Например, постановление ФАС Центрального округа от 29 октября 2008 г. № А68-601/2007-24/11. В нем судьи указали, что заключенные с предпринимателями договоры не содержат таких существенных условий трудового договора, как место работы, дата начала работы, наименование должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием или конкретной трудовой функции, режим работы и отдыха, условия оплаты труда, виды и условия социального страхования.
Поэтому при составлении договора с предпринимателем следует уделить особое внимание его содержанию: он ни в коем случае не должен повторять трудовой договор. Кроме того, нужно, чтобы в штатном расписании организации отсутствовали должности, соответствующие услугам, оказываемым предпринимателями*
Т.В. АМИТОВА,
налоговый консультант
Журнал «Учет в туристической деятельности», №10, октябрь 2010
3.Статья: Какой договор выбрать бухгалтеру: трудовой или гражданско-правовой?
Основным видом деятельности индивидуального предпринимателя является «Предоставление бухгалтерских услуг» (код ОКВЭД 74.12). Можно ли ему работать бухгалтером в организации по гражданско-правовому договору (подписывать документы, сдавать отчетность и т. п.), или обязательно с ним нужно заключать трудовой договор с указанием его в штатном расписании?
Определение трудового договора дано в статье 56 ТК РФ. Так, трудовой договор – это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату. В свою очередь работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.
Гражданско-правовым договором может считаться любой договор, заключенный в соответствии с ГК РФ.
Частью 2 ГК РФ предусмотрены отдельные виды гражданско-правовых договоров. Вместе с тем стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством. Основное правило при заключении договора состоит в том, чтобы его условия не противоречили закону.
Гражданско-правовыми договорами являются договоры, в которых нет условий о соблюдении определенного режима работы и отдыха, не предусмотрены выплата сумм по временной нетрудоспособности и травматизму, предоставление физическим лицам иных гарантий социальной защищенности. Работы, исполняемые по данным договорам (оказываемые услуги), не предполагают подчинение физических лиц правилам внутреннего распорядка в организации. Кроме того, по этим договорам для организации важен не сам процесс, а результат работ.
При заключении трудового договора возникают отношения «работодатель – работник». В соответствии со статьей 226 НК РФ на работодателя возлагаются обязанности по исчислению, удержанию и уплате НДФЛ. В данном случае он будет являться налоговым агентом.
Кроме того, согласно положениям федеральных законов от 24.07.2009 № 212-ФЗ и от 24.07.98 № 125-ФЗ выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц в рамках трудовых отношений являются объектом обложения страховыми взносами.
В случае заключения организацией гражданско-правового договора с физическим лицом они становятся равноправными сторонами данного договора. Подобный вывод содержится в Определении Конституционного суда РФ от 19.05.2009 № 597-О-О. В таких договорах нет работника и работодателя, а есть заказчик и исполнитель.
Исполнитель обязуется выполнить определенную работу и сдать ее заказчику, а заказчик должен ее принять.
При передаче-приеме работ стороны подписывают акт сдачи-приемки, после чего стороны свободны от обязательств друг перед другом.
Исполнитель в отличие от работника не имеет права ни на пособие по временной нетрудоспособности, ни на ежегодный отпуск, ни на декретный отпуск. Связано это с тем, что исполнитель, кроме выполнения определенной работы, с заказчиком ничем не связан.
При этом следует учесть, что согласно статье 227 НК РФ коммерсанты самостоятельно исчисляют и уплачивают НДФЛ с доходов, полученных от осуществления предпринимательской деятельности.
Исчисление и уплата страховых взносов также осуществляется коммерсантами самостоятельно.
Аналогичный вывод содержится в письме Минфина России от 10.10.2011 № 03-04-06/3-259.*
Таким образом, выбор работать по трудовому договору бухгалтером или заключать гражданско-правовой договор на оказание бухгалтерских услуг в адрес организации остается за предпринимателем.*
ЖУРНАЛ «БУХГАЛТЕРИЯ ИП», № 6, ИЮНЬ 2012