Вопрос: Подскажите пожалуйста, что может грозить ИП (Арендодателю на УСН), если он сдает в аренду площадь и намеренно занижает торговую площадь по просьбе арендатора, чтобы последнему платить ЕНВД. например: общая площадь помещения 266 кв.м. она же и является торговой, т.к. нету никаких перегородок и подсобных помещений, а договор по просьбе арендатора делается 266 кв.м. общая площадь, в т.ч. 140 кв.м. торговый зал и 126 кв.м. подсобное помещение. (по плану БТИ это тоже одно помещение общей площадью 266 кв.м.)
Ответ: Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух
Как подтвердить размер площади зала
Фирма арендует помещение. Оно разделено на две части – торговую и подсобную зону. В приложении к договору аренды есть план-схема, составленная арендодателем самостоятельно без участия БТИ. Там указана общая площадь помещения и площадь, используемая для торговли. Возникает вопрос: а достаточно ли данных документов, чтобы избежать претензий со стороны налоговых органов при расчете ЕНВД? Рассмотрим позиции чиновников и судей.
Еще читайте: Услуга или аренда: как отличить и отразить в учете
Чиновники требуют дополнительные документы...
Специалисты Минфина России неоднократно давали разъяснения, что для подтверждения площади торгового зала необходимы официальные документы.
Например, в письме Минфина России от 22 января 2008 г. № 03-11-05/10 они заявили, что для определения площади торгового зала следует использовать не только договор аренды нежилого помещения, но и инвентаризационные документы. К последним относится экспликация, выданная бюро технической инвентаризации. То есть, по мнению финансистов, без участия БТИ не обойтись. Аналогичное мнение чиновники высказывали и ранее (см., например, письмо Минфина России от 19 октября 2007 г. № 03-11-04/3/411). Здесь также уточнено, что нужно для того, чтобы воспользоваться нормами пункта 9 статьи 346.29 Налогового кодекса РФ и уменьшить величину физического показателя в связи со временным использованием части площади торгового зала под складские помещения. Данный факт необходимо подтвердить не только распоряжением администрации, но и экспликацией, выданной бюро технической инвентаризации.*
А в другом письме специалисты главного финансового ведомства заявили: в случае если фирма сделала перепланировку, ей необходимо провести внеплановую техническую инвентаризацию (письмо Минфина РФ от 28 января 2008 г. № 03-11-05/17). Такая обязанность, по их мнению, вытекает из норм Положения о государственном техническом учете и технической инвентаризации в Российской Федерации объектов капитального строительства (утверждено постановлением Правительства РФ от 4 декабря 2000 г. № 921).
...а судьи не согласны
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
В настоящий момент существует множество судебных решений, когда арбитры и при отсутствии экспликаций БТИ вставали на сторону налогоплательщика. Ведь напрямую в статье 346.27 Налогового кодекса РФ указаний на обязательность наличия инвентаризационных документов БТИ нет. А в перечень инвентаризационных и правоустанавливающих документов включены:
– договор купли-продажи нежилого помещения;
– технический паспорт на нежилое помещение;
– планы, схемы, экспликации;
– договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей);
– разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке;
– другие документы, содержащие информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений.
Рассмотрим некоторые судебные решения по данному вопросу.
Применимы и другие документы
Так, в определении ВАС РФ от 6 ноября 2007 г. № 10425/07 подчеркивается: технический паспорт – не единственное доказательство того, какой размер площадиторгового зала фактически используется фирмой для осуществления розничной торговли.
А вот ФАС Центрального округа в постановлении от 2 мая 2007 г. по делу № А68-7442/06-299/12 пришел к следующему выводу. К инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у фирмы документы на объект стационарной торговой сети. Если, конечно, они содержат необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования помещением. Поэтому площадь торгового зала определяется не только на основании инвентаризационных документов, но и правоустанавливающих.
Экспликация – не всегда основное доказательство
Судьи также подчеркивают, что само по себе наличие экспликации не является доказательством использования помещений в качестве торгового зала. Обратимся кпостановлению ФАС Северо-Западного округа от 4 февраля 2008 г. по делу № А56-2078/2007. В возникшем споре между налоговиками и плательщиком ЕНВД судьи приняли сторону последнего. Они пришли к выводу, что правоустанавливающими документами в данном случае являются именно договоры аренды.
Экспликации же, на которые ссылаются инспекторы, не могут служить основанием для доначисления налога. Ведь эти документы не свидетельствуют о том, что налогоплательщик имеет какие-либо права на использование торговых площадей, не указанных в договорах аренды.
Инспекторы должны сами подготовить доказательства
Обратите внимание: именно налоговая инспекция обязана доказать, что площадьторгового зала определена неправильно. Основываясь на презумпции невиновности, налогоплательщик не должен подтверждать, что он все сделал правильно.
Так, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 24 декабря 2007 г. № А26-1392/2007 судьи отклонили довод инспекции о неправомерном занижении предпринимателем при исчислении ЕНВД физического показателя «площадь торгового зала». Проверяющие сослались на данные технического паспорта, договора поставки и технической карты на павильон. Однако фактический осмотр и обмер помещений ревизоры не провели и не установили размер торгового зала.
Как поступить фирме
Чтобы избежать проблем с налоговой инспекцией, конечно же, лучше получить необходимые экспликации в БТИ. Но можно попробовать обойтись и без них. Конечно, если фирму не страшат споры с налоговиками. Для этого следует собрать другие правоустанавливающие документы, доказывающие фактическую площадь торгового зала.
Однако учтите, если инспекторы представят в суд достаточно убедительные доказательства того, что площадь торгового зала фактически отличается от той, что указана в предъявляемых документах, суд может встать на сторону налоговиков. Подтверждение тому:
– постановление ФАС Поволжского округа от 29 ноября 2007 г. № А65-10279/2007;
– постановление ФАС Волго-Вятского округа от 4 октября 2007 г. № А38-1492-17/165-2006.
2. Рекомендация: Как добиться признания договора незаключенным
Когда невозможно признать договор незаключенным
Невозможно признать договор незаключенным, если одна сторона исполнила, а другая сторона приняла исполнение по договору.
Такой вывод подтверждает ВАС РФ в определении от 4 марта 2008 г. № 4095/05: «При рассмотрении настоящего дела суд кассационной инстанции дал правовую оценку ранее заключенному сторонами договору и признал, что этот договор был исполнен сторонами, в связи с чем не мог быть признан незаключенным».
Таким образом, даже если договор имеет недочеты, из-за которых его можно счесть незаключенным, стороны своими действиями могут «исцелить» договор, то есть привести к тому, что в случае спора суд откажется признавать его незаключенным.*