В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ расчетным периодом по страховым взносам признается календарный год.
В силу п. 5 ст. 58 Гражданского кодекса РФ при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Расчетным периодом по страховым взносам для ликвидированной или реорганизованной организации признается период с начала календарного года до дня завершения ликвидации или реорганизации (ч. 4 ст. 10 Закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ).
Если организация, созданная после начала календарного года, ликвидирована или реорганизована до конца этого календарного года, расчетным периодом по страховым взносам для нее является период со дня создания до дня завершения ликвидации или реорганизации (ч. 5 ст. 10 Закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ).
В Письме Минздравсоцразвития России от 28.05.2010 № 1375-19, которое посвящено некоторым вопросам определения базы для начисления страховых взносов в случае реорганизации организации, разъяснено, что Законом № 212-ФЗ не предусмотрено правопреемство в части базы для начисления страховых взносов в случае реорганизации плательщика страховых взносов - организации. При реорганизации юридического лица в форме преобразования вновь возникшая организация при определении базы для начисления страховых взносов не вправе учитывать выплаты и иные вознаграждения, начисленные в пользу работников в реорганизованной организации. У вновь созданной организации в базу для начисления страховых взносов включаются выплаты и иные вознаграждения, начисленные в пользу работников, начиная со дня создания этой организации, то есть со дня ее государственной регистрации.
В пункте 3.5.3 Порядка организации работы территориальных органов Пенсионного фонда Российской Федерации по учету страховых взносов на обязательное пенсионное страхование и обязательное медицинское страхование, поступивших от плательщиков страховых взносов - реорганизованных юридических лиц, утвержденного Распоряжением Правления ПФР от 18.04.2013 № 137р, установлено, что у плательщика-правопреемника в базу для начисления страховых взносов включаются выплаты и иные вознаграждения, начисленные в пользу работников, начиная со дня его государственной регистрации.
На основании ч. 16 статьи 15 Закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ в случае реорганизации плательщика страховых взносов - организации уплата страховых взносов, а также представление расчетов по начисленным и уплаченным страховым взносам осуществляются его правопреемником (правопреемниками) независимо от того, были ли известны до завершения реорганизации правопреемнику (правопреемникам) факты и (или) обстоятельства неисполнения или ненадлежащего исполнения реорганизованным юридическим лицом обязательств по уплате страховых взносов. Кроме того, сами формы РСВ-1 подразумевают сдачу отчетности за реорганизованное общество правопреемником.
После даты внесения записи о реорганизации правопреемники отчитывается по своим операциям.
По этому вопросу есть противоположное мнение ВАС РФ в части базы по страховым взносам, высказанное в определении от 16.10.2013 № ВАС-14361/13. Суд указал, что при определении базы для начисления страховых взносов правомерно учтены выплаты и иные вознаграждения, начисленные в пользу работников до момента исключения реорганизуемой организации из ЕГРЮЛ, отчетность правопредшественника в части начисления оплаты труда работникам и страховых взносов подлежит передаче правопреемнику, база по исчислению страховых взносов правопредшественника также подлежит учету при определении базы правопреемника. Однако, если общество не хочет доводить до суда, то необходимо использовать официальное разяснение контрольного органа. Если дело будет рассмотрено в суде, то есть все шансы того, что организация выиграет этот свор.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух и в статье журнала «Зарплата», которую Вы можете найти в закладке «Журналы»
Статья: Компания в процессе реорганизации
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
Существует пять форм реорганизации компаний. Проведение каждой из них предусматривает изучение необходимых правовых, налоговых и бухгалтерских документов. В данном материале начнем разговор об особенностях реорганизации в форме преобразования.
В данной статье поговорим о правовых и налоговых аспектах реорганизации компании, принявшей решение о преобразовании. Но об этом чуть позже. А сейчас рассмотрим, какие существуют виды реорганизации и в чем их отличие.
Виды реорганизации
Реорганизация юридического лица — прекращение или иное изменение правового положения юридического лица, влекущее отношения правопреемства юридических лиц, в результате которого происходит одновременное:
- создание одного или нескольких новых (реорганизуемых) юридических лиц;
- прекращение одного или нескольких прежних (реорганизуемых) юридических лиц.
Существует несколько видов реорганизации (см. таблицу):
- слияние (п. 1 ст. 58 ГК РФ);
- присоединение (п. 2 ст. 58 ГК РФ);
- разделение (п. 3 ст. 58 ГК РФ);
- выделение (п. 4 ст. 58 ГК РФ);
- преобразование (п. 5 ст. 58 ГК РФ).
Желтым маркером в таблице выделены графы, в которых указаны следствия того или иного вида реорганизации.
Основные этапы проведения реорганизации в виде преобразования
Вкратце процедура реорганизации в виде преобразования общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество состоит из следующих этапов:
- общее собрание участников реорганизуемого юридического лица принимает решение о реорганизации общества с ограниченной ответственностью (ст. 51 и п. 2ст. 56 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);
При присоединении, слиянии и преобразовании составляется передаточный акт, а при разделении и выделении — разделительный баланс
- реорганизуемое юридическое лицо уведомляет налоговый орган и внебюджетные фонды по месту учета о предстоящей реорганизации в срок не позднее трех дней с момента принятия решения о реорганизации (ст. 23 НК РФ, подп. 3 п. 3 ст. 28 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ, далее — Закон № 212ФЗ, подп. 13 п. 2 ст. 17 Федерального закона от 24.07.98 № 125-ФЗ). За неуведомление или уведомление налоговой инспекции с опозданием предусмотрен штраф в размере 5000 руб. (ч. 3 ст. 14.25 КоАП РФ);
Формы уведомлений № Р12003 (утверждена приказом ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@) и № С-09-04 «Сообщение о реорганизации или ликвидации организации» (утверждена приказом ФНС России от 09.06.2011 № ММВ-7-6/362@)
- общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью принимает решение об избрании органов создаваемого юридического лица, утверждает учредительные документы (п. 3 ст. 56 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ);
- возникшее юридическое лицо проходит государственную регистрацию, в едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ) вносятся записи о прекращении деятельности реорганизованной организации (ст. 51 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ);
- в ФСФР проводится процедура регистрации эмиссии акций (если реорганизация приводит к созданию акционерного общества (п. 3, п. 5 ст. 9 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»);
Выездная проверка
В связи с реорганизацией инспекция и фонды проведут выездную проверку компании (п. 6.2 распоряжения Правления ПФР от 3.02.2011 № 34р «Об утверждении Методических рекомендаций по организации проведения выездных проверок плательщиков страховых взносов», п. 11 ст. 89 НК РФ).
- уведомляют о реорганизации всех имеющихся кредиторов, а также публикуют сообщения о реорганизации в «Вестнике государственной регистрации» (п. 1 ст. 60 ГК РФ, приказ ФНС России от 16.06.2006 № САЭ-3-09/355@).
Изменяя свою организационно-правовую форму, преобразующаяся компания продолжает вести привычный учет и уплачивает налоги до тех пор, пока в ЕГРЮЛ не будет внесена запись о прекращении деятельности.
Юридическое лицо считается реорганизованным с момента внесения записи в ЕГРЮЛ
По общему правилу организация считается реорганизованной с момента регистрации вновь возникшей компании. Таким образом, при преобразовании компании в другую форму первая считается реорганизованной с момента внесения записи о государственной регистрации второй организации (п. 4 ст. 57 ГК РФ).
Трудовые отношения при реорганизации в форме преобразования
Трудовое законодательство защищает права работников реорганизуемой компании. При изменении организационно-правовой формы компании (работодателя) все остальные условия трудового договора сохраняются: как правило, для работников ничего не меняется, они продолжают выполнять на своих рабочих местах ту же работу (ст. 75 ТК РФ).
Реорганизация компании не является основанием для расторжения трудовых договоров с работниками (ч. 5 ст. 75 ТК РФ)
Если проведение мероприятий по реорганизации компании требует внесения изменений в условия трудового договора (например, изменяется место работы (территориально), должность, условия оплаты труда и т. д.), то соответствующие действия проводятся уже новым работодателем.
В общем случае об изменениях условий трудового договора новый работодатель обязан уведомить работника в письменной форме не позднее чем за два месяца (ст. 74 ТК РФ).
Если работник согласен с такими изменениями, трудовые отношения с ним продолжаются.
Если работник сам не хочет работать в новой компании, то основанием увольнения будет пункт 6 статьи 77 ТК РФ (отказ работника от продолжения работы в связи с реорганизацией).*
Двухмесячный срок предупреждения
Если в результате реорганизации у работника изменяются условия трудового договора, должностные обязанности и возникает необходимость провести сокращение численности или штата работников, то действует общеустановленный срок предупреждения — два месяца, до истечения которых трудовые договоры не могут быть расторгнуты (ст. 180 ТК РФ).
Соблюдение двухмесячного срока не является необходимым (срок может быть сокращен), если работники реорганизованной компании готовы работать с новым работодателем на предлагаемых им условиях.
Дополнительное соглашение к договору
Поскольку в случае реорганизации компании о прекращении трудовых отношений речь не идет, заключать новые трудовые договоры с работниками реорганизованной компании не следует.
С каждым сотрудником необходимо заключить дополнительное соглашение к действующему трудовому договору, как это предусмотрено статьей 57 ТК РФ. В любом случае (даже если трудовые договоры по истечении двух месяцев будут расторгнуты) факт реорганизации работодателя должен быть зафиксирован в трудовых книжках.
Запись в трудовой книжке
Если в период действия трудового договора наименование организации-работодателя изменяется, то (п. 3.2. Инструкции по заполнению трудовых книжек, утвержденной постановлением Минтруда России от 10.10.2003 № 69):
- в графе 3 раздела «Сведения о работе» трудовой книжки делается соответствующая запись;
- в графе 4 проставляется основание — приказ (распоряжение) или иное решение работодателя, его дата и номер.
Выплаты работникам преобразованной организации
Поскольку действие трудовых договоров с работниками реорганизованной компании продолжается, никаких других выплат, предусмотренных действующим законодательством в связи с увольнением, при реорганизации производить не нужно.
Компенсацию за неиспользованный отпуск придется выплатить только в одном случае — если работник после реорганизации увольняется.
Зарплата
До внесения соответствующих изменений в условия трудовых договоров новый работодатель обязан производить оплату труда в порядке, установленном реорганизованной компанией и закрепленном в договорах.
Заработную плату после реорганизации работники будут получать на основании нового коллективного договора и новых правил трудового распорядка только после подписания дополнений к уже действующим трудовым договорам с компанией-правопреемником.
Отпускные
Так как трудовые отношения с работниками сохраняются, их отпускной стаж не прерывается. Он исчисляется с даты заключения трудового договора и до момента его прекращения (увольнения работника).
Графики отпусков, составленные до реорганизации, сохраняют свою силу, поэтому работники должны пойти в отпуска в те сроки, которые установлены такими графиками (ст. 75 ТК РФ).
Отпускные рассчитываются с учетом их зарплаты в реорганизованной компании (ст. 139 ТК РФ).
Пособия
Что касается пособий по временной нетрудоспособности и в связи с материнством, то новый работодатель рассчитывает их исходя из заработка сотрудника за два года, предшествующих году наступления страхового случая, в том числе за время работы (службы, иной деятельности) у другого страхователя (других страхователей) (ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 29.12.2006 № 255ФЗ).
До утверждения новой формы справки о сумме заработка применяется форма справки, утвержденная приказом Минздравсоцразвития России от 17.01.2011 № 4н
Соответственно при проведении реорганизации компании для всех работников необходимо оформить справки о сумме заработной платы.
Если работник заболел до реорганизации компании и продолжает болеть после завершения реорганизации. Правопреемник выплачивает пособия по временной нетрудоспособности по всем больничным работников прежней компании, выданным как до, так и после ее реорганизации. Предупредите работников о том, что в листке нетрудоспособности следует указать название нового работодателя. В соответствии с п. 6 Порядка выдачи листков нетрудоспособности (утвержден приказом Минздравсоцразвития России № 624н) листок нетрудоспособности выдается гражданину медицинской организацией по его желанию в день обращения либо в день закрытия.
В рассматриваемом случае целесообразно оформлять листок по окончании болезни, то есть в период, когда реорганизация завершена.
Если работница реорганизуемой компании находится в отпуске по беременности и родам, то соответствующее пособие было назначено и выплачено предыдущим работодателем. А вот отпуск по уходу за ребенком будет оформляться уже новым страхователем.
При этом расчет пособия будет произведен на основании данных упомянутой выше справки о сумме заработка
Если работник на момент реорганизации находится в отпуске по уходу за ребенком, то ему не нужно писать новое заявление на отпуск и выплату пособия. Если на этот момент ему еще выплачивается пособие по уходу за ребенком, то старая компания выплачивает его до момента прекращения деятельности, а компания-правопреемник начинает его выплачивать в том же размере со дня перехода к ней работника.
При этом размер пособий измениться не должен, поскольку расчет будет произведен на основании данных упомянутой выше справки о сумме заработка
Действующее законодательство не предусматривает обязанности уведомлять работников о предстоящей реорганизации. Но это необходимо сделать, поскольку реорганизация юридического лица — работодателя затрагивает их интересы.
Страховые взносы
Организация, производящая выплаты в пользу работников, должна представлять расчеты по страховым взносам в территориальные органы ПФР и ФСС РФ по итогам каждого отчетного периода.
Отчетный период
Если реорганизация произошла в течение отчетного периода, то сдать расчеты в ПФР и ФСС РФ за предшественника — это обязанность преемника (ч. 16 ст. 15 Закона № 212-ФЗ)
Для представления отчетности в ПФР и ФСС РФ отчетными периодами являются (ч. 2 ст. 10 и ч. 9 ст. 15 Закона № 212-ФЗ):
- I квартал текущего календарного года;
- полугодие;
- 9 месяцев года;
- календарный год.
Расчетный период
Задолженность реорганизованной компании по страховым взносам перед фондами погашает ее правопреемник (ч. 16 ст. 14 Закона № 212-ФЗ). При этом не имеет значения, было ли ему известно до завершения реорганизации о наличии такого долга
Для организации, которая будет реорганизована в порядке преобразования, последним расчетным периодом является период с начала года до даты завершения реорганизации, то есть до даты внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности преобразованного юридического лица (п. 4 ст. 10 Закона № 212-ФЗ).
База для начисления взносов в ПФР
Реорганизация редко происходит в начале календарного года. А база по страховым взносам рассчитывается нарастающим итогом с начала года. И может случиться так, что на дату реорганизации облагаемая база, рассчитанная нарастающим итогом с начала года, достигла (или близка к достижению) предельной величины (в 2013 году — 568 000 руб.) (ч. 4 и 5 ст. 8 Закона № 212ФЗ, постановление Правительства РФ от 10.12.2012 № 1276).
После того как база достигнет предельной величины, взносы нужно начислять по тарифу 10% (если нет права на льготы) (ч. 4 ст. 8 и ч. 1 ст. 58.2 Закона № 212-ФЗ).
В связи с этим возникает вопрос: можно ли организации-правопреемнику при определении базы по страховым взносам учитывать выплаты работникам за текущий год у предыдущего работодателя?
Данная позиция распространяется на все формы реорганизации, в том числе и в форме преобразования
Несмотря на то что права и обязанности преобразованной организации переходят к правопреемнику (ст. 58 ГК РФ), а трудовые отношения с работниками сохраняются (ст. 75 ТК РФ), базу для начисления взносов, сформированную до реорганизации, организация-правопреемник учесть не вправе (письмо Минздравсоцразвития России от 28.05.2010 № 1375-19).*
Поэтому даже если до реорганизации база по страховым взносам в отношении конкретного работника достигла предельной величины и прежняя компания применяла тариф 10% (при отсутствии права на льготы), то после реорганизации правопреемнику в отношении этого работника придется применять тариф 22% (при отсутствии права на льготы).
Рекомендация: Как организации перечислить взносы на обязательное пенсионное (социальное, медицинское) страхование в бюджет
Реорганизация организации
Если происходит реорганизация, перечислить страховые взносы должен правопреемник:
- организация, возникшая при слиянии;
- организация, возникшая при преобразовании;
- организация, которая присоединила к себе другую организацию;
- организации, которые образовались при разделении.
В последнем случае страховые взносы должна перечислить организация, на которую разделительным балансом возложена обязанность по их уплате (ст. 58 ГК РФ). Если разделительный баланс не позволяет определить ее, то по решению суда организации, возникшие при реорганизации в форме разделения, платят взносы солидарно. Такой порядок определен в части 16 статьи 15 Закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ.
Расчетный период при ликвидации и реорганизации
Расчетным периодом по страховым взносам для ликвидированной или реорганизованной организации признается период с начала календарного года до дня завершения ликвидации или реорганизации (ч. 4 ст. 10 Закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ).
Если организация, созданная после начала календарного года, ликвидирована или реорганизована до конца этого календарного года, расчетным периодом по страховым взносам для нее является период со дня создания до дня завершения ликвидации или реорганизации (ч. 5 ст. 10 Закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ).
Статья: Как подтвердить подачу данных в ПФР при реорганизации
Законодательством не определен документ, с помощью которого при госрегистрации в результате реорганизации фирма может подтвердить представление сведений в ПФР*. Как в этом случае действовать? Мы проанализировали арбитражную практику.
* Постановление ФАС Поволжского округа от 3 июня 2014 г. № А12-17469/2013.
При реорганизации нужна госрегистрация
В результате слияния, разделения, выделения, а также преобразования компаний возникают новые юридические лица. В этом случае порядок государственной регистрации организаций регламентирован главой V Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ (далее – Закон № 129-ФЗ).
При этом организация должна предъявить налоговой инспекции документ, подтверждающий представление в ПФР сведений персонифицированного учета.
В случае если это не сделано, налоговики подают соответствующий межведомственный запрос в пенсионный фонд. Такое правило предусмотрено подпунктом «ж» пункта 1 статьи 14 Закона № 129-ФЗ.
На кого подаются сведения
На основании статьи 75 Трудового кодекса РФ реорганизация не может являться основанием для расторжения договоров с работниками. Вместе с тем в изменившихся условиях они вправе отказаться от продолжения работы. Если это случилось, трудовые договоры с такими сотрудниками прекращаются. Что касается остального персонала, то он переводится на постоянную работу в другую компанию. Для этого от работников необходимо получить письменное согласие. Получается, что уволенными окажутся все сотрудники предприятия, которое перестало существовать в результате реорганизации. Обратите внимание: со дня прекращения трудовых отношений фирма перестает исчислять и перечислять дополнительные страховые взносы на накопительную часть трудовой пенсии. При этом от работников не требуется какого-либо специального заявления. Об этом сказано в пункте 3 статьи 5 Федерального закона от 30 апреля 2008 г. № 56-ФЗ. При реорганизации компания должна представить в Пенсионный фонд РФ сведения об уволенных в связи с этим работниках (п. 2 ст. 9 Федерального закона от 1 апреля 1996 г. № 27-ФЗ, далее – Закон № 27-ФЗ). В состав необходимой информации входят: Ф. И. О. сотрудника, страховой номер его индивидуального лицевого счета, дата и место рождения, пол, адрес постоянного места жительства, паспортные данные, гражданство. Кроме того, требуются также и сведения, указанные в пункте 2 статьи 11 Закона 27-ФЗ. Например, о сумме заработка и начисленных с него страховых взносов.
Позиция судей и налоговиков
Разберемся, какой именно документ может подтвердить, что фирма представила в ПФР необходимые сведения. Так, в постановлении ФАС Поволжского округа от 3 июня 2014 г. № А12-17469/2013 судьи пришли к выводу, что факт представления отчетности в ПФР может быть подтвержден почтовой квитанцией с описью вложения, выданной при отправке документов. Однако, по мнению налоговиков, этого недостаточно. Они посчитали, что для этого нужен документ из пенсионного фонда. Тем не менее арбитры, а также представители ПФР сочли, что компания в полной мере выполнила свои обязанности по предоставлению данных.
А вот другой пример. Судьи решили, что при реорганизации для подтверждения того, что все необходимые сведения компания передала в ПФР, достаточно предъявить форму РСВ-1 по начисленным и уплаченным страховым взносам, на которой проставлен штамп пенсионного фонда (постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 ноября 2013 г. № А12-14755/2013). В этом судебном решении арбитры подчеркнули, что требования к оформлению документов, представляемых для регистрации, устанавливает орган, уполномоченный на это Правительством РФ (п. 1.1 ст. 9 Закона № 129-ФЗ). Напомним, что в соответствии с приказом ФНС России от 25 января 2012 г. № ММВ-7-6/25@ определены формы документов, необходимых для проведения госрегистрации. Судьи указали на то, что данным приказом не установлен документ, с помощью которого подтверждается подача данных в ПФР при реорганизации.
При госрегистрации можно предъявить налоговикам и справку пенсионного фонда о состоянии расчетов по страховым взносам, пеням и штрафам. Если она содержит все необходимые реквизиты, подписана и заверена печатью, то инспекторы должны принять такой документ во внимание. Во всяком случае арбитры Девятого арбитражного апелляционного суда в данной ситуации поддержали компанию (постановление от 16 мая 2014 г. № 09АП-11332/2014). И все же не всегда судьи готовы встать на сторону организации. Например, в постановлении Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 апреля 2013 г. № А12-27865/12 рассмотрен случай, когда компания представила в инспекцию сопроводительное письмо, адресованное пенсионному фонду, с приложением копий описей вложения. При этом на запрос налоговиков ПФР ответил, что организация не предоставила сведения. В такой ситуации суд занял позицию инспекции. В заключение стоит обратить внимание на следующее. В течение срока, отведенного на госрегистрацию, налоговики могут не успеть получить ответ на свой запрос, направленный в ПФР.
В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Закона № 129-ФЗ срок, отведенный на госрегистрацию, составляет не более чем пять рабочих дней со дня представления документов.
В этом случае они должны провести регистрацию без всяких подтверждений (п. 1 письма ФНС России от 28 сентября 2011 г. № ПА-4-7/15952@).
Важно запомнить:
При госрегистрации реорганизованной компании в налоговую инспекцию нужно представить документ, подтверждающий передачу сведений о персонифицированном учете в территориальное отделение ПФР.
Александр Ермаченко,
эксперт БСС «Система Главбух».