Факт того, что сотрудник имеет статус ИП, не связан с п. 2 ст. 346.26 НК РФ. В данном пункте приведен перечень видов деятельности, подпадающих под ЕНВД.
Привлечение к ответственности в описанном случае связано с выводом налоговой инспекции о том, что предприниматель создал схему по уходу от уплаты налогов и взносов (п. 2.1 ст. 346.26 НК РФ).
Как следует из вопроса, налоговая инспекция расценила трудовые договоры с сотрудниками, имеющими статус ИП, как договоры простого товарищества или доверительного управления имуществом с предпринимателями. В связи с чем, самостоятельно переквалифицировала трудовые договоры в договоры простого товарищества или доверительного управления. Однако, переквалифицировать договор можно только в судебном порядке.
В суде предпринимателю необходимо будет представить доказательства того, что им не использовались данные виды договоров, а сотрудники выполняли лишь трудовые обязанности.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух».
1. Рекомендация: Кто может применять ЕНВД
С 2013 года организации могут применять ЕНВД в добровольном порядке (п. 2 ст. 346.28 НК РФ).
Условия применения
Организация вправе применять ЕНВД, если одновременно выполняются следующие условия:*
1. Система налогообложения в виде ЕНВД по тому или иному виду деятельности введена на территории муниципального образования, гдеработает (находится) организация. Для этого должен быть принят соответствующий местный нормативный акт (п. 1 ст. 346.26 НК РФ). При этом с 2013 года организация, осуществляющая одну и ту же деятельность в разных муниципальных образованиях, может применять в отношении этой деятельности разные налоговые режимы (письмо Минфина России от 20 декабря 2012 г. № 03-11-06/3/89).
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
2. Организация занимается одним или несколькими видами деятельности, в отношении которых предусмотрено применение ЕНВД (ст. 346.26 НК РФ).* Операции, которые выходят за рамки такой деятельности, облагаются налогами по общей или упрощенной системе налогообложения (п. 1 ст. 346.26 НК РФ). Перечень видов деятельности, которые могут быть переведены на ЕНВД, приведен в пункте 2статьи 346.26 Налогового кодекса РФ. К ним относятся:*
- бытовые услуги;
- ветеринарные услуги;
- услуги по ремонту, техническому обслуживанию и мойке автомототранспортных средств (включая услуги по проведению технического осмотра автомототранспортных средств);
- перевозка пассажиров и грузов;
- розничная торговля через объекты торговой сети;
- развозная (разносная) торговля;
- услуги по хранению автомототранспортных средств на платных стоянках;
- услуги общественного питания (кроме услуг, которые оказывают образовательные, медицинские и социальные учреждения и которыеявляются неотъемлемой частью их деятельности);
- распространение и размещение рекламы;
- гостиничные услуги;
- сдача в аренду стационарных торговых мест, расположенных на рынках и в других местах торговли, не имеющих залов обслуживания посетителей (кроме услуг по передаче в аренду автозаправочных (автогазозаправочных) станций (подп. 5 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ));
- сдача в аренду земельных участков для организаций торговли (кроме услуг по передаче в аренду земельных участков для размещения автозаправочных (автогазозаправочных) станций (подп. 5 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ)).
Местное законодательство может предусматривать ЕНВД для всех перечисленных в Налоговом кодексе РФ видов деятельности либо только для некоторых из них (п. 2 ст. 346.26 НК РФ).
3. Деятельность, подпадающая под ЕНВД, ведется за рамками договора простого товарищества и договора доверительного управления имуществом (п. 2.1 ст. 346.26 НК РФ). Иначе с такой деятельности нужно платить налоги в соответствии с общей или упрощенной системой налогообложения (ст. 278, п. 3 ст. 346.14 НК РФ).* Если часть имущества, которое признается физическим показателем для расчета ЕНВД (например, рекламных конструкций), организация передает в простое товарищество или доверительное управление, деятельность, связанная с использованием остальной части этого имущества, может быть переведена на ЕНВД при условии организации раздельного учета (письмо Минфина России от 8 декабря 2009 г. № 03-11-06/3/286).
Елена Попова, государственный советник налоговой службы РФ I ранга
2. Статья: Перевод работников в статус предпринимателей чреват неприятностями
Реквизиты:
постановление от 27.04.2011 № А27-6452/2010
Кто обратился в суд:
индивидуальный предприниматель
В чью пользу решение:
в пользу налоговых органов
Суть спора
Налоговая инспекция доначислила индивидуальному предпринимателю на «упрощенке» НДФЛ, страховые взносы в Пенсионный фонд, начислила пени и штрафы, посчитав, что предприниматель создал схему по уходу от уплаты налогов и взносов.*
Аргументы суда
Арбитры поддержали позицию инспекции. Суд решил, что заключение предпринимателем договоров на оказание услуг с уволенными ранее работниками, впоследствии зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей, применяющих УСН, носило формальный характер и было направлено на уменьшение налоговой базы по НДФЛ и пенсионным взносам. Арбитры, в частности, выяснили, что после перевода работников в статус предпринимателей должностные обязанности, условия труда, заработная плата, фактическое место работы бывших сотрудников ИП не изменились.* Кроме того, работники не смогли объяснить налоговым инспекторам, какую систему налогообложения они применяют, будучи индивидуальными предпринимателями, или рассказать, какой вид деятельности был заявлен ими при государственной регистрации. Отчетность в налоговую инспекцию за них сдавало доверенное лицо их бывшего работодателя. Таким образом, судьи решили, что фактически физические лица состояли в трудовых отношениях с предпринимателем.
Журнал «Упрощенка», №6, июнь 2011
3. Ситуация: Могут ли налоговые (трудовые) инспекции или отделения ФСС России при проверке переквалифицировать гражданско-правовой договор, заключенный с гражданином, в трудовой договор
Нет, не могут.
Самостоятельно переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовой инспекторы контролирующих ведомств в ходе проверки не могут. Однако они могут добиться такой переквалификации в судебном порядке. Для этого материалы, полученные в ходе проверки, инспекторы направляют в суд. И уже суд по итогам рассмотрения дела принимает решение о необходимости переквалификации договора.* Такое правило установлено частью 4 статьи 11 Трудового кодекса РФ и подтверждается арбитражной практикой (п. 2.2 определения Конституционного суда РФ от 19 мая 2009 г. № 597-О-О, п. 8 постановления Верховного суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2).
Нина Ковязина, заместитель директора департамента
образования и кадровых ресурсов Минздрава России
4. Гражданский кодекс РФ
«Статья 166. Оспоримые и ничтожные сделки
1. Сделка недействительна по основаниям, установленным настоящим Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).*
Статья 170. Недействительность мнимой и притворной сделок
1. Мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна.
2. Притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна.* К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила».
17.06.2013г.
С уважением,
Ведущий эксперт Горячей линии «Системы Юрист» Виктория Рыбалкина