На этот счет есть письмо Минфина России от 19.12.2008 № 03-03-06/1/702 «О безвозмездном получении права на использование программы для ЭВМ», в котором сказано, что у общества – получателя неисключительного права на использование программного обеспечения появляется внереализационный доход.
Однако, с этим разъяснением следует поспорить и вот почему. В пункте 5 статьи 1235 Гражданского кодекса РФ сказано, что по лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. При отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 статьи 424 Гражданского кодекса РФ не применяются. То есть законодатель намекает на то, что вознаграждение по лицензионному договору либо должно быть , либо его быть не может, и об этом прямо следует прописать в условиях распространения лицензия (обычно такие условия прописываются при установки ПО). Пункты статьи 424 Гражданского кодекса РФ в данном случае не применимы потому, что обладатель исключительного права сам определяет цены распространения своих продуктов, идентичных на рынке которых нет.
Каким образом должно рассчитываться тогда безвозмездное пользование программным обеспечением, если правообладатель не распространяет продукт за плату, а идентичных (сопоставимых) цен на такое программное обеспечение нет, Минфин России не ответил.
Таким образом, при использовании буквального подхода к нормам Гражданского и Налогового кодекса РФ бесплатное пользование программным обеспечением по безвозмездному лицензионному договору с правообладателем не приводит к появлению внереализационного дохода ввиду отсутствия сопоставимых рыночных цен.
Такой подход к решению вопроса может вызвать споры со стороны контролирующих ведомств, но они должны будут доказать размер дополнительных налоговых обязательства. А как следует из вышесказанного, сделать это невозможно.
Арбитражной практики по данному вопросу нет. Общество должно принять решение самостоятельно. Доказательством использования ПО является лицензия правообладателя, которое может быть размещено на официальном сайте.
Обоснование данной позиции приведено ниже в документе, который Вы можете найти в закладке «Правовая база» «Системы Главбух» vip - версия
ПИСЬМО МИНФИНА РОССИИ от 19.12.2008 № 03-03-06/1/702 «О безвозмездном получении права на использование программы для ЭВМ»
Вопрос: Организация-заказчик действует по договору заказа на разработку программного обеспечения, условием которого является то, что исключительные права на разрабатываемое программное обеспечение принадлежат исполнителю, а к заказчику в силу закона (на основании п.3 ст.1296 ч.IV Гражданского кодекса РФ) переходит безвозмездная неисключительная простая лицензия.
Может ли при этом у организации-заказчика право на безвозмездное использование рассматриваться в качестве дохода для налогообложения в смысле пункта 2 статьи 248 Налогового кодекса Российской Федерации?
Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел ваше письмо по вопросу безвозмездного получения права на использование программы для ЭВМ и сообщает следующее.
В соответствии с пунктами 1 и 3 статьи 1296 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае, когда программа для ЭВМ или база данных создана по договору, предметом которого было ее создание (по заказу), исключительное право на такую программу или такую базу данных принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное.
В случае, когда в соответствии с договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных принадлежит подрядчику (исполнителю), заказчик вправе использовать такую программу или такую базу данных для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права.
В соответствии с пунктом 2 статьи 248 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) для целей главы 25 НК РФ имущество (работы, услуги) или имущественные права считаются полученными безвозмездно, если получение этого имущества (работ, услуг) или имущественных прав не связано с возникновением у получателя обязанности передать имущество (имущественные права) передающему лицу (выполнить для передающего лица работы, оказать передающему лицу услуги).
Согласно пункту 8 статьи 250 НК РФ внереализационными доходами налогоплательщика признаются доходы в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) или имущественных прав, за исключением случаев, указанных в статье 251 НК РФ.
Таким образом, в случае если получение заказчиком права на использование программы для ЭВМ для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права не связано с возникновением у заказчика обязанности передать имущество (имущественные права) исполнителю (выполнить для исполнителя работы, оказать исполнителю услуги), то такое полученное право будет признаваться доходом заказчика для целей налогообложения прибыли организаций на основании пункта 8 статьи 250 НК РФ.*
26.05.2014 г.
С уважением, Наталья Колосова
Ваш персональный эксперт
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени