да, имеет, если агентским договором предусмотрено, что агент, являющийся стороной по сделке, действует в рамках договора купли – продажи (поставки) от своего имени и за счет принципала. В этом случае международный договор заключается именно агентом, и именно у него, а не у принципала, возникает обязанность оформлять паспорт сделки. Если условиями агентского договора предусмотрено заключение сделок по покупке товара от имени принципала, именно он должен оформить паспорт сделки (п. 12.12 Инструкции Банка России от 4 июня 2012 г. № 138-И).
Обоснование данной позиции приведено ниже в матери алах «Системы Главбух».
1. Рекомендация: Как при заключении договора с посредником согласовать условия сделок, которые понадобится совершить посреднику, чтобы приобрести товар для клиента
Если организация (клиент) заключает посреднический договор с целью приобрести имущество, в договоре нужно указать, на каких условиях посредник должен совершить сделки с третьими лицами (продавцами). Только в этом случае клиент получит именно тот результат, на который рассчитывает.
В договоре имеет смысл максимально подробно согласовать:
- условие о товаре;
- условие о цене;
- порядок оплаты товара;
- порядок работы с товаром;
- иные условия, которые клиент считает необходимым включить в текст договора сделки с продавцом (например, условие о том, что договор купли-продажи нужно составить в трех экземплярах, имеющих равную юридическую силу, и один из них посредник должен передать клиенту).*
Условие о товаре
В посредническом договоре нужно указать, какой именно товар посредник должен приобрести для клиента. В частности, сторонам необходимо согласовать наименование и количество приобретаемого товара. Стоит также максимально подробно описать его идентифицирующие признаки: сорт, марку, класс, другие характеристики.
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
Условие о цене
Клиенту нужно определить цену, которую он готов заплатить за приобретаемый товар.
Внимание! Если посреднический договор не будет содержать условия о цене приобретаемого товара, возникнут негативные для клиента последствия.
Порядок расчетов с продавцами
При согласовании порядка оплаты товара нужно обратить внимание на два момента.
1. Установить, какой срок и какую форму оплаты посреднику понадобится указывать при совершении сделок с продавцами. Подробнее о сроке и форме оплаты см.:
- Что необходимо проверить покупателю при заключении договора поставки;
- Что нужно учесть покупателю (заказчику) в случае предоплаты;
- Выгоды и риски отсрочки платежа для покупателя (заказчика).
2. Определить, какая из сторон посреднического договора будет вести расчеты с продавцами.
Обоснование
Вести расчеты с продавцами может как клиент, так и посредник. Однако это не означает, что обе стороны посреднического договора являются должниками продавца. Лицо, обязанное оплатить товар по сделке с продавцом, только одно – либо посредник, либо клиент.*
Вместе с тем, закон предусматривает возможность исполнения обязательства третьим лицом (ст. 313 ГК РФ). В частности, оплатить товар по договору купли-продажи может не только покупатель, но и третье лицо. Например, в договоре комиссии можно установить, что товар будет оплачивать не комиссионер (покупатель по договору купли-продажи), а комитент (третье лицо по отношению к продавцу). Возможна и обратная ситуация: принципал, действующий как доверитель (покупатель по договору купли-продажи), при заключении агентского договора вправе поручить агенту (третьему лицу по отношению к продавцу) провести расчеты с продавцом.
Однако если третье лицо не оплатит товар, обязанность по оплате все равно будет лежать на покупателе. Другими словами, замена должника в каждой из приведенных ситуаций не происходит.
Клиент должен понимать, что само по себе условие о том, какая из сторон посреднического договора будет вести расчеты с продавцом, экономической выгоды не принесет. Ведь независимо от вида посреднического договора и порядка расчетов расходы на оплату товара все равно понесет клиент, поскольку поручение исполняется за его счет (п. 1 ст. 971, п. 1 ст. 990, п. 1 ст. 1005 ГК РФ). В частности, если клиент сам выступает в роли покупателя, обязанность оплатить товар возникнет у него из договора с продавцом. Если же в качестве покупателя действует посредник, клиенту понадобится возместить ему расходы на оплату товара, то есть, по сути, выплатить сумму, равную той, которую клиенту пришлось бы заплатить по договору купли-продажи, если бы он сам выступал в роли покупателя (ст. 1001 ГК РФ).
Вместе с тем, правильная формулировка условия об оплате товара поможет:
- упростить (оптимизировать) порядок расчетов между клиентом, посредником и продавцом;
- обезопасить клиента от ряда рисков и негативных последствий.
Именно поэтому при заключении посреднического договора имеет смысл определить, какая из его сторон фактически будет выплачивать продавцу денежные средства.
Как правило, стороны предусматривают, что посредник должен самостоятельно выплатить продавцу денежную сумму, указанную в договоре купли-продажи, а клиент обязан компенсировать эту сумму посреднику. Такой порядок расчетов избавляет клиента от необходимости взаимодействовать с продавцами напрямую.
Клиенту, выбравшему этот порядок расчетов, нужно определить момент, с которого понадобится перечислить деньги посреднику. Стороны могут установить, что клиент выплачивает денежные средства:
- либо до того, как у посредника возникнет обязанность по перечислению денежной суммы продавцу (например, на следующий день после заключения посреднического договора либо через месяц после того, как посредник, действующий от своего имени и обязавшийся произвести оплату через полгода с момента получения товара, подпишет акт приема-передачи этого товара);
- либо после того, как посредник рассчитается с продавцом (к примеру, в течение десяти дней с момента, как посредник представит клиенту документ, подтверждающий факт перечисления денежных средств на расчетный счет продавца).
Обычно клиенту выгоднее выбрать второй вариант, то есть, по сути, возместить посреднику уже понесенные им расходы на оплату товара. Если обеспечить посредника необходимыми средствами изначально, то клиент будет рисковать своими деньгами.
В то же время нередко бывает так, что клиенту приходится обеспечивать посредника необходимыми средствами еще до того, как тот совершит сделку с продавцом и (или) рассчитается с ним. Например, посредник может попросту не обладать той денежной суммой, которую клиент намерен заплатить за приобретаемый товар (например, если товар представляет собой партию дорогостоящих автомобилей). Кроме того, в отношении договора поручения закон прямо устанавливает обязанность доверителя обеспечить поверенного необходимыми средствами (абз. 3 п. 2 ст. 975 ГК РФ).
Порядок работы с товаром
Сторонам нужно определить, кто из них будет принимать товар от продавцов.
Обоснование
Работать с товаром может как клиент, так и посредник. Однако это не означает, что обе стороны посреднического договора являются кредиторами продавца. Лицо, которому продавец обязан передать товар, только одно – либо посредник, либо клиент.
Вместе с тем, закон предусматривает возможность установить, что продавец передает товар не покупателю (своему контрагенту), а указанному им лицу (п. 1 ст. 458, п. 1 ст. 509 ГК РФ). Такой возможностью бывает полезно воспользоваться при заключении посреднического договора.
Если с товаром будет работать посредник, в договоре имеет смысл предусмотреть следующие условия.
1. Порядок передачи товара от продавца посреднику. Как правило, для клиента не имеет значения, каким способом продавец будет передавать товар (например, путем доставки или выборки). Главное – избежать затрат на возмещение расходов, понесенных посредником при приемке-передаче товара (п. 2 ст. 975, ст. 1001 ГК РФ). Для этого имеет смысл прописать в посредническом договоре положение о том, что при совершении сделок с продавцами посредник должен предусматривать обязанность продавца в полном объеме нести затраты, связанные с передачей товара. Кроме того, не помешает включить в посреднический договор следующее уточнение: даже если посредник понесет расходы, связанные с приемкой-передачей товара, клиент не должен их возмещать. Закон не запрещает установить такое правило.
2. Срок передачи товара от продавца посреднику. Клиент заинтересован в том, чтобы продавец исполнил обязанность по передаче как можно раньше.
3. Условия хранения товара. Закон устанавливает, что комитент не должен возмещать комиссионеру расходы на хранение товара (абз. 2 ст. 1001 ГК РФ). Это правило обычно распространяется на все виды посреднических договоров. Например, расходы по хранению агентом имущества принципала суды расценивают как невозмещаемые (постановление ФАС Центрального округа от 10 июня 2010 г. по делу № А23-4596/09А-14-152).
В то же время закон позволяет сторонам предусмотреть в договоре иные правила (абз. 2 ст. 1001 ГК РФ). В частности, посредник может предложить предусмотреть условие о том, что клиент должен:
- выплачивать вознаграждение не только за приобретение товара у третьих лиц, но и за хранение этого товара на складе посредника либо
- возмещать расходы на хранение товара (например, если посредник будет выплачивать вознаграждение третьему лицу, выступающему в роли хранителя).
Такие положения будут противоречить интересам клиента, поэтому важно проследить за тем, чтобы договор не содержал подобного рода условий. А еще лучше прямо закрепить в договоре: хранение приобретенного товара осуществляется за счет посредника.
4. Порядок передачи товара от посредника клиенту. Стороны могут установить наиболее удобный для них способ передачи имущества (например, путем доставки на склад клиента либо выборки со склада посредника). При этом важно понимать, что по закону расходы, связанные с передачей товара, несет клиент (п. 2 ст. 975, ст. 1001 ГК РФ). В то же время клиент может попытаться настоять на включении в договор условия о том, что такие расходы ложатся на посредника. Закон это прямо не запрещает.
В договоре также не помешает закрепить, что факт передачи товара клиенту стороны подтверждают путем оформления акта приема-передачи.
5. Срок передачи товара от посредника клиенту.
Александр Поротиков
кандидат юридических наук, судья Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда
Виталий Перелыгин
эксперт ЮСС «Система Юрист»
Александр Мартынов
начальник юридического отдела ОАО «Императорский фарфоровый завод»
2. Рекомендация: Как оформить паспорт сделки
При совершении ряда валютных операций организации-резиденты должны оформить паспорт сделки.
Содержание паспорта сделки
В паспорте сделки должны быть указаны:
- номер;
- дата оформления;
- сведения о российской организации-резиденте;
- сведения об иностранном контрагенте;
- общие сведения о внешнеторговой сделке (дата договора, номер договора (если имеется), общая сумма сделки (если имеется) и валюта цены сделки, дата завершения исполнения обязательств по сделке);
- сведения об уполномоченном банке, в котором оформляется паспорт сделки и через счета в котором осуществляются расчеты по сделке;
- сведения о переоформлении паспорта сделки;
- сведения об основаниях для закрытия паспорта сделки.
Об этом сказано в части 3 статьи 20 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ.
Паспорт сделки необходим:
- для осуществления валютного контроля (ст. 20 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ);
- таможенного оформления импорта или экспорта товаров (подп. 13 п. 1 ст. 183 Таможенного кодекса Таможенного союза).
Когда оформляется паспорт сделки
Паспорт сделки оформите, если одновременно выполняются следующие условия:
- организация проводит валютную операцию с нерезидентом;
- расчеты (переводы) по операции проходят через счета организации, открытые в уполномоченном банке или через счета в банке-нерезиденте;
- между сторонами валютной операции заключен внешнеторговый контракт на импорт или экспорт товаров (выполнение работ, оказание услуг, передачу информации или результатов интеллектуальной деятельности) или договор займа (кредита);
- сумма контракта или кредитного договора равна или превышает эквивалент 50 000 долл. США.
Такие условия содержатся в пунктах 5.1, 5.2 и 6.1 Инструкции Банка России от 4 июня 2012 г. № 138-И.
Оформлять паспорт сделки не придется, если общая сумма контракта или кредитного договора в эквиваленте менее 50 000 долл. США. Чтобы определить, соответствует ли сделка данному условию, возьмите курс иностранных валют к рублю, установленный Банком России на дату заключения, изменения и дополнения контракта (кредитного договора). Сначала переведите сумму, указанную в контракте (кредитном договоре), в рубли, затем – в доллары США. Это следует из пункта 5.2 Инструкции Банка России от 4 июня 2012 г. № 138-И.*
В письмах Банка России даны дополнительные разъяснения, когда нет необходимости составлять паспорт сделки. Например:
- при оплате международных пошлин во Всемирную организацию интеллектуальной собственности за международную регистрацию товарных знаков (письмо Банка России от 6 августа 2007 г. № 36);
- при заправке топливом судов нерезидентов в российских портах, вывозимым с таможенной территории в таможенном режиме перемещения припасов (письмо Банка России от 6 марта 2006 г. № 34);
- при сборе обязательных аэропортовых, аэронавигационных и прочих платежей в аэропортах (письмо Банка России от 1 июня 2006 г. № 12-1-5/1219).
Порядок оформления
По каждому внешнеторговому контракту (кредитному договору) оформите один паспорт сделки в одном уполномоченном банке (п. 6.4 Инструкции Банка России от 4 июня 2012 г. № 138-И).*
Олег Хороший,
государственный советник налоговой службы РФ III ранга
3. ИНСТРУКЦИЯ ЦБ РФ ОТ 04.06.2012 № 138-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением»
«Раздел II. Порядок оформления, закрытия, переоформления паспорта сделки, представления резидентами уполномоченным банкам подтверждающих документов, формирования и ведения ведомости банковского контроля, перевода паспорта сделки в другой уполномоченный банк и особенности учета валютных операций по аккредитивам
Глава 5. Общие положения
5.1. Требования настоящего раздела распространяются на следующие договоры (контракты, соглашения, предварительные договоры, предложения о заключении таких договоров(соглашений), содержащие все существенные условия договора (оферта, публичная оферта), заключенные между резидентами и нерезидентами,* проекты договоров (контрактов, соглашений), которые предусматривают осуществление валютных операций, связанных с расчетами через счета резидентов, открытые в уполномоченных банках, и (или) через счета резидентов, открытые в банках-нерезидентах (далее - договоры):
5.1.1. договоры, в том числе агентские договоры, договоры комиссии, договоры поручения, предусматривающие при осуществлении внешнеторговой деятельности вывоз с территории Российской Федерации или ввоз на территорию Российской Федерации товаров, за исключением вывоза (ввоза) ценных бумаг в документарной форме (далее - контракт);*
12.12. В случае, если резидент-агент (комиссионер), являющийся стороной по контракту, действует в рамках контракта от своего имени и за счет другого резидента (нерезидента)-принципала (комитента), то обязанность по представлению документов для оформления ПС по контракту возникает у резидента-агента (комиссионера).В случае, если резидент-агент (поверенный), являющийся стороной по контракту, действует в рамках контракта от имени и за счет другого резидента-принципала (доверителя), то обязанность по представлению документов для оформления ПС по контракту возникает у резидента-принципала (доверителя). Валютные операции, связанные с расчетами по такому контракту, осуществляемые резидентом-агентом (поверенным), а также учет исполнения резидентом-агентом (поверенным) обязательств по контракту иным способом, отличным от расчетов, осуществляются в порядке, аналогичном порядку, установленному пунктами 12.4-12.7 и 12.11 настоящей Инструкции.
12.13. В случае осуществления резидентом первой валютной операции, связанной с расчетами по контракту, по которому возникает требование об оформлении ПС, в пользу нерезидента с использованием банковской карты (до исполнения резидентом обязательств по контракту способом, отличным от расчетов) резидент, за исключением случаев, указанных в абзаце втором настоящего пункта, представляет документы и информацию для оформления ПС, которые указаны в пункте 6.6 настоящей Инструкции, в срок, установленныйподпунктом 6.5.2 пункта 6.5 настоящей Инструкции*».
02.04.2014г.
С уважением,
Руководитель направления VIP-поддержки «Горячей линии»
Колосова Наталья.