в соответствии с действующим в 2012 году законодательством ИП Павлова и главный бухгалтер ТД Соль Черноземья являются взаимозависимыми (Условия признания лиц взаимозависимыми в редакции, действовавшей до 1 января 2013 года). Согласно нормам налогового законодательств 2010-2011 гг. (ст. 20 Налогового кодекса РФ) ИП Павлова и главный бухгалтер ТД Соль Черноземья также являются взаимозависимыми
По вопросу составления счетов-фактур и актов сообщаем, что Вы вправе предусмотреть в договоре оформление актов по итогам месяца (а не каждый день). Согласно разъяснениям контролирующих органов счета-фактуры по таким «длящимся» услугам должны составляться не реже, чем один раз на конец квартала. Поэтому ежемесячное оформление счетов-фактур в рассматриваемой ситуации не противоречит официальной позиции (подробнее – см. Ситуация 2).
По вопросу правомерности ведения сотрудницей предпринимательской деятельности помимо трудовой, сообщаем, что в законодательстве не содержится каких-либо запретов потому поводу. То есть лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, может работать по трудовому договору в организациях всех форм собственности (в том числе, и полный 8-часовой рабочий день). Все необходимые кадровые документы по таким сотрудникам оформляются в общем порядке, указание в трудовом договоре статуса индивидуального предпринимателя не требуется.
По вопросу спорных услуг по погрузке товаров сообщаем следующее. Налоговым органам в рассматриваемой ситуации приводятся аргументы в пользу того, что сделка является фиктивной. Фиктивность сделки подтверждается совокупностью факторов, в частности, родственной связью между участниками (должностными лицами участников) и невозможностью контроля выполнения услуг ИП в связи с полной занятостью по трудовому договору. Каждый из перечисленных фактов по отдельности не является основанием для признания сделки фиктивной и, как следствие, исключения расходов из налогооблагаемой базы по прибыли. Фиктивность или действительность сделки и достаточность приведённых сторонами доказательств может быть оценена только судом.
Перечисленные аргументы не используются налоговым органом для оспаривания расходов по приобретённому товару, так как сделки по поставке товара могут быть осуществлены без физического присутствия и контроля ИП. То есть ИП может действовать как посредник – только осуществляет поиск покупателя (например, по телефону, в интернете).
По вопросу признания расходов по аренде склада сообщаем, что Вы вправе приложить к жалобе дополнительные документы, подтверждающие расходы по аренде. В том числе, и технический паспорт склада. Скорее всего, это будет доставочным доказательством для подтверждения размера арендуемых площадей и, соответственно, правомерности учета для целей налогообложения расходов по арендной плате.
Также в ходе представления жалобы Вы вправе предоставить копии ГТД с целью подтверждения факта продажи товара предпринимателю позже даты выпуска товара в свободное обращение. Предоставление данных документов не является обязанность Вашей организации, но целесообразно в связи с возможностью урегулирования спора в досудебном порядке.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух»
1. Налогового кодекса РФ. Часть первая (в редакции, действовавшей 2010-2011 годах)
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
<...>
Статья 20. Взаимозависимые лица
«1. Взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно (абзац в редакции, введенной в действие с 17 августа 1999 года Федеральным законом от 9 июля 1999 года N 154-ФЗ, - см. предыдущую редакцию):
1) одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой (подпункт в редакции, введенной в действие с 17 августа 1999 года Федеральным законом от 9 июля 1999 года N 154-ФЗ, - см. предыдущую редакцию);
2) одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;
3) лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.*
2. Суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 настоящей статьи, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг) (пункт в редакции, введенной в действие с 17 августа 1999 года Федеральным законом от 9 июля 1999 года N 154-ФЗ, - см. предыдущую редакцию).»
<...>
2. Ситуация: Как часто арендодатель должен выставлять счета-фактуры арендатору. Договор аренды заключен на длительный срок. Согласно договору ежемесячные акты об оказании арендных услуг не составляются
Порядок выставления счетов-фактур не зависит от составления актов об оказании арендных услуг. Счет-фактуру арендодатель должен выставить в течение пяти календарных дней с момента, когда услуги по сдаче имущества в аренду были оказаны* (п. 3 ст. 168 НК РФ). Объясняется это тем, что услуги реализуются (потребляются) в процессе их оказания (п. 5 ст. 38 НК РФ). Документами, подтверждающими оказание арендных услуг, являются:
- договор аренды;*
- акт приемки-передачи имущества арендатору.
Об этом сказано в письмах Минфина России от 9 ноября 2006 г. № 03-03-04/1/742, а также ФНС России от 5 сентября 2005 г. № 02-1-07/81.
Таким образом, если договором аренды не предусмотрено иное, ежемесячное составление актов об оказании услуг по предоставлению имущества необязательно.*
В отношении договоров аренды, срок действия которых охватывает более одного налогового периода по НДС, финансовое ведомство дает такие разъяснения (письмо Минфина России от 4 апреля 2007 г. № 03-07-15/47). Если условиями договоров аренды не предусмотрена предварительная оплата услуг, то арендодатель должен определять налоговую базу по НДС в последний день квартала, в котором услуги были оказаны (31 марта, 30 июня, 31 октября и 31 декабря). Соответственно, в течение пяти календарных дней по окончании каждого квартала арендодатель должен выставлять арендатору счет-фактуру на услуги, оказанные в истекшем периоде. Объясняется это так. Услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения (п. 5 ст. 38 НК РФ). В рамках договора аренды арендодатель оказывает услуги по аренде арендатору постоянно (ежедневно) в течение всего срока действия договора. Поэтому арендодатель обязан определять налоговую базу по НДС по итогам каждого квартала (п. 1 ст. 54, п. 4 ст. 166 и ст. 163 НК РФ). Досрочно (пока период, в котором оказываются услуги по аренде, не окончен) выставлять счета-фактуры нельзя (письма Минфина России от 8 февраля 2005 г. № 03-04-11/21 и от 2 июля 2008 г. № 03-07-09/20).
Из рекомендации «Как арендодателю отразить при налогообложении арендные платежи. Организация применяет общую систему налогообложения»
Олег Хороший,
государственный советник налоговой службы РФ III ранга
3. Статья: Как заполнять трудовые книжки у индивидуальных предпринимателей?
<...>
Может ли ИП работать в качестве работника у другого работодателя?
В законодательстве не содержится каких-либо запретов принимать на работу граждан, зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей. Следовательно, лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, может работать по трудовому договору в организациях всех форм собственности без каких-либо ограничений,* а также у другого предпринимателя. Обратите внимание, что на таких работников должны быть оформлены все необходимые кадровые документы, а в трудовую книжку в обычном порядке должны быть внесены записи о работе по определенной должности.*
Пример
Иван Т. был зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя (наименование индивидуального предприятия «Индивидуальный предприниматель Титов Иван Сергеевич»). Цель предпринимательской деятельности – изготовление сувенирной продукции из материалов заказчика. У предпринимателя трудились четыре работника, с каждым из которых был заключен трудовой договор и на каждого из работников велась трудовая книжка. Трудовая книжка самого же Ивана Т. находилась в другом месте, а именно в кадровой службе компании «Вольный ветер», где он трудился в качестве штатного сотрудника на должности инженера-технолога цеха детской игрушки (на условиях неполного рабочего времени). Именно там за него отчислялись страховые взносы как в ПФР, так и в ФСС.
Следует отметить, что физические лица, осуществляющие в нарушение требований федеральных законов предпринимательскую деятельность без государственной регистрации и вступившие в трудовые отношения с работниками, не освобождаются от исполнения обязанностей, возложенных на работодателей – индивидуальных предпринимателей. То есть они обязаны соблюдать в отношении работников все нормы трудового законодательства. В противном случае они (помимо ответственности за незаконное предпринимательство) могут быть привлечены к административной ответственности по статье 5.27 КоАП РФ за нарушения в сфере трудовых отношений.
<...>
ЖУРНАЛ «КАДРОВОЕ ДЕЛО», № 1, ЯНВАРЬ 2010
4. Ситуация: Как обжаловать решение налоговой инспекции о привлечении (отказе в привлечении) к налоговой ответственности, принятое по результатам проверки
Решение налоговой инспекции о привлечении (отказе в привлечении) к налоговой ответственности можно обжаловать в УФНС России и в арбитражном суде. Причем в судебном порядке такое решение можно обжаловать только после того, как организация обжаловала его в региональном налоговом управлении и ей было отказано в удовлетворении заявленных требований.
Прежде чем обратиться в суд, чтобы обжаловать решение инспекции, организация должна подать жалобу в региональное налоговое управление (УФНС России). Жалоба на решение, которое еще не вступило в силу, называется апелляционной.Решения о привлечении (отказе в привлечении) к налоговой ответственности вступают в силу по истечении месяца со дня вручения (п. 9 ст. 101 НК РФ). Если организация пропустила этот срок, она вправе подать в УФНС России обычную (не апелляционную) жалобу. Такая жалоба может быть подана в течение года со дня вынесения обжалуемого решения. Об этом сказано в пункте 1 статьи 138, пунктах 1 и 2 статьи 139, пунктах 1 и 2 статьи 139.1 Налогового кодекса РФ.
В обоих случаях документ следует составить в письменной форме и указать в нем информацию об инспекции, решение которой обжалуется, о самом заявителе, а также подробно описать причину жалобы и требования к вышестоящему налоговому ведомству. Состав сведений, которые должны быть указаны в жалобе (апелляционной жалобе), а также перечень документов, которые целесообразно к ней приложить, приведены в статье 139.2 Налогового кодекса РФ.
Подать жалобу (апелляционную жалобу) нужно в ту налоговую инспекцию, которая приняла обжалуемое решение. В течение трех рабочих дней после получения жалобы налоговая инспекция обязана передать ее в УФНС России вместе со всеми материалами дела (п. 1 ст. 139.1 НК РФ). Жалобу, направленную с нарушением этого порядка, региональное УФНС России рассматривать не будет. Даже если организация уложилась в срок, отведенный для подачи апелляции. Такие разъяснения содержатся в письме Минфина России от 27 июля 2007 г. № 03-02-07/1-350.
Если организация прилагает к жалобе (апелляционной жалобе) дополнительные документы, необходимо пояснить, почему эти документы не были представлены ранее: например, в ходе налоговой проверки (п. 4 ст. 140 НК РФ).*
<...>
Сергей Разгулин,
действительный государственный советник РФ 3-го класса