Согласно официальной позиции вычет в данной ситуации неправомерен, в тоже время суды поддерживают налогоплательщиков. Таким образом, если Вы готовы судиться, то принимайте НДС к вычету.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух»
Ситуация: Можно ли поставщику (исполнителю) принять к вычету НДС, ранее начисленный с полученного аванса. Обязательство по возврату аванса новировано в заемное обязательство
Нет, нельзя.
Принять к вычету сумму НДС, ранее начисленную с полученного аванса, можно в случае, если договор был изменен или расторгнут, а аванс возвращен покупателю (заказчику). Это следует из абзаца 2 пункта 5 статьи 171 Налогового кодекса РФ и подтверждается письмом ФНС России от 24 мая 2010 г. № ШС-37-3/2447 (согласовано с Минфином России).*
Предоставление займов в денежной форме освобождено от НДС (подп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ). Поэтому организация не вправе принять к вычету НДС на основании пункта 5 статьи 171 Налогового кодекса РФ в случае, если долг по возврату аванса новирован в заем.
Главбух советует: есть аргументы, позволяющие принять к вычету НДС с полученного аванса в случае новирования в заем обязательства по возврату аванса. Они заключаются в следующем.
Законодательство не содержит механизма зачета или возврата налога из бюджета в случае возникновения обязанности по уплате налога и прекращения такой обязанности в результате новации. Порядок заполнения налоговой декларации по НДС, утвержденный приказом Минфина России от 15 октября 2009 г. № 104н, также не предусматривает иного способа отражения суммы новированного обязательства, кроме как указать право на вычет. Подавать уточненный расчет за квартал, в котором аванс получен, организация не вправе, так как в тот момент основания для уточнения данных отсутствовали (ст. 81 НК РФ). В такой ситуации организация вправе трактовать все сомнения, противоречия и неясности в свою пользу и применить вычет по НДС, ранее начисленному с полученногоаванса, согласно пункту 5 статьи 171 Налогового кодекса РФ, не принимая во внимание, что фактического возврата аванса при новации не произошло (п. 7 ст. 3 НК РФ).
По данному вопросу арбитражные суды встают на сторону налогоплательщиков. Судьи указывают, что в результате новации возникает переплата НДС в бюджет. При этом возврат возникшей переплаты по налогу предлагается реализовать через вычеты (постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 5 апреля 2013 г. № А32-2964/2012,Северо-Западного округа от 12 февраля 2013 г. № А56-4264/2012, Московского округа от 21 апреля 2010 г. № КА-А40/3418-10). Следовательно, организация вправе принять к вычету НДС с аванса, новированного в заем, на основании пункта 5 статьи 171 Налогового кодекса РФ.*
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
Не исключено, что налоговая инспекция будет иначе толковать положения пункта 5 статьи 171 Налогового кодекса РФ. И сочтет неправомерным использование права на вычет НДС с аванса в случае новирования в заем обязательства по возврату аванса. В таком случае организации придется отстаивать свою позицию в суде.