Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

Всеобщий переход на онлайн‑кассы — срочно присоединяйтесь

Подписка
Срочно заберите все!
№23
9 февраля 2015 75 просмотров

ООО отгрузила товар покупателю, оригиналы документов на отгрузку не получила. Покупатель платить за полученный товар отказывается, подписанный договор с покупателем был утерян.Как в данной ситуации получить дебиторскую задолженность? Можно ли без наличия подписанных документов подать в суд?

До подачи иска покупателю можно направить акт сверки с указанием имеющийся задолженности, подписание такого акта будет свидетельствовать о признаки покупателем долга. Ему обязательно следует направить претензию с требованием оплатить поставленный товар – это продемонстрирует суду готовность истца соблюсти досудебный порядок урегулирования спора. Если в ответ на претензию контрагент выполнит содержащиеся в ней требования (оплатит товар, добровольно выплатит сумму упущенной выгоды), Вашей организации не потребуется обращаться в суд, если откажется исполнять – направление ему претензии продемонстрирует суду соблюдение Вашей организацией досудебного порядка урегулирования спора.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух и Системы Юрист.

1. Рекомендация:Как получить компенсацию убытков, возникших из-за неисполнения (ненадлежащего исполнения) обязательств

<…>

Если контрагент не исполнил свои обязательства либо выполнил их ненадлежащим образом, это может причинить убытки добросовестному участнику гражданского оборота. Эти убытки по общему правилу можно компенсировать за счет нерадивого контрагента – либо во внесудебном порядке (если контрагент не оспаривает сумму убытков), либо в судебном порядке (если контрагент не согласен с причинением убытков или с их размером).

При возникновении судебного спора истец должен доказать как сам факт причинения убытков, так и их размер. Порой это сделать достаточно сложно. Однако тщательная подготовка к процессу повысит шансы на успех.

Доказывание факта причинения убытков

Чтобы получить от контрагента компенсацию убытков, нужно сначала доказать, что эти убытки имели место быть. Возмещение убытков – разновидность гражданско-правовой ответственности. Следовательно, чтобы возникло право на компенсацию убытков, необходимо наличие всех условий, при которых наступает гражданско-правовая ответственность:*

1. Противоправное поведение контрагента

Убытки не могут быть причинены правомерными действиями контрагента. Так, если контрагент воспользовался своим правом на односторонний отказ от исполнения договора, то это не может служить основанием для взыскания с него каких-либо убытков, даже если в результате расторжения договора другая сторона понесла какие-либо имущественные потери. А вот если договор или закон запрещает односторонний отказ, в такой ситуации появляются основания требовать возмещения убытков. Другой пример: если должник по денежному обязательству добросовестно вовремя погашает свой долг перед кредитором, то это не может причинить последнему убытки. Поэтому если стороны договорились об отсрочке платежа и покупатель перечисляет деньги в соответствии с договором, то продавец не может заявить, что эта отсрочка причинила ему убытки. Но если должник нарушил условия договора и погасил свой долг перед контрагентом не вовремя, это может повлечь за собой возникновение убытков.

Следовательно, противоправное поведение контрагента может быть выражено:

  • в неисполнении им условий обязательства (например, не перечисляет сумму долга);
  • в ненадлежащем исполнении условий обязательства (например, не вовремя перечисляет сумму долга).

Противоправное поведение контрагента может выражаться в различных формах: неуплата денежных средств, повреждение или присвоение чужого имущества, непередача оплаченного товара, самовольное распоряжение чужим имуществом и т. д.

При этом кредитору необходимо обратить особое внимание на фиксацию факта противоправного поведения контрагента. Например, если покупатель не перечислил денежные средства по договору, подтвердить факт неисполнения условий контракта можно с помощью выписки по расчетному счету, полученной в банке кредитора.

Если убытки причинены повреждением чужого имущества, то нужно будет зафиксировать, во-первых, первоначальное состояние имущества, а во-вторых, ненадлежащее состояние имущества после причинения ему ущерба. Подробнее об этом см. Как взыскать с арендатора убытки, вызванные ненадлежащим использованием арендованной недвижимости.

2. Причинение вреда кредитору противоправными действиями контрагента

Одного лишь противоправного поведения не достаточно для возникновения убытков у кредитора. Для этого необходимо, чтобы данным противоправным поведением был причинен вред. Иными словами, у кредитора должны возникнуть неблагоприятные имущественные последствия из-за противоправного поведения должника.

Например, если должник просрочил на три дня оплату долга в 3 тыс. руб. контрагенту, годовой оборот которого исчисляется в десятках миллионов рублей, то это, скорее всего, не повлечет возникновение убытков у кредитора.

Если же организация задолжала своему кредитору несколько миллионов рублей, из-за чего последний не смог приобрести очередную партию товаров для последующего использования в предпринимательской деятельности, и из-за этого последняя на время была приостановлена, то причинение вреда кредитору налицо.

Сложность в том, что на практике может возникнуть множество ситуаций, в которых вывод о наличии или отсутствии вреда не столь очевиден.

При этом нужно учитывать, что вред, причиненный противоправным поведением должника, может быть различного характера (п. 2 ст. 15 ГК РФ):

  • реальный ущерб – утрата или повреждение имущества, а также расходы, которые необходимо произвести для восстановления нарушенного права;
  • упущенная выгода – неполученные доходы, которые лицо получило бы в обычных условиях при отсутствии нарушения его прав.

Чтобы доказать причинение должником вреда, кредитору достаточно доказать любой из перечисленных видов убытков. При этом кредитору в обязательном порядке нужно указать размер убытков, которые были ему причинены противоправными действиями должника и которые кредитор просит с должника взыскать.

В отдельных случаях подсчитать точный размер причиненных убытков крайне затруднительно либо вообще не представляется возможным. При этом нужно иметь в виду, что суд не может отказать в иске о взыскании убытков лишь по той причине, что истец не доказал точный размер причиненных ему убытков.*

Дело в том, что ранее суды зачастую отказывали в удовлетворении исков о взыскании убытков по той причине, что истец не смог доказать точный размер причиненного ему вреда. Однако согласно правовой позиции ВАС РФ суд не может полностью отказать в удовлетворении требования о возмещении убытков только на том основании, что размер убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности. В этих случаях, по мнению ВАС РФ, размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела, исходя из принципа справедливости и соразмерности ответственности. Такая правовая позиция содержится в постановлении Президиума ВАС РФ от 6 сентября 2011 г. № 2929/11. Оно было вынесено по корпоративному спору о взыскании убытков, причиненных неосновательно принятыми обеспечительными мерами. Однако представляется, что данную правовую позицию можно распространить и на иные споры о взыскании убытков.

3. Причинно-следственная связь между противоправным поведением должника и причинением вреда кредитору

Чтобы взыскать с нерадивого должника компенсацию убытков, нужно доказать, что эти убытки возникли именно из-за неисполнения или ненадлежащего исполнения им условий заключенного договора.

Ведь если между убытками кредитора и противоправным поведением должника нет причинной связи, то оснований для взыскания убытков с должника не имеется.

В одних случаях причинная связь очевидна. Например, несогласованная с арендодателем перепланировка помещения неизбежно ведет к возникновению у последнего убытков, связанных с необходимостью привести помещение в первоначальное состояние. В этом случае арендодателю остается только доказать, что он понес соответствующие расходы на приведение объекта аренды в первоначальное состояние.

Пример из практики: арбитражный суд округа взыскал убытки с поставщика, который отказался передавать товар, из-за чего контрагент был вынужден заключить договоры с третьими лицами на поставку аналогичного товара по более высокой цене

Стороны заключили договор контрактации. По условиям договора производитель должен был поставлять сельскохозяйственную продукцию (сырое молоко коровье) заготовителю в течение одного года.

Однако спустя несколько месяцев поставщик получил выгодное предложение от третьего лица (компании «Вимм-Билль-Данн»). В коммерческом предложении указывалось, что оно действительно при условии поставок молока третьему лицу в полном объеме.

После получения более выгодного предложения производитель направил заготовителю уведомление о досрочном расторжении договора. Несмотря на возражения заготовителя о том, что договор не предусматривает права на односторонний отказ от его исполнения, поставщик направил заготовителю повторное уведомление о прекращении действия договора.

Заготовитель после получения второго уведомления заключил договоры на поставку молочной продукции с другими организациями по более высокой цене.

После этого заготовитель предъявил к производителю иск о возмещении убытков, которые возникли из-за невыполнения последним своих обязанностей по поставке товара. По мнению истца, убытки в себя включали реальный ущерб (разница в цене закупленного товара) и упущенную выгоду.

Суды первой и апелляционной инстанций удовлетворили исковые требования частично, взыскав с ответчика сумму реального ущерба и отказав во взыскании упущенной выгоды.

Ответчик обжаловал принятые судебные акты в порядке кассационного производства в арбитражный суд округа, который указал следующее.

Если поставщик не поставил предусмотренное в договоре количество товаров, покупатель вправе приобрести их у других лиц с отнесением на поставщика всех необходимых и разумных расходов на их приобретение (п. 1 ст. 520 ГК РФ).

Покупатель вправе предъявить продавцу требование о возмещении убытков в виде разницы между ценой, установленной в договоре, и ценой по сделке, которая была совершена взамен (п. 1 ст. 524 ГК РФ).

Истец представил в материалы дела доказательства факта приобретения у третьих лиц молока по более высокой цене. Суды установили, что между неисполнением со стороны ответчика обязательства по поставке молока и расходами истца на приобретение молока по более высокой, но разумной цене у третьих лиц имеется причинно-следственная связь.

Ответчик не представил доказательств, которые бы подтверждали, что истец приобрел молоко у третьих лиц по цене, не являющейся разумной, а также что истец имел возможность заключить аналогичные договоры с иными контрагентами по более низкой цене.

Суды приняли во внимание, что все основные договоры поставки молока на следующий год заключаются осенью предыдущего года. При этом найти новых поставщиков сырья весной весьма затруднительно.

Поэтому суды правомерно удовлетворили требование о возмещении убытков, которые были причинены истцу в виде разницы между установленной в договоре ценой и стоимостью совершенных сделок.

На основании изложенного арбитражный суд округа оставил обжалованные судебные акты без изменения (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 8 августа 2014 г. по делу № А13-7787/2013).

В других случаях причинно-следственная связь менее очевидна, и ее удается установить только в ходе длительной судебной тяжбы.

<…>

Порядок возмещения убытков, возникших из-за неисполнения (ненадлежащего исполнения) обязательств

Взыскать убытки с контрагента можно двумя способами: внесудебным и судебным.

1. Внесудебный способ, как правило, характеризуется направлением претензии контрагенту, в которой подробно и с приведением соответствующих расчетов указывается размер причиненных убытков, которые, по мнению заявителя, должны быть взысканы с контрагента.

О том, как правильно составить претензию, см. Как составить претензию.

О том, как успешно урегулировать без обращения в суд все имеющиеся разногласия с контрагентом, см. Как успешно решить спор в досудебном порядке.

Если контрагент будет оспаривать факт причинения убытков или их размер, то убытки можно взыскать в судебном порядке.

2. Судебный порядок реализуется путем подачи искового заявления и доказывания в ходе судебного разбирательства каждого из оснований для взыскания убытков и их размера.

Лицо, право которого нарушено, может требовать возмещения убытков:

  • в полном объеме по общему правилу;
  • в меньшем размере, если это предусмотрено законом или договором (п. 1 ст. 15 ГК РФ).

Если за допущенное нарушение порядка исполнения обязательства были начислены проценты за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ) или неустойка (ст. 394 ГК РФ), то убытки по общему правилу возмещаются в части, не покрытой процентами или неустойкой (п. 1 ст. 394 ГК РФ).

Однако в договоре может быть предусмотрено, что убытки взыскиваются в полном объеме сверх неустойки. В этом случае неустойка приобретает штрафной характер, и в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства с должника можно взыскать одновременно и неустойку, и убытки.

В предмет доказывания по искам о возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, входят следующие обстоятельства:

  • наличие между сторонами обязательства;
  • неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обязательства;
  • наличие убытков;
  • наличие причинно-следственной связи между действиями должника и причиненными кредитору убытками;
  • размер ущерба.*

На практике взыскание убытков осложняется тем, что нередко причинно-следственная связь между убытками кредитора и поведением должника отсутствует. Поэтому юристу кредитора помимо подтверждения размера своих убытков особое внимание необходимо уделить именно доказыванию причинной связи между поведением должника и возникшими у кредитора убытками.

Виктор Анохин

доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист РФ, председатель Арбитражного суда Воронежской области в отставке

Роман Масаладжиу

кандидат юридических наук, ведущий эксперт ЮСС «Система Юрист»

Екатерина Никонова

исполнительный директор ООО «Абсолют Факторинг»

2. Рекомендация:Как составить претензию

Форма и обязательные реквизиты претензии

Претензия должна быть составлена в письменной форме. В противном случае претензия не будет иметь юридической силы, не будет служить инструментом соблюдения обязательного досудебного порядка урегулирования спора, а ее отправитель не сможет подтвердить ее направление адресату.

Как правило, стороны прямо указывают в договоре, что любые претензии в связи с договором составляются в письменной форме.*

Пример формулировки условия договора о составлении претензий в письменной форме

«Все споры и разногласия по вопросам исполнения, изменения или прекращения данного договора подлежат предварительному претензионному урегулированию. Заявленная претензия должна быть составлена в письменной форме».

Существует ли обязательная форма для составления претензии

Нет, претензия составляется в свободной форме с соблюдением требований, установленных законом, сложившейся практикой и обычаями.

Кому адресовать претензию

Претензия должна быть адресована именно тому лицу, которого отправитель считает нарушителем своих прав и к которому отправитель претензии в случае невыполнения его требований будет предъявлять иск.*

Так, если организация имеет дело с группой компаний (с холдингом), то нужно иметь в виду, что с точки зрения гражданского законодательства каждая из компаний, входящих в состав холдинга, – это самостоятельное юридическое лицо. И иск нужно предъявлять именно к той компании, которая является непосредственным контрагентом согласно условиям договора.

Если дела той или иной организации ведет управляющая компания, то претензию и в этом случае нужно направлять именно в саму организацию, являющуюся контрагентом по договору, а не в управляющую компанию.

Если претензия отправлена не той организации, к которой предъявлен иск, претензионный порядок не может считаться соблюденным, поскольку самому ответчику претензия не направлялась.

Претензия была адресована генеральному директору юридического лица, а не самому юридическому лицу. Будет ли в этом случае претензионный порядок считаться соблюденным

Да, будет.

Генеральный директор является одним из органов юридического лица, следовательно, не является самостоятельным субъектом права, а все его действия приравниваются к действиям самого юридического лица (ст. 53 ГК РФпостановление Президиума ВАС РФ от 11 апреля 2006 г. № 10327/05).

Претензионный порядок будет считаться соблюденным и в обратном случае: когда претензию адресовали самой организации вместо ее конкретного должностного лица. Дело в том, что в некоторых договорах стороны прописывают такое условие: требования одной из сторон направляются на рассмотрение определенному должностному лицу компании (например, финансовому директору В.В. Иванову). Может ли контрагент сослаться на то, что обязательный претензионный порядок не соблюден, если отправитель претензии забудет об этом условии и адресует ее самому юридическому лицу? Нет, это не повлечет неблагоприятных правовых последствий для отправителя претензии, но только если она направлена по надлежащему адресу. Суд решит, что обязательный претензионный порядок соблюден, так как претензия адресована стороне договора.

Кем должна быть подписана претензия

Претензия по общему правилу должна быть подписана заявителем лично.

Если заявитель – индивидуальный предприниматель, то подпись заявителя на претензии можно скрепить печатью (при ее наличии).

Если заявитель – организация, то претензия составляется на бланке организации и подписывается руководителем организации либо иным лицом, которому предоставлено право подписи учредительными документами либо доверенностью. Подпись уполномоченного лица на претензии можно (но не обязательно) заверить печатью организации. Это придаст получателю претензии большую уверенность в том, что претензия действительно исходит от уполномоченного на ее подписание лица.

Пример из практики: суд признал претензионный порядок несоблюденным, так как претензии были подписаны по доверенности, которую генеральный директор ООО выдал еще до того, как был назначен на эту должность

ООО «Р.» (истец) обратилось к перевозчику (ответчик) с требованием о взыскании денежных средств за просрочку доставки товаров.

В качестве доказательств соблюдения претензионного порядка урегулирования возникшего спора истец представил претензии от 25 июня и от 3 августа 2009 года, подписанные по доверенности, выданной 15 июня 2009 года генеральным директором истца гражданином П.

Вместе с тем, как следовало из представленных документов (а именно из решения участника ООО), С.А. Попов был избран генеральным директором ООО лишь с 22 марта 2010 года. Иных доказательств, подтверждающих полномочия Попова как генерального директора истца выдать 15 июня 2009 года доверенность на предъявление и подписание претензий в адрес ответчика, в суд не было представлено.

Судебные инстанции в связи с этим сделали вывод, что претензионный порядок урегулирования возникшего спора истцом не был соблюден, в связи с чем иск на основании пункта 2 части 1 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса РФ был оставлен без рассмотрения (постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 15 сентября 2010 г. № 07АП-8134/10 по делу № А45-10175/2010).

Необходимо ли указывать дату на претензии

На претензии можно указать дату ее составления и подписания. Если претензию отправляет организация – на претензии указывается также исходящий номер. Однако эти реквизиты не обязательны. В любом случае будет иметь значение не дата составления претензии, а дата ее отправки по почте и вручения адресату.

Необходимо ли указывать на претензии обратный адрес

В претензии желательно указывать почтовый адрес, по которому лицо, направившее претензию, желает получить ответ. Это особенно важно, если у организации сменилось местонахождение, юридический адрес не совпадает с фактическим местонахождением организации, направившее претензию физическое лицо фактически проживает не по месту своей регистрации и т. п.

Содержание претензии

Текст претензии должен включать в себя следующую информацию:

1. Обстоятельства, из которых возникло правоотношение между заявителем претензии и потенциальным нарушителем.

Пример описания в претензии обстоятельств, из которых возникло правоотношение

«ООО "Ромашка" (арендодатель) и ООО "Витязь" (арендатор) 1 июня 2010 г. был заключен договор аренды сроком на 11 месяцев, по условиям которого арендодатель обязался предоставить арендатору помещение для использования под офис по адресу: 101001, г. Москва, ул. Кремлевская, д. 10, 8-й этаж».

2. Обстоятельства, свидетельствующие о нарушении или об угрозе нарушения прав отправителя претензии.

Пример описания в претензии обстоятельств, свидетельствующих о нарушении прав

«По условиям договора аренды ООО "Витязь" было обязано ежемесячно перечислять ООО "Ромашка" арендную плату в размере 30 000 руб. Однако в период с 1 декабря 2010 года по 1 февраля 2011 года указанное обязательство арендатором не исполнялось, в результате чего у арендатора перед арендодателем возникла задолженность в размере 60 000 руб.».

3. Ссылки на документы, подтверждающие обстоятельства, на которые ссылается в обоснование своих требований заявитель претензии.

Пример ссылки на подтверждающие документы

«Размер задолженности ООО "Витязь" перед ООО "Ромашка" подтвержден актом сверки взаиморасчетов между сторонами договора аренды по состоянию на 10 февраля 2012 года».

4. Ссылки на нормативно-правовые акты и положения договора, обосновывающие требования заявителя претензии.

Пример ссылки на нормативно-правовые акты и положения договора

«В соответствии с пунктом 1 статьи 614 Гражданского кодекса РФ арендодатель обязан вносить плату за пользование имуществом. В соответствии с пунктом 6.1 договора аренды от 1 июня 2010 года арендатор обязан перечислять арендную плату не позднее 5-го числа текущего (оплачиваемого) месяца. В соответствии с пунктом 9.1 договора в случае просрочки внесения арендной платы арендатор уплачивает неустойку в размере 0,1 процента от размера задолженности за каждый день просрочки».

Необходимо ли приводить в претензии все аргументы и фактические обстоятельства, на которых основано требование

Ответ на этот вопрос зависит от того, с какой целью направляется претензия и каковы перспективы спора.

С одной стороны, если кажется, что судебного разбирательства все равно не избежать, необязательно раскрывать в претензии абсолютно все свои доводы. Это позволит заявить их уже в иске или в ходе судебного процесса. Тогда у контрагента будет меньше времени на то, чтобы найти способ их опровергнуть.

С другой стороны, если с контрагентом вполне реально урегулировать спор, не доводя дело до суда, лучше указать в претензии все свои аргументы и доводы в их подтверждение. В противном случае имеется риск того, что контрагент посчитает полученную претензию необоснованной и отклонит ее, а отправителю претензии придется обращаться в суд для защиты своих прав. В этом случае основная цель направления претензии – урегулирование спора без обращения в суд – останется не достигнутой. Поэтому при составлении претензии все же не стоит умалчивать о фактах и правовых нормах, обосновывающих серьезность избранной позиции и правоту отправителя претензии.

5. Требование лица, направляющего претензию, и срок его исполнения.

Требование должно быть сформулировано четко и ясно, не должно допускать каких-либо разночтений и должно основываться на указанных в претензии фактических обстоятельствах и нормах права.

Пример формулировки требования в претензии

«На основании изложенного прошу в срок до 1 октября 2012 года погасить образовавшуюся задолженность по арендной плате в размере 60 000 руб. в полном объеме. В случае невыполнения указанного требования ООО "Ромашка" будет вынуждено обратиться в арбитражный суд с иском о взыскании с ООО "Витязь" задолженности по арендной плате и неустойки за время просрочки».

Совет

Предмет материально-правового требования, заявленный в претензии, должен быть сформулирован точно так же, как он будет указан в исковом заявлении, которое организация подаст в случае неисполнения предполагаемым нарушителем требований, изложенных в претензии.

Если предмет требований, указанных в исковом заявлении, не совпадает с требованиями, изложенными в претензии, суд признает претензионный порядок несоблюденным (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 1 декабря 2003 г. № А33-9989/03-С4в-Ф02-4151/03-С2). Например, если в претензии содержалось лишь требование о погашении основного долга, а в исковом заявлении содержится требование о расторжении договора, то в отношении требования о расторжении договора обязательный досудебный порядок будет не соблюден.

Нужно ли указывать в претензии точную сумму процентов, которые истец планирует взыскать с ответчика в судебном порядке в случае невыполнения требований претензии

Нет, не нужно.

В претензии необходимо указать лишь точную сумму основного долга. Точную сумму дополнительных требований – не стоит. При обращении в суд ее нужно будет подсчитать на дату предъявления иска (которая на момент предъявления претензии еще неизвестна). А после вынесения судебного решения об удовлетворении заявленных требований эта сумма может быть проиндексирована на день исполнения решения суда (ч. 1 ст. 208 ГПК РФч. 1 ст. 183 АПК РФ).

Например, в претензии о взыскании суммы долга и процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии со статьей 395 Гражданского кодекса РФ достаточно указать на взыскание процентов в судебном порядке, если сумма основного долга не будет погашена (определение ВАС РФ от 20 января 2010 г. № ВАС-17943/09).

При определении в претензии срока исполнения требований необходимо учитывать следующее.

Во-первых, срок выполнения содержащихся в претензии требований должен быть разумным, то есть учитывать реальную возможность исполнить претензию в указанный срок и (или) известить заявителя претензии о принятом решении. Как правило, на исполнение требований претензии предоставляют срок в 30 календарных дней.

Во-вторых, если претензия предъявлена в рамках обязательного претензионного порядка урегулирования спора, то сроки исполнения требований по умолчанию установлены в соответствующих нормативных актах. Так, согласно пункту 2 статьи 452 Гражданского кодекса РФ, срок ответа на требование об изменении или о расторжении договора составляет тридцать дней, но может быть изменен как в большую, так и в меньшую сторону договором или самой претензией.

6. Расчет взыскиваемой суммы.

Пример расчета взыскиваемой суммы в претензии

«Расчет суммы задолженности по арендной плате:

  • декабрь 2010 года – 30 000 руб.;
  • январь 2011 года – 30 000 руб.

Итого: 30 000 руб. + 30 000 руб. = 60 000 руб.».

7. Описание прилагаемых к претензии документов.

Пример описания приложенных к претензии документов

«Приложение: копия акта сверки взаиморасчетов по состоянию на 10 февраля 2011 года».

<…>

Виктор Анохин

доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист РФ, председатель Арбитражного суда Воронежской области в отставке

Роман Масаладжиу

кандидат юридических наук, старший эксперт ЮСС «Система Юрист», преподаватель МГЮА им. О.Е. Кутафина

Виктор Юзефович

главный юрисконсульт департамента судебной практики ОАО «НК "Роснефть"»

3. Статья:Акт сверки расчетов с контрагентом

Кому нужно оформлять: всем фирмам и предпринимателям, желающим иметь подтвержденную информацию о размере дебиторской и кредиторской задолженности.

На что обратить внимание: акт сверки с контрагентом — это двусторонний документ, поэтому он должен содержать данные не только вашего учета, но и учетные данные контрагента. Соответственно подписывать акт нужно представителям обеих сторон.

Когда целесообразно проводить сверку с партнерами

Если у вас «упрощенка» с объектом доходы

Воспользуйтесь нашими рекомендациями, когда захотите провести сверку расчетов с партнерами по бизнесу.

Обязанность сверять расчеты с контрагентом законом не установлена. Исключением являются банки и бюджетные организации — для них действуют свои правила (п. 74 Положения по ведению бухгалтерского учета и отчетности в РФ, утвержденного приказом Минфина России от 29.07.98 № 34н, далее — Положение). Однако вы всегда можете провести сверку по своей инициативе, если находите это целесообразным.

Так, по правилам бухгалтерского учета все организации перед составлением годовой бухгалтерской отчетности должны проводить инвентаризацию имущества и обязательств (абз. 3 п. 27 Положения). И самый удобный и быстрый способ инвентаризировать расчеты с контрагентами — оформить акты сверки.*

Кроме того, в любое время года вы можете сами захотеть проверить, все ли расчеты отражены в учете верно. Причем такое желание может возникнуть не только у организаций, но и у предпринимателей. Ведь все «упрощенцы» ведут налоговый учет кассовым методом, а дебиторскую и кредиторскую задолженность нужно отслеживать по правилам бухгалтерского учета, поскольку она фиксируется методом начисления.

Каким образом проводить сверку

Чтобы инициировать сверку с контрагентом, отправьте ему обращение с соответствующей просьбой или свяжитесь с ним по телефону. Далее можете действовать одним из двух способов на выбор.

Способ 1. Направьте контрагенту уже составленный вами акт сверки. Образец такого документа представлен в данной статье чуть ниже. Если все данные в акте соответствуют показателям его учета, партнер подпишет ваш экземпляр без оговорок. Если же будут расхождения, то ваш акт подписывать не станут либо подпишут, но с оговоркой. Значит, после выяснения расхождений придется подготовить и отправить на подписание новый документ.*

Суть вопроса

В акт сверки целесообразно включать уже выверенные прежде данные. Так вы сократите себе бумажную работу. Тем более что современные средства связи позволяют обмениваться информацией легко и быстро.

Способ 2. Сначала сверьте с контрагентом все данные по расчетам, обменявшись информацией по электронной почте, телефону или факсу. Благо, недостатка в средствах связи в наше время нет. При необходимости внесите корректировки в учет. После этого, исходя из уже сверенных данных, составьте акт сверки, который и отправьте второй стороне. По сути, вашему контрагенту останется только завизировать документ.

Как разрешить сложности, которые могут возникнуть при сверке

Отметим, что вам не обязательно проводить сверку расчетов со всеми контрагентами. Можете сделать выборку. И сверяться, например, с теми, с кем вы совершаете наибольшее количество операций или с кем у вас заключены договоры на значительную сумму.

Если контрагент не желает сверяться, все равно направьте ему составленный вами акт. И сделайте оговорку о том, что при молчании контрагента в течение, скажем, недели вы будете считать, что он с долгом согласен. Полагаем, что проигнорировать такой акт вашему партнеру будет сложно. А чтобы подобных проблем у вас впредь не возникало, изначально в договор включайте условие о том, что сверку проводить обязательно. Также в договоре целесообразно предусмотреть детальный порядок этой процедуры.

Если с партнером у вас заключено несколько договоров, вы можете подписать акт сверки отдельно по каждому договору. А можете все расчеты сверить в одном акте. Только в этом случае обязательно укажите реквизиты всех договоров. И желательно, чтобы было понятно, какие суммы к какому договору относятся.

При этом вам не нужно знать, на каких счетах (аналитиках) отражаются у контрагента расчеты по заключенному с вами договору. Выбор счетов бухгалтерского учета — это личное дело вашего партнера и к процедуре сверки отношения не имеет.*

Каким должен быть акт сверки

Унифицированной формы акта сверки расчетов не существует. Поэтому разработайте свой бланк и утвердите его в качестве приложения к учетной политике.

Составляя форму, начните с шапки документа. Так, в верхней части акта должна содержаться следующая информация:

— название самого документа;

— наименования сторон, между которыми проводится сверка;

— реквизиты договора, по которому проводится сверка;

— период, за который проводится сверка. Бывает, сверку проводят на определенную дату, тогда указывается соответствующий день.

Далее должны фигурировать данные, которые вы сверяете. То есть, с одной стороны, это показатели вашего учета. А с другой — информация вашего контрагента. Однако это не означает, что именно контрагент должен вносить в акт свои данные. Вы можете сделать это за партнера сами, даже не связываясь с ним предварительно для уточнения цифр. Просто руководствуйтесь тем, что в учете контрагентов операции по одному и тому же договору отражаются зеркально. Так, если у вас в учете значится дебиторская задолженность, то у контрагента будет кредиторская. В налоговых терминах это будет приход и расход. Как представить эту информацию в акте, показано в образце на с. 76.

Проверив акт, представители контрагентов должны его подписать. Поэтому в нижней части формы предусмотрите место для визирования. Помимо подписи и ее расшифровки, должна быть указана дата подписания. Также общепринято, что организации заверяют акт печатями, поэтому не помешает поставить под каждым местом для подписи отметку «М.П.».

На заметку

Какие действия вы сможете осуществить при помощи акта сверки взаимной задолженности

1. Продлить срок исковой давности. Если обязательство не исполнено в срок, начинается течение срока исковой давности. Это время, в течение которого кредитор может взыскать долг в судебном порядке. Общий срок исковой давности составляет три года. И если в течение этого времени кредитор не предпринимал никаких действий для того, чтобы вернуть деньги, то позднее в суд он обратиться уже не сможет, а долг придется списать как безнадежный. Однако если вы подписали с должником акт сверки взаимной задолженности, то срок исковой давности прервется и с момента подписания акта начнет течь заново (п. 20 постановления Пленума Верховного суда РФ от 12.11.2001 № 15). Ведь подобные действия свидетельствуют о том, что должник признает свой долг, а это является основанием для прерывания срока исковой давности. При этом время, прошедшее до этого момента, в новый срок не включается (ст. 203 ГК РФ).

Напомним, что у «упрощенцев» списанная кредиторская задолженность включается во внереализационные доходы и учитывается при расчете единого налога (п. 1 ст. 346.15 ип. 18 ст. 250 НК РФ). А вот списанная дебиторская задолженность в налоговом учете при УСН не учитывается и формирует расходы только в бухгалтерском учете.

2. Провести зачет взаимных требований . Может так сложиться, что вы должны партнеру определенную сумму денег, а он в свою очередь должен вам. Такая ситуация возможна, если с этим лицом вы работаете по нескольким договорам и по отношению друг к другу выступаете и как продавец, и как покупатель. В такой ситуации вам удобнее не перечислять друг другу денежные средства (зачем лишние банковские расчеты, которые к тому же не бесплатны), а провести зачет взаимных требований (ст. 410 ГК РФ). Но прежде чем приступить к этой процедуре, вам нужно подтвердить наличие взаимных задолженностей. Для этих целей как раз и составляется акт сверки расчетов с контрагентом с разбивкой по каждому заключенному с ним договору. Заметьте, составлять этот документ в данном случае закон не требует. Но если этого не сделать и впоследствии возникнет какой-то спор между вами и контрагентом, то суды могут посчитать взаимозачет недействительным. Такой вывод вытекает, например, изОпределения ВАС РФ от 12.11.2007 № 14790/07.

Рисунок Пример акта сверки расчетов с контрагентом

А.А. Федорова,

эксперт журнала «Упрощенка»

Журнал «Упрощенка» № 6, Июнь 2013

4. Статья:У компании отсутствует подлинник договора. Какие доказательства помогут подтвердить наличие сделки

В этой статье:
Какие препятствия для защиты прав может вызвать утрата подлинника
Когда можно доказывать обстоятельства копией договора
Что делать, если и подлинник, и копии договора отсутствуют

При возникновении судебного спора основным доказательством, с помощью которого стороны обосновывают свои требования, является договор как основание спорного обязательства. Чтобы доказать претензии к другой стороне, компании-истцу по требованию суда, возможно, придется представить подлинник такого договора. Но может сложиться такая ситуация, что как раз подлинник договора у компании отсутствует. Причины этому могут быть разные – потеря, кража, порча документа, какие-то другие обстоятельства. В этом случае перед юристом встает задача привлечь контрагента к ответственности без представления подлинника в качестве основного доказательства.

При отсутствии подлинника суд может посчитать договор незаключенным

Если подлинник договора не представлен в суд, а компания предъявляет претензии к контрагенту, ссылаясь на наличие договорных отношений, суд попросту может не признать факт заключения договора. Отсутствие подлинника договора за неимением других доказательств означает отсутствие самого договора. Такой договор может быть признан незаключенным (постановления федеральных арбитражных судов Поволжского округа от 02.10.07 по делу № А65-4261/2007-СГ2-24,Северо-Западного округа от 10.09.08 по делу № А44-2877/2007).

Но можно попытаться доказать наличие договора иными способами. Согласно пункту 1 статьи 162 Гражданского кодекса, даже при несоблюдении простой письменной формы сделки стороны не лишены права представлять другие письменные доказательства*. Более того, оценка всех представленных документов помимо подлинника договора является обязанностью суда, и из статьи 71Арбитражного процессуального кодекса не следует, что факт считается недоказанным в случае отсутствия оригинала документа (постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 03.03.04 № КГ-А41/884-04,от 21.05.09 № КГ-А40/4059-09).

Очевидно, что утрата подлинника договора выгодна для той его стороны, которую пытаются привлечь к ответственности. Ответчик, зная об отсутствии подлинника договора у истца, может заявить, что договор вообще не заключался, а представленные в суде копии представляют собой фальсификацию. Если суд не подтвердит наличие договорных отношений, истцу в дальнейшем придется доказывать уже не факт нарушения ответчиком договорного обязательства, а подавать новые иски с иным предметом и основанием (например, требовать возврата неосновательного обогащения, а не взыскивать задолженность по договору).

Конечно, можно ходатайствовать в суде об истребовании у контрагента подлинника договора на основании пункта 4 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса. Но делать это можно только в том случае, когда доподлинно известно, что этот подлинник у контрагента есть. Иначе подобное ходатайство грозит отказом в удовлетворении судом исковых требований, так как истец косвенно подтвердит, что подлинника, а значит, и договора вообще не существует.*

Случаи, когда копия договора приобретает доказательственную силу

Арбитражный процессуальный кодекс называет в качестве письменных доказательств не только договоры, но и акты, справки, деловую корреспонденцию и иные документы, выполненные в форме цифровой, графической записи или иным способом, позволяющим установить достоверность документа (п. 1 ст. 75). Данные документы по общему правилу представляются в суд в подлиннике, а в качестве исключения – в форме надлежаще заверенной копии (п. 8 ст. 75 АПК РФ). Эта норма дает основание некоторым компаниям полагать, что для доказательства факта существования договора его копии будет достаточно. Но это не так.*

Суды исходят из нормы пункта 6 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса, в соответствии с которой нельзя считать доказанным факт, подтвержденный только копией документа. Поэтому суды не признают копию договора достаточным доказательством (постановления федеральных арбитражных судов Северо-Западного округа от 19.02.08 по делу № А56-22484/2007Дальневосточного округа от 02.10.09 № Ф03-4983/2009Московского округа от 19.05.09 № КГ-А41/3937-09Северо-Кавказского округа от 08.09.08 № Ф08-5125/2008).

Однако детальный анализ судебной практики показывает, что в отдельных случаях суды все-таки могут посчитать копию договора надлежащим доказательством.

Представление тождественных копий. В пункте 6 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса уточняется, что не могут считаться доказательством только те копии, которые нетождественны между собой. Поэтому суд может признать копию документа достаточным доказательством при условии, что истцом и ответчиком представлены одинаковые копии договора и ни одна из сторон не заявляет о фальсификации (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 27.02.07 № Ф08-843/2007, определения ВАС РФ от 30.07.07 № 8568/07от 18.06.08 № 7081/08). Правда, подобная практика не является распространенной.

Ксерокопия договора. Сама по себе она не будет иметь доказательственной силы и факта существования договора подтвердить не сможет (постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 23.10.09 по делу № А14-16969/2008-541/6). Ксерокопия договора сыграет роль только тогда, когда она будет подкреплена также и иными документами. Так, например, по одному из дел продавец по договору купли-продажи отрицал факт заключения договора и отказывался передавать помещение покупателю. Покупатель обратился в суд с иском о признании права собственности, представив ксерокопию договора и акт приема-передачи помещения. Суд удовлетворил иск, указав, что хотя подлинник договора о передаче имущества в собственность истцом утрачен, но анализ всех представленных по делу доказательств свидетельствует о том, что данный договор имел место (постановление Президиума ВАС РФ от 19.02.08 № 12913/07).*

Копия договора, заверенная директором. Отклоняя копию документа, суды часто ссылаются на то, что она должна быть заверена надлежащим образом. Но ни в решениях по конкретным делам, ни в процессуальном законодательстве не разъясняется, что понимать под таким заверением. Поэтому есть примеры из практики, когда копии договора, удостоверенные уполномоченным лицом компании (генеральным директором либо лицом, действующим по доверенности), признавались надлежащим доказательством. Так, по одному из дел суд принял в качестве доказательства копию договора, удостоверенную главным бухгалтером (постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 14.01.10 по делу № А10-782/2009).

Факсовая копия. Копия договора, полученная по факсу, допускается в качестве письменного доказательства, но она никогда не сможет приобрести силу подлинника (п. 3 ст. 75 АПК РФ). Соответственно к ней будут предъявляться те же требования, что и к любой другой копии: она должна быть заверена надлежащим образом, быть тождественной с остальными представленными копиями.

Нотариально удостоверенная копия договора. Согласно позиции судов по отдельным делам, нотариальная копия договора приравнивается к подлиннику (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 11.11.04 по делу № Ф09-3712\04-ГКопределение ВАС РФ от 13.06.07 № 7071\07). Так, по одному из дел суд указал, что «представленная копия договора аренды содержит запись нотариуса, удостоверяющую соответствие копии подлиннику договора. В связи с чем нотариально удостоверенная копия договора аренды обладает той же юридической силой, что и подлинник договора аренды» (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 11.08.05 № Ф04-5099\2055(13786-А27-9)).

Доказательства, которые подтвердят наличие договорных отношений

Бывают и такие случаи, когда на момент судебного разбирательства у стороны нет возможности представить ни подлинный договор, ни его копию. В этой ситуации компании нужно выяснить, какие у нее имеются документы, подтверждающие исполнение договора: счета, акты, платежные поручения, письма. Все эти документы могут быть представлены в суд для обоснования своих требований.

Так, по одному из дел сторона доказала наличие договора купли-продажи товарной накладной, а также документами бухгалтерской отчетности (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 15.02.07 № Ф08-455/2007). По другому делу компания подтвердила договор письмом о согласовании сделки и платежным поручением о перечислении суммы во исполнение заключенного договора (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 21.05.09 № КГ-А40/4059-09). Еще в одном деле договор подтвердили претензией, которую контрагент направил стороне и в которой было указано, по какому договору она отправляется (постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 21.08.01 № Ф03-А37/01-1/1617). Кроме этого, если нет подлинника, можно представить в суд электронную переписку сторон по поводу заключения или исполнения договора (ст. 75 АПК РФ).

Единственным обязательным требованием к таким документам является ссылка на конкретный договор. Без этого суд не примет их как надлежащие доказательства (например, постановления федеральных арбитражных судов Волго-Вятского округа от 28.06.05 № А43-32194/2004-22-987, Восточно-Сибирского округа от 04.03.10 по делу № А33-3826/2009от 10.03.09 № А58-1263/08-Ф02-504/09Уральского округа от 14.01.10 № Ф09-10904/09-С5).*

Вопрос в тему

Если нет подлинника договора, но контрагент признает его наличие, обязана ли другая сторона доказывать факт заключения договора?

Не обязана. В силу статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса, если контрагент признает обстоятельства, на которые ссылается сторона, это освобождает ее от необходимости доказывания факта заключения договора и его содержания, несмотря на отсутствие подлинного договора (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 05.07.07 № Ф08-4040/2007).

Совет в тему

Если утерян подлинник договора поставки, сторона может заявить, что каждая отгрузка товара является самостоятельной сделкой купли-продажи.

На основании отгрузочных документов на каждую партию товара можно доказать, что отгрузки являются самостоятельными сделками (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Это уменьшит риски признания договора незаключенным (постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 06.06.06 от 30.05.06 № Ф03-А51/06-1/1966).*

Если подлинник нашелся, можно представить его в вышестоящий суд

В соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса сторона может представлять в суд апелляционной инстанции дополнительные доказательства, если обоснует невозможность их представления в суд первой инстанции.

Так, в одном из дел компания представила подлинник договора только на стадии апелляции. До этого момента подлинник договора был утерян и обнаружен лишь в ходе проводившейся инвентаризации (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 21.07.08 № КГ-А40/6102-08-П).

При рассмотрении другого дела компания не смогла найти подлинник договора, чтобы представить его в суд апелляционной инстанции (в суде первой инстанции подлинник был). По этой причине суд признал договор незаключенным и компании было отказано в удовлетворении исковых требований. Однако впоследствии компании удалось найти подлинник договора, после чего была подана кассационная жалоба. Суд кассационной инстанции принял подлинник в качестве доказательства, отменил решения нижестоящих судов и направил дело на новое рассмотрение (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 27.05.03 № Ф04/2372-588/А46-2003).

Л. Павлова,

главный юрисконсульт отдела правового сопровождения инвестиционных и строительных договоров ЗАО «Моспромстрой»

Журнал «Юрист компании» № 6, июнь 2010

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка