Да,банк, в ряде случаев, имеет право осуществлять контроль подобного рода и запрашивать дополнительные документы от клиента. До выяснения всех необходимых обстоятельств операции с такими денежными средствами будут приостановлены.
Связано это с тем, что по общему правилу банк не вправе отказать организации в открытии счета. Он обязан принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету (ст. 845, 846 Гражданского кодекса РФ). Это обусловлено тем, что при совершении операций по счетам банк ограничен выданными ему разрешениями (лицензией).
Однако в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма банки и иные кредитные организации обязаны соблюдать требования Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ. Поскольку они осуществляют операции с денежными средствами. Прежде всего, они должны информировать Росфинмониторинг о соответствующих операциях, подлежащих обязательному контролю, и предоставлять необходимые для такого контроля сведения (п. 4 ст. 6, пп. 4, 5 п. 1, п. 3 ст. 7 закона № 115-ФЗ). Операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600 000 руб. (все операции, подлежащие контролю, перечислены в статье 6 закона № 115-ФЗ).
А также предпринимать и другие меры, предусмотренные законом.
Кроме того, при оценке совершаемых операций банки также руководствуются Рекомендациями по разработке критериев выявления и определению признаков необычных сделок (утверждены приказом Росфинмониторинга от 8 мая 2009 г. № 103), информационным письмом Росфинмониторинга от 2 августа 2011 г. № 17, а также Рекомендациями по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (утверждены письмом Банка России от 13 июля 2005 г. № 99-Т).
В частности, организации уделяться повышенное внимание, если участником (контрагентом) проводимых ею операций будет являться лицо, зарегистрированное или ведущее деятельность в офшорной зоне или просто являющееся нерезидентом РФ, в части сделок в пользу указанного лица. А также при невозможности установления ее контрагентов. Под особое внимание подпадают организации, находящиеся на обслуживании в данном банке менее одного года; любая деятельность, связанная с интенсивным оборотом наличности; клиенты, совершающие операции исключительно через представителя, действующего по доверенности.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах Системы Главбух
Статья: Банковский контроль. В обслуживании могут отказать
Для законопослушных клиентов
По общему правилу банк не вправе отказать организации в открытии счета. Он обязан принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету (ст. 845, 846 Гражданского кодекса РФ).
При совершении операций по счетам банк ограничен выданными ему разрешениями (лицензией).
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
При необоснованном уклонении от заключения и обслуживания счета потенциальный клиент на основании пункта 4 статьи 445 Гражданского кодекса РФ вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. При этом отказ может быть признан правомерным лишь в случаях, когда вызван отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами.
Противодействие отмыванию доходов
В целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма банки и иные кредитные организации обязаны соблюдать требования Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ. Поскольку они осуществляют операции с денежными средствами.
Прежде всего – информировать уполномоченный орган (Росфинмониторинг) о соответствующих операциях, подлежащих обязательному контролю, и предоставлять необходимые для такого контроля сведения (п. 4 ст. 6, подп. 4, 5 п. 1, п. 3 ст. 7 закона № 115-ФЗ).
Операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600 000 руб. (все операции, подлежащие контролю, перечислены в статье 6 закона № 115-ФЗ).
А также предпринимать и другие меры, предусмотренные законом. Остановимся на них подробнее. *
Как не стать нежелательной персоной
Строительной компании, чтобы избежать проблем с обслуживанием и не оказаться в числе нежелательных для банка лиц, полезно ознакомиться с рекомендациями Центробанка РФ, данными кредитным организациям в письме от 28 июня 2012 г. № 90-Т.
Общее направление – усилить банковский контроль.
Факторы риска
Что конкретно предлагается банковским структурам?
Во-первых, использовать в работе сведения, размещаемые ФНС России на официальном сайте (www.nalog.ru) в подразделе «Проверь себя и контрагента» раздела «Электронные услуги», о юридических лицах, отсутствующих по адресу, внесенному в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). То есть при рассмотрении вопроса об установлении взаимоотношений с такими юридическими лицами оценить возможные риски.
Во-вторых, воспользоваться правом отказа от заключения договора банковского счета (вклада) с указанными выше юридическими лицами (попавшими в «черный» список ФНС России). В силу положений пункта 5.2 статьи 7 закона № 115-ФЗ банки вправе отказывать в заключении договора банковского счета (вклада) в случаях:
- отсутствия по своему местонахождению юридического лица, его постоянно действующего органа управления, иного органа или лица, которые имеют право действовать от имени юридического лица без доверенности;
- непредставления документов, необходимых для идентификации клиента, либо представления недостоверных документов;
- наличия сведений об участии юрлица в террористической деятельности.
В-третьих, если договор уже открыт, отказать такому юридическому лицу в предоставлении услуг дистанционного обслуживания (в том числе в приеме от него платежек, подписанных ЭЦП – электронной цифровой подписью). И перейти на прием расчетных документов только на бумажном носителе (соответствующие условия рекомендуется предусмотреть в договоре между кредитной организацией и клиентом).
Следует отметить, что при совершении контрольных функций банки не ограничиваются использованием информации, предоставляемой налоговой службой. Так, в пункте 2 информационного письма Банка России от 31 июля 2007 г. № 12 указано, что подтверждение кредитной организацией достоверности представленных юридическим лицом сведений о его присутствии или отсутствии по своему местонахождению возможно путем:
- получения от юридического лица письменного подтверждения о том, что его постоянно действующий орган управления либо иной орган или лицо, имеющие право действовать от имени юридического лица без доверенности, фактически располагаются по местонахождению юридического лица;
- выезда по адресу юридического лица в целях подтверждения достоверности сведений о его местонахождении в ходе визуального осмотра;
- иными способами, которые кредитная организация сочтет возможными. *
Арбитражная практика
Арбитражные суды на сегодняшний день при толковании положений статьи 7 закона № 115-ФЗ считают, что предоставление банку достоверной информации о фактическом местонахождении организации не устраняет обязанности находиться по адресу регистрации.
Напомним: местонахождение юридического лица определяется местом его государственной регистрации (п. 2 ст. 54 Гражданского кодекса РФ). Госрегистрация юридического лица осуществляется по местонахождению его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа – иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.
Исходя из этого, судьи подтверждают право банков на отказ в заключении договора банковского счета лишь по факту отсутствия юридического лица по местонахождению, указанному в учредительных документах и заявленному при регистрации. Об этом свидетельствуют постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда от 26 сентября 2011 г. № 07АП-7519/11, Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 сентября 2011 г. по делу № А40-28942/11-47-246, ФАС Дальневосточного округа от 24 января 2011 г. № Ф03-9534/2010 и др.
Отказываясь удовлетворить требования в понуждении к заключению договора банковского счета, арбитры отмечают, что решение суда не лишает истца права в случае надлежащего оформления документов повторно обратиться в банк с заявлением об открытии счета.
Все сведения об операциях подобных клиентов (отсутствующих по месту госрегистрации) банкам предписано направлять в Федеральную службу по финансовому мониторингу.
Иные документы
Кроме того, при оценке совершаемых операций банки также руководствуются Рекомендациями по разработке критериев выявления и определению признаков необычных сделок (утверждены приказом Росфинмониторинга от 8 мая 2009 г. № 103) и информационным письмом Росфинмониторинга от 2 августа 2011 г. № 17.
По-прежнему сохраняют актуальность и применяются Рекомендации по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (утверждены письмом Банка России от 13 июля 2005 г. № 99-Т).
В частности, строительной компании будет уделяться повышенное внимание, если участником (контрагентом) проводимых ею операций будет являться лицо, зарегистрированное или ведущее деятельность в офшорной зоне или просто являющееся нерезидентом РФ, в части сделок в пользу указанного лица. А также при невозможности установления ее контрагентов.
Учтите: под особое внимание подпадают также организации, находящиеся на обслуживании в данном банке менее одного года. Тщательно контролируется и любая деятельность, связанная с интенсивным оборотом наличности. Подозрительными считаются клиенты, совершающие операции исключительно через представителя, действующего по доверенности. *
Обращение за кредитом
Нередко строительные компании обращаются в банк за кредитами. Получить деньги удается не всегда, даже если организация не совершает контролируемых операций, то есть является обычным (не подозрительным) клиентом. Следует знать, что банк вправе отказать в предоставлении строительной организации кредита при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что сумма займа (кредита) не будет возвращена в срок (п. 1 ст. 821 Гражданского кодекса РФ). Иными словами, компании необходимо быть готовой к тому, что банком будет проводиться проверка ее платежеспособности, по итогам которой в предоставлении средств может быть отказано.
Платежеспособность проверяют исходя из величины запрашиваемой заемщиком суммы на основании отчетности организации (в первую очередь баланса и отчета о прибылях и убытках, при необходимости потребуют дополнительные сведения).
Главные показатели платежеспособности – коэффициент текущей ликвидности и степень платежеспособности. Коэффициент текущей ликвидности характеризует обеспеченность организации оборотными средствами для ведения хозяйственной деятельности и своевременного погашения обязательств и определяется как отношение ликвидных активов к текущим обязательствам должника.
Степень платежеспособности характеризует общую ситуацию с платежеспособностью юридического лица, объемами его заемных средств и сроками возможного погашения задолженности юридического лица перед его кредиторами.
Кроме того, определяются также показатели финансовой устойчивости и рентабельности.
Детально поверяется кредиторская и дебиторская задолженности.
На основании всех этих данных банк принимает решение о выдаче кредита (займа) или об отказе в предоставлении заемных средств.
Перед выдачей кредитов под залог недостроенных объектов недвижимости банк проверит соответствие фактического объема выполненных работ документальному (отсутствие приписок и пр.), состояние (качество) объекта, степень готовности и т. д.
Важно запомнить
Нахождение организации не по юридическому адресу вызывает дополнительные риски в виде усиленного контроля со стороны обслуживающего банка и Росфинмониторинга.
Журнал «Учет в строительстве» № 11, Ноябрь 2012
22.04.2014 г.
С уважением,
Елена Мелконян, эксперт Горячей линии БСС «Система Главбух».
Ответ утвержден Натальей Колосовой,
руководителем направления VIP-поддержки БСС «Система Главбух».