Журнал, справочная система и сервисы
№24
Декабрь

В свежем «Главбухе»

Банк запросил авансовые отчеты директора. Показать?

Подписка
Срочно заберите все!
№24
2 июня 2016 6 просмотров

Какой вид договора должен быть? Если планируется следующая система работы. Сторонняя фирма будет для нас искать покупателей, договариваться с ними о сделке, а нам нужно этой сторонней фирме заплатить % от сделки за поиск. Какими документами перед нами должна отчитываться о поиске клиентов фирма?

1. Оказание услуг по поиску покупателей может осуществляться на основании договора возмездного оказания услуг или посреднического договора (комиссии, агентирования, поручения). Учитывая характер правоотношений и тот факт, что исполнитель не только ищет клиентов, но и договаривается с ними о сделке, заключить лучше все-таки посреднический договор.

Выбор вида договора в первую очередь зависит от характера обязанностей исполнителя:

  • у какой из сторон возникают права и обязанности по сделке с покупателем,
  • какие действия вправе совершать посредник,
  • какую ответственность может нести посредник за ненадлежащее исполнение поручения: отвечает ли он только за нарушение своих обязательств по посредническому договору, или же еще несет и ответственность за неисполнение сделки покупателем.

Учитывая, что в обязанности посредника будет входить и поиск клиентов, и заключение соглашений с ними, отношения следует оформить договором агентирования.

Если посредник будет действовать от своего имени – лучше заключить агентский договор, заключенный по модели договора комиссии (абз. 2 п. 1 ст. 1005 ГК РФ).

Если от имени Вашей организации- лучше заключить агентский договор, заключенный по модели договора поручения (п. 1 ст. 971абз. 3 п. 1 ст. 1005 ГК РФ).

2. Посредник может отчитаться о поиске клиентов и проведенной работе в отчете агента – основной форме контроля за посредником. В отчете содержится вся информация о действиях агента. Обязанность по представлению отчета агентом установлена законом (ст. 1008 ГК РФ). Клиенту нужно установить в договоре, как часто посредник должен будет исполнять обязанность по представлению отчета, какие сведения он должен содержать.

Но даже если договор не будет предусматривать такую обязанность, то посредник все равно не освобождается от ее исполнения (постановление ФАС Дальневосточного округа от 14 августа 2007 г. № Ф03-А51/07-1/2236 по делу № А51-5304/2004-12-107).

Обоснование

Из рекомендации Александра Поротикова, кандидата юридических наук, судьи Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда, Виталия Перелыгина, эксперта ЮСС «Система Юрист», Олега Василенко, директора по юридическим вопросам компании Efes Rus

Как реализовать товар через посредника: какой договор выбрать

Зачастую, чтобы реализовать тот или иной товар, организации может понадобиться воспользоваться услугами посредника. Это целесообразно, например, тогда, когда организация не может найти подходящих покупателей либо не желает взаимодействовать с ними напрямую (например, из-за отсутствия времени, опыта или квалифицированных работников). В итоге организация (клиент) поручает посреднику совершить с третьими лицами (покупателями) сделки, направленные на реализацию товара.

Оформить отношения с посредником можно одним из трех видов договоров: комиссия, агентирование, поручение. Первоочередная задача клиента – выбрать оптимальный вид договора. Если этого не сделать, могут возникнуть негативные для клиента последствия. К примеру, выяснится, что ответственность перед покупателем должен нести не посредник, нарушивший свои обязательства, а сам клиент.

Существует несколько критериев, по которым выбирают вид посреднического договора:

1) у какой из сторон возникают права и обязанности по сделке с покупателем, а значит, какая из сторон имеет права и обязанности по такой сделке и несет ответственность перед покупателем за нарушение своих обязательств по ней;

2) какие действия вправе совершать посредник;

3) какую ответственность может нести посредник за ненадлежащее исполнение поручения: отвечает ли он только за нарушение своих обязательств по посредническому договору, или же еще несет и ответственность за неисполнение сделки покупателем;

4) в каких случаях посредник вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора;

5) в каких случаях можно отменить данное посреднику поручение, то есть расторгнуть договор в одностороннем порядке по инициативе клиента.

Организации, намеренной продать товар через посредника, особенно важно учесть первые два критерия. Они подробно проанализированы в настоящей рекомендации. Об остальных критериях см. отдельную рекомендацию, посвященную выбору посреднического договора независимо от содержания и характера поручения, – Какой вид договора выбрать при работе через посредника: комиссия, агентирование, поручение.

Первый критерий выбора – у кого возникают права и обязанности по сделке с покупателем

Посредник может действовать:

  • либо от своего имени – по договору комиссии или по агентскому договору, заключенному по модели договора комиссии (п. 1 ст. 990абз. 2 п. 1 ст. 1005 ГК РФ);
  • либо от имени клиента – по договору поручения или по агентскому договору, заключенному по модели договора поручения (п. 1 ст. 971абз. 3 п. 1 ст. 1005 ГК РФ).

Практическое значение состоит в том, у кого (у посредника или у его клиента) возникают права и обязанности по сделке с покупателем и кто несет ответственность по этой сделке.

Чаще всего клиенту выгодно, когда права и обязанности по сделке с покупателем возникают у посредника. Это объясняется следующими причинами:

  • клиент не несет ответственности перед покупателем;
  • клиент получает оплату за товар;
  • клиент может самостоятельно защитить свои интересы, если покупатель нарушит обязательства по сделке с посредником.

1. Клиент не несет ответственности перед покупателем.

Посредник (комиссионер, агент) самостоятельно действует в качестве продавца и несет перед покупателем ответственность за нарушения своих обязательств по совершенной сделке.

Пример из практики: поскольку стороной по сделке с покупателем является комиссионер, суд взыскал неосновательное обогащение с посредника, а не с клиента

ООО «У.» (комитент) заключило с ООО «Л.» (комиссионер) договор комиссии, направленный на реализацию лесоматериалов.

Во исполнение комиссионного поручения комиссионер заключил с ООО «Д.» (покупатель) договор поставки. Покупатель перечислил ООО «Л.» денежные средства в качестве предоплаты, однако не получил товар в установленный срок. По этой причине покупатель в одностороннем порядке отказался от исполнения договора поставки и направил претензию о возврате суммы предоплаты.

Поскольку ООО «Л.» отказалось возвращать денежные средства, ООО «Д.» предъявило к нему иск о взыскании неосновательного обогащения.

Ответчик привел следующий довод в свою защиту: ООО «Л.» действовало в качестве комиссионера по договору комиссии. По мнению ответчика, неосновательное обогащение возникло не у него, а у комитента. Поэтому надлежащий ответчик в данном споре – комитент.

Суд не согласился с приведенным доводом. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по ее исполнению (абз. 2 п. 1 ст. 990 ГК РФ). В данном случае ООО «Л.» являлось комиссионером, а ООО «Д.» – третьим лицом (покупателем). Следовательно, покупатель вправе предъявить иск к посреднику, а не к его клиенту (ООО «У.»).

Поскольку ответственность возникла у комиссионера, суд взыскал с него деньги в пользу покупателя (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 августа 2010 г. № 17АП-7686/2010-АК по делу № А50-5622/2010постановлением ФАС Уральского округа от 29 ноября 2010 г. № Ф09-9636/10-С5 оставлено без изменения).

Пример из практики: поскольку стороной по сделке с покупателем является агент, действующий от своего имени, суд взыскал денежные средства с посредника, а не с клиента

Сельскохозяйственный производственный кооператив «Л.» (принципал) заключил с ООО «Н.» (агент) агентский договор, направленный на реализацию племенных животных – нетелей айрширской породы. Агент обязался действовать от своего имени, но за счет принципала, то есть как комиссионер.

Во исполнение договора агент заключил с ООО «К.» (покупатель) договор поставки животных, соответствующих стандарту айрширской породы. После этого агент поставил покупателю 30 животных, а покупатель выплатил полную стоимость товара.

Впоследствии покупатель обнаружил недостатки в оформлении племенных свидетельств (сертификатов). По этой причине он предъявил к ООО «Н.» иск об уменьшении покупной цены товара и взыскании с агента суммы, составляющей разницу между реальной стоимостью товара и перечисленной суммой.

Суд указал, что на момент действия договора поставки племенная продукция подлежала обязательной сертификации. Причем сертификат (племенное свидетельство) – это основание для признания конкретного животного племенным и гарантия уровня эффективности его использования (ст. 19 Федерального закона от 3 августа 1995 г. № 123-ФЗ«О племенном животноводстве»).

Суд установил, что сертификаты выдал кооператив «Л.». Однако на момент заключения договора поставки кооператив не являлся участником системы сертификации племенной продукции и не мог выдавать соответствующие сертификаты. Следовательно, кооператив не подтвердил соответствие поставленных животных стандарту айрширской породы. Это служит основанием для того, чтобы потребовать от поставщика уменьшить покупную цену до стоимости аналогичного товара – товарного крупнорогатого скота (п. 1 ст. 475 ГК РФ).

Вместе с тем, в роли поставщика выступил не кооператив «Л.», а его агент, действующий как комиссионер. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по ее исполнению (абз. 2 п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Поскольку ответственность возникла у агента, суд взыскал с него деньги в пользу покупателя (постановление ФАС Северо-Западного округа от 19 ноября 2009 г. по делу № А44-255/2009определением ВАС РФ от 14 января 2010 г. № ВАС-17853/09 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Таким образом, посредник, реализующий товар от своего имени, избавляет клиента от риска того, что покупатель предъявит к клиенту требование по договору купли-продажи. В итоге клиент не будет нести ответственность перед покупателем, а также тратить время и средства на разбор:

  • необоснованных претензий покупателя;
  • претензий, вызванных ошибками менеджера или юриста, отвечающего за сопровождение сделки (в связи с тем, что непосредственно с покупателем контактируют сотрудники не организации-клиента, а организации-посредника).

В то же время это не означает, что клиенту вовсе удастся избежать негативных последствий, связанных с реализацией товара. Дело в том, что посредник, действующий от своего имени и понесший ответственность перед покупателем, получит право потребовать от клиента возместить убытки, если докажет, что нарушения по сделке с покупателем возникли по вине клиента. К примеру, если клиент передал на реализацию некачественный товар (абз. 4 ст. 1000 ГК РФп. 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2004 г. № 85 «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии», далее – информационное письмо № 85).

Однако риск таких негативных последствий все равно меньше по сравнению с ситуацией, когда посредник действует от имени клиента. Ведь в первом случае (т. е. когда посредник действует от своего имени) у клиента будут шансы на то, что посредник:

  • либо не станет предъявлять требование о возмещении убытков (например, не захочет портить отношения с постоянным клиентом или тратить время на судебные разбирательства);
  • либо потребует возместить убытки, но не сможет выиграть спор в суде (например, не сумеет доказать размер убытков или причинно-следственную связь между их возникновением и нарушениями со стороны клиента).

Во втором же случае (т. е. когда посредник действует от имени клиента) клиенту понадобится самостоятельно отвечать на претензии покупателя и (или) участвовать в судебных разбирательствах. А если требования покупателя окажутся обоснованными, клиенту придется нести перед покупателем ответственность.

<…>

2. Клиент получает плату за товар.

Собственником денежных средств, получаемых от покупателя в качестве оплаты за товар, считается клиент (п. 1 ст. 996 ГК РФ). Причем иногда клиент может рассчитывать и на дополнительную прибыль (т. е. на часть дополнительной выгоды или на всю выгоду целиком – в зависимости от порядка распределения выгоды).

Посредник же либо не имеет права претендовать на денежные средства, получаемые от покупателя, либо становится собственником только их части.

Обоснование

Денежная сумма, выплачиваемая покупателем, может включать в себя долю посредника в виде:

  • вознаграждения по посредническому договору – в случае если стороны посреднического договора определили награду как процент от суммы сделки с третьим лицом (либо как разницу между фактической ценой реализованного товара и ценой, предусмотренной в посредническом договоре) и при этом посредник самостоятельно рассчитывает и удерживает награду;
  • расходов посредника – если посредник понес такие расходы (например, на доставку товара покупателю), и при этом он вправе самостоятельно удерживать сумму, равную сумме расходов;
  • дополнительной выгоды – если посредник совершил сделку на более выгодных условиях по сравнению с условиями, предусмотренными в посредническом договоре, и при этом он имеет право на получение дополнительной выгоды или ее части. По общему правилу комиссионер получает половину дополнительной выгоды (абз. 2 ст. 992 ГК РФ). Вместе с тем, закон позволяет сторонам предусмотреть в договоре иной порядок распределения дополнительной выгоды.

Кроме того, могут возникнуть ситуации, когда посредник, самостоятельно ведущий расчеты с покупателями, получит возможность удержать денежные суммы по правилам о зачете встречных требований.

3. Клиент может самостоятельно защитить свои интересы, если покупатель нарушит обязательства по сделке с посредником.

Несмотря на то что клиент напрямую не участвует в отношениях с покупателем, у него есть возможность предъявить к покупателю требования, вытекающие из договора купли-продажи. Это можно сделать, например, тогда, когда покупатель не оплатит товар. Единственное, что для этого понадобится – сначала заключить с посредником соглашение об уступке права (требования).

Обоснование

Комиссионер, узнавший о неоплате товара покупателем, должен (п. 2 ст. 993 ГК РФ):

  • немедленно сообщить о нарушении комитенту;
  • собрать необходимые доказательства того, что покупатель не исполнил свое обязательство;
  • по требованию комитента передать ему права по сделке с покупателем. В такой ситуации комитент сможет самостоятельно предъявить к покупателю требования, связанные с оплатой товара.

Вместе с тем, любая сделка в интересах клиента (независимо от того, действует посредник от своего имени или нет) будет совершаться за счет клиента (п. 1 ст. 971п. 1 ст. 990п. 1 ст. 1005 ГК РФ). В частности, у клиента может возникнуть обязанность возместить расходы, понесенные посредником при исполнении поручения (п. 2 ст. 975ст. 1001 ГК РФ). К числу таких расходов могут относиться затраты посредника, связанные сприемом товара от клиента и (или) его передачей покупателю, а иногда и затраты на хранение товара.

<…>

Второй критерий выбора – какие действия вправе совершать посредник

Для каждого из трех видов посреднических договоров закон устанавливает конкретный набор действий, которые может выполнять посредник.

Клиенту нужно проанализировать, какую именно задачу он собирается поставить посреднику:

  • совершить только сделки, направленные на реализацию товара (например, заключить с третьими лицами договоры поставки на условиях, предусмотренных посредническим договором);
  • совершить комплекс действий, причем как юридических (включая совершение сделок с третьими лицами), так и фактических. К примеру, клиенту может понадобиться поручить посреднику провести маркетинговые исследования и прорекламировать товар (т. е. совершить так называемые фактические действия) и лишь затем заключить с подходящими покупателями договоры купли-продажи товара.

Если обязанность посредника – совершить одну или несколько однотипных сделок по реализации товара, то с посредником имеет смысл заключить договор комиссии (договор поручения, в случае если клиенту невыгодно заключать договор комиссии).

Если посредник должен совершить комплекс юридических и фактических действий, то отношения с посредником нужно оформить с помощью агентского договора.

Внимание! Если клиент, поручивший посреднику совершить не только сделки по реализации товара, но и фактические действия, заключит с таким посредником договор комиссии или договор поручения, возникнут негативные последствия

Во-первых, возрастет вероятность спора между сторонами. К примеру, посредник может попытаться оспорить посреднический договор на основании того, что по закону предметом договоров комиссии и поручения могут быть только юридические, а не фактические действия (п. 1 ст. 971п. 1 ст. 990 ГК РФ). Возможна и другая ситуация: клиент сошлется на ненадлежащее исполнение поручения посредником, однако посредник укажет на то, что по закону в его обязанности не входит исполнение фактических действий.

Во-вторых, если между сторонами все-таки возникнет судебный спор, суд может переквалифицировать заключенный договор в договор агентирования на основании того, что предметом договора поручения (договора комиссии) не могут быть фактические действия (см., например, постановление ФАС Уральского округа от 27 октября 2010 г. № Ф09-8465/10-С5 по делу № А07-27590/2009). Такая квалификация не всегда будет соответствовать интересам клиента. К примеру, при заключении договора поручения (договора комиссии) клиент может рассчитывать на то, что при необходимости ему удастся в одностороннем порядке отказаться от исполнения этого договора. Если же суд переквалифицирует такой договор в договор агентирования, односторонний отказ может оказаться затруднительным.

Из рекомендации Александра Поротикова, кандидата юридических наук, судьи Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда, Виталия Перелыгина, эксперта ЮСС «Система Юрист», Александра Мартынова, начальника юридического отдела ОАО «Императорский фарфоровый завод»

Как реализовать товар через посредника: что нужно проверить при заключении договора

Зачастую, чтобы реализовать тот или иной товар, организации может понадобиться воспользоваться услугами посредника. Это целесообразно, например, тогда, когда организация не может найти подходящих покупателей либо не желает взаимодействовать с ними напрямую (например, из-за отсутствия времени, опыта или квалифицированных работников). В итоге организация (клиент) поручает посреднику совершить с третьими лицами (покупателями) сделки, направленные на реализацию товара.

В первую очередь клиенту необходимо выбрать оптимальный вид посреднического договора. От этого зависит то, как распределятся риски и какие именно задачи можно будет поставить посреднику.

Затем необходимо правильно оформить отношения с посредником (комиссионером, агентом или поверенным). См. образцы договоров:

  • комиссии;
  • агентирования по модели комиссии;
  • поручения;
  • агентирования по модели поручения.

И тут есть ряд советов, которые в равной степени нужно учитывать при заключении любого из посреднических договоров.

Главное – согласовать условие о предмете, а также условия, по которым, как указала одна из сторон договора, должно быть достигнуто соглашение (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ). Если этого не сделать, договор будет считаться незаключенным.

Если стороны не согласуют иные условия, то риска признания договора незаключенным не возникнет. Вместе с тем, клиенту (комитенту, принципалу или доверителю) важно, чтобы посреднический договор в максимальной степени защищал его интересы. Лучший способ обезопасить себя от возможных рисков – детально урегулировать отношения с посредником. В частности, имеет смысл правильно сформулировать условия:

  • о сроке исполнения поручения;
  • о вознаграждении посредника;
  • об обязанности представить отчет и экземпляры (копии) заключенных договоров;
  • об одностороннем отказе от исполнения договора.

Кроме того, если посредник действует от своего имени, стоит проанализировать, нужно ли включать в договор условие о ручательстве посредника за исполнение сделки третьим лицом.

Условие о предмете

При согласовании условия о предмете клиент должен понимать, что посреднический договор будет направлен на совершение посредником сделок по реализации товара. Другими словами, такие сделки в любом случае будут входить в предмет договора.

Причем клиент может поручить посреднику совершить:

  • либо только сделки по реализации товара (при заключении любого посреднического договора);
  • либо ряд юридических действий, включая совершение сделок по реализации (при заключении договора поручения или агентского договора);
  • либо комплекс фактических и юридических действий, включая совершение сделок по реализации (по агентскому договору).

Главное – проследить за тем, чтобы договор прямо указывал на обязанность посредника совершить сделки по реализации товара. Если договор не будет содержать такого указания, клиенту не удастся продать товар и получить оплату (например, если стороны агентского договора предусмотрят обязанность агента по рекламе товара и поиску покупателей, но не установят обязанность по совершению сделок с покупателями). Более того, в ряде случаев недостаточная конкретизация предмета может привести к тому, что посреднический договор признают незаключенным или переквалифицируют его.

В то же время одного только указания на совершение сделок по реализации товара будет недостаточно для того, чтобы интересы клиента оказались защищены.

Во-первых, клиенту необходимо установить, на каких условиях посредник должен совершить сделки с покупателями. Вместе с тем, совсем необязательно перечислять все эти условия в пункте договора, посвященном предмету. При согласовании положения о предмете достаточно просто указать, что посредник обязан совершить с третьими лицами сделки на тех условиях, которые предусматривает посреднический договор.

Пример формулировки условия о предмете договора комиссии, направленного на реализацию товара

«Комиссионер обязуется по поручению Комитента за вознаграждение совершить с третьими лицами от своего имени за счет Комитента сделки, направленные на реализацию товара Комитента, на условиях, предусмотренных в разделе 2 настоящего договора».

Совет

В тексте посреднического договора лучше либо вовсе не использовать фразу «реализовать товар», либо сразу пояснить, что под этими словами понимается совершение сделок с третьими лицами. Например, допустимо установить следующее положение: «Комиссионер обязуется совершить сделки по реализации товара Комитента на предусмотренных настоящим договором условиях (реализовать товар)».

Дело в том, что обязанность посредника сводится к совершению конкретных юридических действий, то есть сделок по реализации товара. Понятие же «реализовать товар» имеет в большей степени экономический оттенок и не совсем четко раскрывает характер данному посреднику поручения.

Во-вторых, клиенту нужно решить, стоит ли конкретизировать вид договоров, которые посредник обязан заключить с третьими лицами.

Дело в том, что реализовать товар можно с помощью разных договорных конструкций. Так, в качестве сделки, направленной на реализацию имущества, может выступать не только договор купли-продажи, но и дилерский договор, договор на изготовление и поставку товара, договор на поставку и монтаж оборудования, договор лизинга с выкупом имущества. Более того, зачастую лицу, обязавшемуся реализовать товар по посредническому договору, формально ничто не мешает заключить во исполнение поручения посреднический договор иной разновидности (например, теоретически поверенный может заключить с третьим лицом договор комиссии, по которому клиент будет выступать в роли комитента, а третье лицо – в роли комиссионера, обязанного продать товар).

На первый взгляд кажется, что клиенту имеет смысл максимально подробно указать вид совершаемых сделок (в частности, для того, чтобы исключить слишком сложные и «проблемные» договорные конструкции). Однако конкретизировать сделки стоит не всегда. Это объясняется двумя причинами.

1. Посредник должен совершить сделки только на тех условиях, которые предусмотрены в договоре. Следовательно, некоторые виды договоров, направленных на реализацию товара, посреднику не удастся заключить в силу требований посреднического договора.

Пример того, какие договоры, направленные на реализацию товара, посредник не сможет заключить исходя из условий посреднического договора

Стороны установили, что реализуемый товар представляет собой молочную продукцию. В отношении этого товара невозможно заключить:

  • договор на поставку и монтаж оборудования (нельзя произвести монтаж товара);
  • договор на изготовление и поставку товара (предмет такого договора – индивидуально-определенная вещь);
  • договор выкупного лизинга (предметом лизинга может быть только непотребляемая вещь, то есть вещь, не теряющая своих натуральных свойств в процессе ее использования – п. 1 ст. 607ст. 666 ГК РФ, п. 1 ст. 3 Федерального закона от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»).

Следовательно, клиенту, намеренному реализовать молочную продукцию, нет смысла указывать в договоре, что посредник не вправе заключать в отношении товара перечисленные выше договоры.

2. Излишняя конкретизация вида договора может привести к тому, что посреднику не удастся исполнить поручение в установленный срок и, следовательно, клиент получит оплату позднее, чем ожидал, либо не получит вовсе.

Пример того, как конкретизация вида договора, направленного на реализацию товара, может повлиять на исполнение поручения

Клиент поручил посреднику реализовать оборудование исключительно по договору поставки.

Посредник нашел покупателя, готового приобрести оборудование, но не по договору поставки, а по «обычному» договору купли-продажи (т. е. только в соответствии с правилами параграфа 1 главы 30 Гражданского кодекса РФ).

Посредник посчитал, что если вместо договора поставки он заключит «обычный» договор купли-продажи, то исполнит поручение ненадлежащим образом. В итоге посредник не стал уточнять у клиента, можно ли оформить отношения с третьим лицом с помощью «обычной» сделки купли-продажи, и продолжил искать нужного покупателя.

Вместе с тем, клиенту удалось бы получить оплату за товар в максимально короткий срок, если бы договор не предусматривал обязанность посредника реализовать оборудование только по договору поставки.

Как правило, оптимальный для клиента вариант – установить, что посредник должен заключить с третьими лицами договоры купли-продажи на условиях, предусмотренных посредническим договором, и в соответствии с правилами главы 30 Гражданского кодекса РФ.

Обоснование

В этом случае посредник получит относительно большую свободу действий, но в то же время не сможет выйти за рамки данного ему поручения. В частности, посредник будет вправе оформить отношения с покупателями как с помощью «обычных» договоров купли-продажи, так и с помощью договоров поставки. В то же время посреднику, обязавшемуся реализовать, например, компьютерную технику, будет запрещено совершать следующие сделки:

  • договоры контрактации и договоры продажи недвижимости (несмотря на то что такие разновидности договора купли-продажи предусмотрены в главе 30 Гражданского кодекса РФ, посредник не сможет их заключить в связи со спецификой объекта этих договоров);
  • дилерские и любые иные договоры, не являющиеся договорами купли-продажи (их нельзя заключить в силу условий посреднического договора).

Пример формулировки условия о том, какие именно сделки по реализации товара должен совершить комиссионер

«Комиссионер обязуется по поручению Комитента за вознаграждение заключить с третьими лицами от своего имени за счет Комитента договоры купли-продажи, направленные на реализацию товара Комитента, на условиях, предусмотренных в разделе 2 настоящего договора, и в соответствии с правилами главы 30 Гражданского кодекса РФ».

Условие о сроке исполнения поручения

В посредническом договоре нужно установить, в течение какого временного промежутка посредник должен совершить сделки с покупателями.

Если этого не сделать, посредник будет обязан исполнить поручение в течение семи дней с момента, когда клиент предъявит требование о его исполнении (п. 2 ст. 314 ГК РФ). Семидневный срок в ряде случаев может не устроить клиента (например, при реализации скоропортящегося товара). К тому же сам факт того, что договор не предусматривает срок для совершения сделок с покупателями, может стать причиной недопонимания и споров между сторонами. К примеру, посредник попытается доказать, что исходя из существа возникшего обязательства поручение необходимо исполнить в другой, более продолжительный срок (учитывая вид товара, его количество, ассортимент и т. д.). Чтобы устранить неопределенность в отношении того, когда должно быть исполнено поручение, нужно прямо определить в договоре срок для совершения сделок с покупателями.

Оптимальный вариант – указать конкретную дату, до наступления которой посредник должен исполнить поручение.

Пример формулировки условия о сроке совершения сделок по реализации товара комитента. Стороны указали конкретную дату

«Комиссионер обязан совершить сделки, указанные в пункте 1.2 настоящего Договора, в срок до 1 марта 2016 года».

Можно воспользоваться и другим вариантом – установить период для исполнения поручения, исчисляемый (п. 1 ст. 314 ГК РФ):

  • либо со дня, когда сам клиент исполнит ту или иную обязанность (например, передаст реализуемый товар посреднику);
  • либо с момента, когда наступит иное обстоятельство, предусмотренное законом или договором. В качестве такого момента можно указать, например, день заключения самого посреднического договора. Однако при этом нужно учитывать, что иногда между сторонами может возникнуть неопределенность в отношении того, с какого дня договор начинает действовать (например, если стороны заключают договор путем обмена письмами). Если между сторонами будут такие разногласия, то возникнет и спор о том, в какой момент посредник должен исполнить поручение.

Пример формулировки условия о сроке совершения сделок по реализации товара комитента. Срок исчисляется с момента заключения договора комиссии

«Комиссионер обязан совершить сделки, указанные в пункте 1.2 настоящего Договора, в течение 3 (трех) месяцев с момента заключения Договора».

Нередко посреднический договор заключают с целью долгосрочного сотрудничества. В частности, клиент предполагает, что посредник будет совершать сделки в течение нескольких лет и в отношении разных партий товара. В такой ситуации срок исполнения поручения имеет смысл определять применительно к каждому конкретному периоду. Условия о сроке можно оформлять в виде дополнительных соглашений к посредническому договору.

Совет

Если посредник обязался самостоятельно вести расчеты с покупателями, то в посредническом договоре имеет смысл предусмотреть срок, в течение которого посредник должен перечислять клиенту суммы оплаты, получаемые от покупателей. Это позволит клиенту своевременно получать полагающиеся ему денежные средства. Если посредник нарушит такой срок, клиент сможет потребовать взыскать задолженность и проценты за пользование чужими денежными средствами.

Пример формулировки условия о сроке перечисления комитенту денежных средств, полученных комиссионером от третьих лиц в счет оплаты товара

«Комиссионер обязан перечислять на расчетный счет Комитента денежные средства, полученные от третьих лиц по совершенным во исполнение комиссионного поручения сделкам, в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента зачисления этих средств на расчетный счет Комиссионера».

Вместе с тем, клиент должен понимать, что он не вправе настаивать на закреплении конкретной даты, до наступления которой посредник должен перечислить оплату за товар (за исключением, пожалуй, лишь случая, когда посреднический договор предусматривает условие о ручательстве за исполнение сделки третьим лицом). К примеру, нельзя установить, что комиссионер, не отвечающий за исполнение сделки покупателем, обязан перечислить оплату за товар до 30 апреля 2014 года.

Обоснование

Обязанность посредника заключается в том, чтобы совершить с третьими лицами сделки по реализации товара на условиях, предусмотренных посредническим договором (п. 1 ст. 971п. 1 ст. 990п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Обязанность посредника оплатить товар закон не предусматривает. Посредник должен лишь передавать клиенту имущество, получаемое по сделкам с третьими лицами (абз. 4 ст. 974п. 1 ст. 996 ГК РФ).

Если же стороны укажут конкретную дату, до наступления которой посредник должен перечислить оплату за товар, то в некоторых ситуациях это будет означать, что договор предусматривает не обязанность передать клиенту полученное по сделкам, а обязанность оплатить товар. В итоге может возникнуть ряд негативных последствий.

Вместе с тем, условие о перечислении оплаты за товар к конкретной дате допустимо согласовать тогда, когда стороны прямо установят: посредник, действующий от своего имени, несет ответственность за просрочку оплаты со стороны покупателя (то есть принимает на себяручательство за исполнение сделки третьим лицом). К примеру, стороны могут установить следующий порядок расчетов:

  • посредник должен совершить с покупателем сделку, по которой покупателю будет необходимо перечислить посреднику сумму оплаты в срок до 1 апреля 2014 года;
  • посредник обязан перечислить клиенту полученную от покупателя сумму к конкретной дате – до 30 апреля 2014 года;
  • посредник обязуется нести ответственность в ситуации, если покупатель нарушит срок оплаты товара или вовсе не произведет оплату;
  • клиент обязуется выплатить посредникудополнительное вознаграждение за принятие ручательства;
  • сумма убытков, которые посредник обязуется возместить клиенту при просрочке оплаты, составляет сумму оплаты за товар;
  • посредник, понесший ответственность за просрочку оплаты покупателем, должен возместить клиенту убытки к конкретной дате – до 30 апреля 2014 года.

При таком порядке расчетов условие о перечислении оплаты за товар к конкретной дате вряд ли вызовет недопонимание между сторонами и повлечет негативные для клиента последствия. Ведь в любой ситуации клиент будет вправе настаивать на том, чтобы посредник перечислил ему денежные средства к конкретному сроку. Различия будут лишь в основании выплаты таких средств: либо это будет сумма оплаты, полученная посредником от покупателя, либо сумма убытков, которые посредник возместил в связи с тем, что покупатель нарушил срок оплаты.

<…>

Условие о вознаграждении посредника

Вознаграждение по посредническому договору можно определить разными способами (в твердой сумме, в виде процента от суммы сделки, в виде разницы между суммами сделки). Подробнее об этом см.:

  • Как правильно рассчитать и выплатить вознаграждение поверенному;
  • Как правильно рассчитать и выплатить вознаграждение комиссионеру;
  • Как правильно рассчитать и выплатить вознаграждение агенту.

Вместе с тем, при заключении посреднического договора, направленного на реализацию товара, клиенту, как правило, выгодно установить вознаграждение именно в виде процента от суммы совершенной сделки. В этом случае интересы обеих сторон договора будут совпадать:

  • посредник будет намерен совершить сделку на наиболее выгодных для клиента условиях, чтобы получить наибольшее вознаграждение (чем выше сумма сделки, тем больше окажется доля, полагающаяся посреднику);
  • клиенту будет выгодно продать товар по более высокой цене, чтобы получить наибольшую сумму оплаты.

Пример формулировки условия о размере вознаграждения по договору комиссии, направленного на реализацию товара

«Вознаграждение Комиссионера составляет 5% от суммы каждой сделки (включая НДС), совершенной Комиссионером в интересах Комитента в соответствии с условиями настоящего Договора, в том числе НДС – 18%».

Порядок выплаты вознаграждения будет зависеть от того, какой порядок расчетов с покупателями предусмотрят стороны посреднического договора. А именно: кто из сторон будет получать денежные средства от покупателей – посредник или клиент.

Если расчеты с покупателями будет вести посредник, то порядок выплаты награды можно установить одним из двух способов.

1. Посредник передает клиенту все денежные средства, поступившие от покупателей, а клиент рассчитывает и перечисляет посреднику сумму вознаграждения.

Преимущество такого способа в том, что клиент защищает себя от возможных нарушений со стороны посредника. Например, от того, что посредник необоснованно завысит сумму вознаграждения или удержит денежные средства (п. 2 ст. 996 ГК РФ). Недостаток в том, что между сторонами возникает достаточно сложный порядок расчетов.

Стороны могут договориться, что клиент выплачивает награду:

  • сразу после того, как посредник совершит сделку с покупателем и уведомит клиента об условиях этой сделки;
  • после того, как клиент примет (подпишет) отчет посредника;
  • после того, как покупатель перечислит деньги посреднику;
  • после того, как посредник передаст клиенту деньги, полученные от покупателя.

Последний вариант наиболее предпочтителен, поскольку клиент выплатит награду после того, как получит оплату за товар. Вместе с тем, клиенту нужно понимать, что если покупатель нарушит обязательство по оплате, то это не повлияет на отношения с посредником: последний сохранит за собой право на вознаграждение.

Пример формулировки условия о порядке выплаты вознаграждения по договору комиссии, направленного на реализацию товара. Комиссионер ведет расчеты с покупателями, комитент самостоятельно рассчитывает и перечисляет награду

«Комитент обязуется перечислить на расчетный счет Комиссионера вознаграждение в отношении каждой сделки, совершенной Комиссионером в интересах Комитента, в течение 10 (десяти) банковских дней с момента передачи Комиссионером Комитенту денежных средств, полученных Комиссионером по такой сделке от третьего лица».

2. Посредник передает клиенту денежные средства за вычетом суммы вознаграждения. Другими словами, посредник самостоятельно рассчитывает и получает награду.

В этом случае порядок расчетов между сторонами значительно упрощается. Вместе с тем, возникает риск нарушений со стороны посредника. Например, посредник может неправильно рассчитать сумму вознаграждения, в результате чего клиент будет вынужденпредъявить требование о взыскании задолженности.

Пример формулировки условия о порядке выплаты вознаграждения по договору комиссии, направленного на реализацию товара. Сумму награды рассчитывает и удерживает комиссионер

«Комиссионер самостоятельно рассчитывает и удерживает сумму вознаграждения из денежных средств, поступивших от третьих лиц по сделкам, совершенным в интересах Комитента в соответствии с условиями настоящего Договора».

Если расчеты с покупателями будет вести клиент, то ему понадобится перечислить сумму вознаграждения после того, как посредник совершит сделку (сделки) с покупателем. В частности, стороны могут установить, что клиент выплачивает награду:

  • сразу после того, как посредник совершит сделку с покупателем и уведомит клиента об условиях этой сделки;
  • после того, как клиент примет (подпишет) отчет посредника;
  • после того, как покупатель перечислит деньги клиенту.

Клиенту выгодно, когда он выплачивает награду уже после получения оплаты за товар. Вместе с тем, клиенту нужно понимать, что если покупатель нарушит обязательство по оплате, то это не повлияет на отношения с посредником: последний сохранит за собой право на вознаграждение.

Пример формулировки условия о порядке выплаты вознаграждения по договору комиссии, направленного на реализацию товара. Расчеты с покупателями ведет комитент

«Комитент обязуется перечислить на расчетный счет Комиссионера вознаграждение в отношении каждой сделки, совершенной Комиссионером в интересах Комитента, в течение 10 (десяти) банковских дней с момента, когда третье лицо (покупатель по этой сделке) будет должно исполнить обязательство по оплате».

Совет

При согласовании условия о вознаграждении имеет смысл предусмотреть порядок распределения денежных средств, составляющих разницу между ценой товара, указанной в посредническом договоре, и более высокой ценой, по которой посреднику может удаться реализовать товар.

Обоснование

Эти денежные средства посредник может расценить какдополнительную выгоду. Такая трактовка будет противоречить интересам клиента. Ведь закон устанавливает, что комиссионер (агент, действующий как комиссионер) получает половину дополнительной выгоды (абз. 2 ст. 992 ГК РФ). Выходит, возможна ситуация, когда комиссионер, продавший товар по более высокой цене (по сравнению с ценой, указанной в посредническом договоре), потребует от комитента выплаты половины полученной выгоды. Причем это может произойти независимо от того, кто из сторон ведет расчеты с покупателем. Не исключена и ситуация, при которой аналогичное требование предъявит поверенный (агент, действующий как поверенный).

Вместе с тем, закон позволяет сторонам установить иной порядок распределения дополнительной выгоды (абз. 2 ст. 992 ГК РФ).

Клиенту выгодно, чтобы такая денежная сумма считалась его собственностью, а не становилась дополнительной наградой посредника. Это правило нужно прямо прописать в договоре.

Пример формулировки условия о распределении дополнительной выгоды по договору комиссии, направленном на реализацию товара. Вознаграждение посредника установлено в виде процента от суммы сделки

«В случае если цена, по которой Комиссионер продаст товар третьему лицу (т. е. цена по сделке, совершенной во исполнение комиссионного поручения), окажется выше цены товара, указанной в настоящем Договоре, денежные средства, представляющие собой разницу между этими ценами (дополнительная выгода), считаются собственностью Комитента. В то же время комиссионное вознаграждение рассчитывается исходя из фактической суммы сделки, то есть с учетом дополнительной выгоды».

Если посредник будет возражать против такого условия, клиент может пояснить, что посредник, совершивший сделку на более выгодных условиях и претендующий на награду в виде процента от суммы сделки, все равно так или иначе получит дополнительную выгоду.

Пример аргументации, которую может привести комитент на возражения комиссионера в отношении условия о том, что дополнительная выгода – собственность комитента. Вознаграждение посредника установлено в виде процента от суммы сделки

Поскольку стороны установили награду в виде процента от цены реализуемого товара, комиссионер изначально заинтересован в совершении сделок на более выгодных для комитента условиях. Ведь чем выше окажется сумма сделки, тем больше будет прибыль посредника.

Например, если цена реализуемого товара, указанная в посредническом договоре, составляет 100 тыс. руб., а награда посредника равна 10 процентам от суммы совершенной сделки, то посредник в любом случае может рассчитывать на прибыль в размере 10 тыс. руб. Если же посреднику удастся продать товар за 110 тыс. руб., то награда составит 11 тыс. руб. Следовательно, посредник автоматически получит дополнительную выгоду в размере 1 тыс. руб.

Если посредник будет настаивать на дополнительном распределении разницы между ценами по правиламстатьи 992 Гражданского кодекса РФ, то получится, что клиенту придется выплатить еще 5 тыс. руб. (т. е. половину суммы, составляющей разницу между ценами). В итоге посредник по сути получит двойную выгоду, что нарушит интересы клиента.

Поэтому оптимальным для сторон является условие о том, что клиент получает всю разницу между суммами сделки, но при этом учитывает дополнительную выгоду при расчете комиссионного вознаграждения.

В то же время клиент может попытаться установить, что разница между ценами – это и есть единственное вознаграждение посредника. Другими словами, можно предусмотреть, что посредник получает награду не в виде процента от суммы совершенной сделки (а также не в виде заранее определенной твердой суммы), а в виде разницы между суммами сделки: чем выше окажется цена товара, тем больше будет вознаграждение.

Однако, как правило, условие о вознаграждении в виде разницы не соответствует интересам клиента.

Обоснование

Во-первых, посреднику может не удаться реализовать товар по более высокой цене по сравнению с ценой, установленной в договоре (особенно если цена, указанная в договоре, и так является довольно высокой для определенной категории товара). Другими словами, посредник может исполнить поручение именно на тех условиях, которые предусматривает договор (т. е. не на более выгодных). В такой ситуации получится, что посредник остался без вознаграждения. Вместе с тем, закон предусматривает обязанность клиента по оплате посреднических услуг (п. 1 ст. 972п. 1 ст. 991ст. 1006 ГК РФ). Не исключено, что посредник приведет следующий довод: сложившиеся отношения сторон должны регулироваться правилами, применяемыми в случае, когда договор не содержит условия о размере вознаграждения (п. 3 ст. 424 ГК РФ). Если с таким доводом согласится суд, интересы клиента могут оказаться нарушенными.

Во-вторых, клиент не сможет претендовать надополнительную прибыль в виде разницы между ценами. Ведь такая разница будет считаться наградой посредника. В итоге клиенту удастся получить только ту денежную сумму, которую стороны указали в посредническом договоре в качестве цены реализуемого товара.

Внимание! Если посреднический договор, направленный на реализацию товара, не будет содержать условие о вознаграждении посредника, расчет награды окажется затруднительным

Закон устанавливает, что если посреднический договор не позволяет определить размер вознаграждения, действуют правила пункта 3 статьи 424 Гражданского кодекса РФ (п. 2 ст. 972абз. 2 п. 1 ст. 991абз. 2 ст. 1006 ГК РФ). Это означает, что клиент должен выплатить посреднику сумму, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги.

Установить размер такой суммы, вероятнее всего, удастся лишь в суде. Если посредник сможет обосновать заявленные требования, то клиент будет вынужден уплатить вознаграждение, превышающее по размеру ожидаемые расходы на оплату услуг посредника.

Чтобы избежать судебных разбирательств и неоправданных расходов, в посреднический договор нужно включить условия о размере вознаграждения и порядке его выплаты.

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка