Журнал, справочная система и сервисы
№23
Декабрь

Вас ждёт свежий номер

График отпусков '2017 — как составить с учетом новых сроков отчетности

Подписка
Срочно заберите все!
№23
14 июня 21 просмотр

Какое должно быть правовое основание по иску к ремонтной организации? Иск о взыскании с ремонтной организации (дилер как третье лицо привлечен) убытков за некачественный ремонт уже в суде, но правовое основание указано только как ст. 15 ГкРФ. Можно ли указывать п. 1 ст. 29 ЗоЗПП, ссылаясь на но то, что поскольку в письменной форме договор не заключен, он считается заключенным с момента передачи автомобиля в ремонт?

Можно, но только если истец готов изменить основание иска, и требовать не только моральной компенсации за некачественные услуги, но и:

  • безвозмездного устранения недостатков выполненной работы;
  • уменьшения цены выполненной работы;
  • безвозмездного изготовления другой вещи из однородного материала такого же качества или повторного выполнения работы;
  • возмещения понесенных им расходов по устранению недостатков выполненной работы своими силами или третьими лицами.

При этом требование моральной компенсации не мешает одновременному требованию к исполнителю исправить причиненный его действиями вред.

Поэтому оснований у иска может быть несколько – и по ст. 15, и по ст. 29 Закона о защите прав потребителей.

Обоснование

ЗАКОН ОТ 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей»

<…>

«Статья 15. Компенсация морального вреда

Моральный вред, причиненный потребителю вследствие нарушения изготовителем (исполнителем, продавцом, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером) прав потребителя, предусмотренных законами и правовыми актами Российской Федерации, регулирующими отношения в области защиты прав потребителей, подлежит компенсации причинителем вреда при наличии его вины. Размер компенсации морального вреда определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда.

Компенсация морального вреда осуществляется независимо от возмещения имущественного вреда и понесенных потребителем убытков.

<…>


Статья 29. Права потребителя при обнаружении недостатков выполненной работы (оказанной услуги)

1. Потребитель при обнаружении недостатков выполненной работы (оказанной услуги) вправе по своему выбору потребовать:

безвозмездного устранения недостатков выполненной работы (оказанной услуги);

соответствующего уменьшения цены выполненной работы (оказанной услуги);безвозмездного изготовления другой вещи из однородного материала такого же качества или повторного выполнения работы. При этом потребитель обязан возвратить ранее переданную ему исполнителем вещь;

возмещения понесенных им расходов по устранению недостатков выполненной работы (оказанной услуги) своими силами или третьими лицами.

Удовлетворение требований потребителя о безвозмездном устранении недостатков, об изготовлении другой вещи или о повторном выполнении работы (оказании услуги) не освобождает исполнителя от ответственности в форме неустойки за нарушение срока окончания выполнения работы (оказания услуги).Потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги) и потребовать полного возмещения убытков, если в установленный указанным договором срок недостатки выполненной работы (оказанной услуги) не устранены исполнителем. Потребитель также вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги), если им обнаружены существенные недостатки выполненной работы (оказанной услуги) или иные существенные отступления от условий договора.

Потребитель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему в связи с недостатками выполненной работы (оказанной услуги). Убытки возмещаются в сроки, установленные для удовлетворения соответствующих требований потребителя»

<…>

Из рекомендации Александра Бычкова, начальника юридического отдела ЗАО «ТГК Салют», Романа Масаладжиу, кандидата юридических наук, ведущего эксперта ЮСС «Система Юрист», Алексея Солохина, главного консультанта Управления публичного права и процесса ВАС РФ.

Когда истцу может потребоваться изменить основание иска и как это сделать

После предъявления иска может возникнуть необходимость изменить его основание для того, чтобы:

  • заменить первоначально указанное основание иска на другое;
  • уточнить первоначально указанное основание иска.

Изменение основания иска поможет истцу добиться вынесения нужного решения, поскольку дает возможность указать все необходимые для этого фактические обстоятельства.

Обоснование

После того как истец определится со способом защиты своих прав и сформулирует конкретное материально-правовое требование к ответной стороне, ему нужно обосновать заявленные исковые требования. Для этого истцу нужно указать обстоятельства дела, которые, по его мнению, подтверждают право на удовлетворение заявленных исковых требований. Такие обстоятельства представляют собой основание иска.

Изменить основание иска можно только при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, или при рассмотрении дела по правилам суда первой инстанции. Для этого нужно заявить соответствующее ходатайство.

Изменение основания иска – один из трех способов изменения иска. См. также отдельные рекомендации о том, как:

  • изменить предмет иска;
  • изменить размер исковых требований.

Что понимается под изменением основания иска

Основание иска представляет собой совокупность обстоятельств, на которых истец основывает свое материально-правовое требование к ответчику.

Например, если истец предъявляет к ответчику требование о расторжении договора в связи с существенным нарушением условий договора, то основанием иска в данном случае будут факт заключения договора и факт существенного нарушения ответчиком условий заключенного договора.

В основание иска включаются:

  • факты, которые входят в предмет доказывания по делу, в том числе факты, от доказывания которых истец освобожден;
  • иные материально-правовые факты, подлежащие доказыванию по делу (доказательственные факты);
  • факты, которые не подлежат доказыванию по делу.

Обоснование

Как указано в одном из постановлений суда кассационной инстанции, в основание иска входят юридические факты, с которыми нормы материального права связывают возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей субъектов спорного материального правоотношения (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 17 августа 2012 г. по делу № А45-21589/2010).

Сказанное, однако, нужно уточнить следующим образом: вместо слова «входят» сказать «должны входить». Такое уточнение объясняется тем, что в основание иска истец может ошибочно включить и иные факты, которые не относятся к предмету рассматриваемого дела (а следовательно – не являются юридическими фактами, с которыми нормы материального права связывают возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей субъектов спорного материального правоотношения).

Соответственно, изменение основания иска означает изменение обстоятельств, на которых истец основывает свое требования к ответчику (абз. 2 п. 3 постановления Пленума ВАС РФ от 31 октября 1996 г. № 13 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции»).

Это означает, что если истец в исковом заявлении не указал те или иные факты из числа указанных выше, то ему потребуется сослаться на них в дальнейшем. В противном случае его позиция по делу будет неполной и он не сможет рассчитывать на удовлетворение заявленных требований.

Внимание! Истец не вправе одновременно изменить основание и предмет иска

Арбитражное процессуальное законодательство не допускает одновременного изменения предмета и основания иска. Это означает не только запрет сразу заявлять ходатайства об изменении предмета и основания иска, но и запрет в рамках одного процесса последовательно заявлять два или несколько разных ходатайств, сначала об изменении предмета иска, а затем и об изменении основания иска (или наоборот).

Например, истец не вправе заменить требование о признании договора недействительным на требование о расторжении договора (изменение предмета иска), которое основывается на совершенно других обстоятельствах дела (изменение оснований иска).

Это объясняется тем, что если изменить и предмет, и основание иска, то в результате получится новый иск, не тождественный предыдущему. Однако статья 49Арбитражного процессуального кодекса РФ допускает лишь изменение отдельных элементов уже предъявленного иска, но не замену одного иска совершенно другим. В таких случаях заявителю нужно предъявлять в арбитражный суд новое исковое требование в общем порядке. В то же время не будут считаться изменением основания иска ссылки на новые нормы права и судебную практику, а такжепредставление новых доказательств.

Если истец все же заявит ходатайство об одновременном изменении предмета и оснований иска, то арбитражный суд откажет в удовлетворении такого ходатайства (постановление ФАС Северо-Западного округа от 5 сентября 2007 г. по делу № А56-34500/2006). Даже если арбитражный суд первой инстанции не усмотрит процессуальных нарушений со стороны заявителя и удовлетворит такое ходатайство, то на практике это может являться основанием для отмены решения суда первой инстанции в вышестоящем суде.

<…>

Замена и уточнение основания иска

Изменить основание иска можно следующими способами.

1. Истец заменяет первоначально указанное основание иска на другое.

Пример замены истцом первоначально указанного основания иска другим

Стороны заключили договор аренды, по которому арендодатель передал арендатору во временное владение и пользование объект недвижимого имущества.

Арендатор не исполнил свою обязанность по внесению арендной платы надлежащим образом, допустив неоднократную просрочку внесения арендной платы на длительный срок.

Арендодатель на основании части 3 статьи 619 Гражданского кодекса РФ предъявил в арбитражный суд иск о расторжении договора аренды и возврате недвижимого имущества арендодателю.

Однако в процессе рассмотрения дела выяснилось, что просрочка внесения арендной платы возникала по вине арендодателя, указавшего в договоре неправильные реквизиты. В то же время арендодателю стало известно, что арендатор в нарушениечасти 2 статьи 615 Гражданского кодекса РФ без его соответствующего согласия передал часть арендованных помещений третьему лицу.

В таком случае истец (арендодатель) вправе изменить основание иска, поменяв прежнее основание иска на новое: передача арендатором имущества в субаренду без согласия арендодателя. При этом предмет иска (требование о расторжении договора) в данном случае не меняется.

Такой способ изменения основания иска допускается только по искам с альтернативным основанием, когда в соответствии с законом или договором защита субъективного права связана с различными (альтернативными) фактами, каждый из которых имеет самостоятельное значение и вместе с тем приводит к одному и тому же результату.

<…>

2. Истец уточняет первоначально указанное основание иска.

В зависимости от конкретной ситуации истец может дополнить или сократить число обстоятельств, на которые он ссылается в обоснование своих исковых требований.

Как правило, истец уточняет основание иска путем его дополнения новыми фактическими обстоятельствами, с которыми закон связывает возникновение, изменение или прекращение спорного материального правоотношения. Дело в том, что истец на момент подачи иска может не знать всех фактических обстоятельств, которые имеют значение для рассмотрения данного дела. Однако впоследствии арбитражный суд ставит такие обстоятельства на обсуждение, в результате чего у истца появляется необходимость изменить основание иска, дополнив его новыми юридическими фактами.

Пример уточнения основания иска путем добавления новых фактических обстоятельств

Истец предъявил в арбитражный суд требование о признании права собственности на недвижимое имущество в силу приобретательской давности. Однако в исковом заявлении в противоречие пункту 1 статьи 234 Гражданского кодекса РФ истец не указал, движимым или недвижимым имуществом является предмет спора, а также не указал срок, в течение которого заявитель открыто и непрерывно владел спорным имуществом как своим собственным. Такие недостатки истец может выявить самостоятельно. Либо на это может указать арбитражный суд при рассмотрении дела. В связи с этим истцу будет необходимо уточнить исковые требования соответствующим образом, указав дополнительные сведения об имуществе и срок добросовестного владения им. В противном случае арбитражный суд откажет в удовлетворении иска.

<…>

Истец в обоснование своей позиции по делу сослался на другие нормы права и на новые судебные акты. Будет ли это считаться изменением основания иска

Нет, не будет.

Изменение основания иска означает изменение фактических обстоятельств дела, которые обосновывают позицию истца. Иное толкование норм материального права, ссылки на иные положения закона, приведенные в обоснование заявленных требований, указание новой судебной практики, в том числе постановлений ВАС РФ, сами по себе не могут рассматриваться как новые основания иска. Это объясняется тем, что правильное применение законодательства и иных правовых актов является обязанностью суда, который рассматривает дело. Тем более что в арбитражном процессе существует презумпция того, что суд знает правовые нормы, а потому стороны обязаны доказать лишь факты.

Кроме того, в противном случае истец мог бы предъявлять в арбитражный суд один и тот же иск бесконечное число раз, добавляя по одной правовой норме в обоснование заявленных требований.

Такая правовая позиция содержится в постановлении Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2005 г. № 4261/05. Данная правовая позиция по настоящее время актуальна и применяется арбитражными судами по различным категориям дела (см. постановления ФАС Поволжского округа от 18 февраля 2009 г. по делу № А55-6626/2008ФАС Восточно-Сибирского округа от 16 августа 2011 г. по делу № А19-23903/10).

<…>

Как истцу изменить основание иска

Изменить основание иска можно только в суде первой инстанции, а также в суде апелляционной инстанции, когда при наличии безусловных оснований к отмене обжалуемого судебного акта апелляционный суд на основании части 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ переходит к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции. Такие правила установлены вчасти 3 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса РФ и пункте 27 постановления Пленума ВАС РФ от 28 мая 2009 г. № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции». В судах кассационной и надзорной инстанций изменение иска не допускается.

Чтобы изменить основание иска, нужно заявить соответствующее ходатайство. Такое ходатайство, как правило, нужно составить в письменном виде.

При изменении иска путем исключения ряда фактических обстоятельств заявлять соответствующее ходатайство не обязательно: арбитражный суд при необходимости может указать на необоснованность ссылки на определенный факт в судебном решении. Это не повлечет неблагоприятных последствий для истца при условии, что в остальном предмет и основание иска соответствуют закону и иным нормативным актам.

Как правило, при изменении истцом основания иска (кроме случаев сокращения первоначально заявленных фактических обстоятельств) арбитражный суд откладывает судебное разбирательство. Это объясняется соблюдением принципов состязательности и равноправия сторон, поскольку ответчик и другие участвующие в деле лица также должны иметь возможность подготовить свою позицию по делу в связи с изменением обстоятельств, на которые ссылается истец в обоснование своих требований. Арбитражный суд обязан отложить судебное разбирательство, если хотя бы одно из участвующих в деле лиц, надлежащим образом не извещенное о времени и месте рассмотрения дела, не явилось в судебное заседание.

По этим причинам заявлять ходатайство об изменении основания иска истцу целесообразно на этапе подготовки дела к судебному разбирательству. А если истец меняет основание иска уже после начала рассмотрения дела по существу, то необходимо заранее уведомлять об этом других участников процесса, чтобы у последних была возможность прислать свои возражения в отношении новых фактических обстоятельств, на которые ссылается истец в обоснование своих исковых требований. Это не касается случаев исключения истцом отдельных обстоятельств из основания иска: в подобных ситуациях неявка кого-либо из участвующих лиц не препятствует рассмотрению иска по уточненным основаниям.

Истцу также нужно иметь в виду, что чем позднее будет заявлено ходатайство об изменении основания иска, тем выше будет вероятность того, что арбитражный суд откажет в удовлетворении такого ходатайства. Дело в том, что арбитражный суд вправе отказать в удовлетворении заявления или ходатайства, если они не были своевременно поданы лицом, участвующим в деле, по причине злоупотребления своими процессуальными правами и явно направлены на срыв судебного заседания, затягивание судебного процесса, воспрепятствование рассмотрению дела и принятию законного и обоснованного судебного акта, за исключением случаев, когда заявитель не имел возможности подать такое заявление или такое ходатайство ранее по объективным причинам (ч. 5 ст. 159 АПК РФ).

Соответственно, чем позднее истец заявляет ходатайство об изменении основания иска, тем детальнее истцу нужно обосновать, почему такое ходатайство не могло быть заявлено ранее.

Что делать истцу, если суд отказал в изменении основания иска

Истец должен иметь в виду, что в удовлетворении ходатайства об изменении основания иска арбитражный суд вправе отказать.

В каких случаях арбитражный суд может отказать в удовлетворении ходатайства истца об изменении основания иска

Арбитражный суд может отказать в удовлетворении ходатайства об изменении основания иска в следующих случаях:

  • истец одновременно меняет предмет и основание иска;
  • истец злоупотребляет своим процессуальным правом на изменение иска. Это может быть выражено, например, в многократном изменении истцом элементов заявленного иска, направленном исключительно на затягивание производства по делу, или в заявлении ходатайства об изменении основания иска во время судебного разбирательства без обоснования причин обращения с таким ходатайством на данном этапе судебного процесса;
  • истец заявляет ходатайство об изменении основания иска в суде вышестоящей инстанции;
  • ходатайство об изменении основания иска заявлено представителем истца, который не имеет соответствующих полномочий.

Если арбитражный суд первой инстанции необоснованно откажет истцу в изменении основания иска, то это может являться основанием для отмены судебного акта в суде вышестоящей инстанции.

В соответствии с разъяснениями Высшего арбитражного суда РФ, если суд апелляционной инстанции установит, что арбитражный суд первой инстанции неправомерно отказал в удовлетворении ходатайства об изменении предмета или основания иска, увеличении или уменьшении исковых требований и рассмотрел исковое заявление без учета заявленных изменений, то суд апелляционной инстанции на основании части 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ переходит к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции и в рамках такого рассмотрения принимает измененные предмет или основание иска, увеличенные или уменьшенные исковые требования (абз. 2 п. 27 постановления Пленума ВАС РФ от 28 мая 2009 г. № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции»).

Суды кассационной и надзорной инстанций при обнаружении факта неправомерного отказа в удовлетворении ходатайства об изменении основания иска могут отменить судебный акт и направить дело на новое рассмотрение.

Персональные консультации по учету и налогам

Лучшие ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву. Ответы специалистов по налогообложению, бухгалтерскому учету и праву.



Вопросы и ответы по теме



Совет недели

Если акт от поставщика датирован 2015 годом, но получили вы его только сейчас, расходы можно учесть в текущем периоде. Ведь из-за ошибки налог на прибыль в 2015 году переплатили (п. 1 ст. 54 НК РФ).
  • Налоговый кодекс
  • Гражданский кодекс
  • Трудовой кодекс

Новые документы

Все изменения в законодательстве для бухгалтера


Директор заваливает вас дополнительной работой?

  Результаты

Система Главбух

Профессиональная справочная система для бухгалтеров

Получить демодоступ

Программа Главбух: Зарплата и кадры

Сервис по расчету и оформлению выплат работникам

Попробовать бесплатно


Калькуляторы и справочники


Пока вы были в отпуске

Самые важные события, материалы и изменения в законе


Подписка на рассылки



Наши партнеры

  • Семинар для бухгалтера
  • Практическое налоговое планирование
  • Зарплата
  • Учет в строительстве
  • Юрист компании
  • Кадровое дело
  • Учет.Налоги.Право
  • Документы и комментарии
  • Учет в сельском хозяйстве
  • Коммерческий директор
  • Упрощенка