внешнеэкономический рамочный договор поставки можно оформить по правилам гражданского законодательства РФ.
При этом важно отметить, что условия будущего договора поставки, совершаемого в соответствии с рамочным договором, будут уточнятся и детализироваться на основании отдельного соглашения (т. е. договора поставки), поскольку рамочный договор может содержать только общие условия будущего соглашения.
Рамочный договор является безвозмездным, так как им не предусматривается плата или иное встречное предоставление в пользу какой-либо стороны. Существо рамочного договора как исходного соглашения сторон, фиксирующего их основные договоренности, не предполагает уплаты цены или какого-либо имущественного предоставления.
К отношениям сторон по рамочному договору применяются, кроме положений самого рамочного договора, общие положения Гражданского кодекса РФ об обязательствах и договорах. Только когда стороны заключат договор поставки, к их отношениям будут применяться, кроме положений рамочного договора (в качестве общих правил), положения Гражданского кодекса РФ о купле-продаже (поставке).
Соответственно, в рамочном договоре важно согласовать договоренности сторон о порядке и условиях их взаимодействия в дальнейшем по поводу продажи товаров.
При этом в рамочное соглашение необходимо включить следующие условия.
1. Намерение или обязанность сторон заключить конкретный договор поставки, на который будут распространять свое действие условия рамочного договора.
2. Все документы, составленные во исполнение рамочного договора и содержащие условия конкретного договора (спецификации, накладные и т. д.), являются его неотъемлемой частью.
В рамочном договоре стороны могут предусмотреть любые условия по своему усмотрению, в частности:
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени
1. Способы обеспечения исполнения обязательств и меры ответственности сторон (это могут быть условия о неустойке за нарушение срока поставки или срока оплаты товаров).
2. Цену товара (на цене стоит сделать особый акцент, так как во многих случаях рамочные договоры заключаются именно с целью закрепить ее на определенном уровне, это поможет избежать в будущем спорных ситуаций).
3. Порядок оплаты товара (чтобы избежать возможных разногласий, стоит указать конкретные сроки оплаты (например, привязав их к сроку поставки товара, выполнения работ или оказания услуг)).
4. Сроки поставки (в рамочном договоре стороны могут предусмотреть конкретные сроки обработки заказов. Это позволит исключить применение к отношениям разумного срока, предусмотренного статьей 314 Гражданского кодекса РФ).
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух» и «Системы Юрист » .
1. Рекомендация: В каких случаях имеет смысл заключить рамочный договор
Рамочный договор на практике также именуют организационным договором, договором с открытыми условиями, то есть такими условиями, которые подлежат уточнению и конкретизации в будущем. Чтобы определить сферу применения такого договора, его преимущества, необходимо четко понимать, что он из себя представляет и какие правила к нему применяются.
Понятие и регулирование рамочного договора
Упоминание о рамочном договоре можно встретить в статье 2.14 принципов международных коммерческих договоров (принципы УНИДРУА, 1994 г.): «Если стороны намерены заключить договор, обстоятельство, что они умышленно оставили какое-то условие для согласования в ходе будущих переговоров или подлежащим определению третьим лицом, не является препятствием для возникновения договора».
Разумеется, в результате возникает риск, что впоследствии:
- стороны так и не достигнут согласия по такому условию,
- или третье лицо не определит это условие.
Если такое случится, то это никак не повлияет на существование самого договора, при условии что у сторон не было иного средства сделать это условие определенным. Причем средство должно быть разумным при данных обстоятельствах, принимая во внимание намерения сторон.
В принципах УНИДРУА рамочный договор назван договором с умышленно открытыми условиями.
В российском гражданском праве рамочный договор нужно рассматривать как непоименованный гражданско-правовой договор, не предусмотренный в законе, но и не противоречащий ему (п. 2 ст. 421 ГК РФ). Его предметом выступает организация длительных хозяйственных связей сторон, порядок их дальнейших взаимоотношений. Предмет рамочного договора не совпадает с предметом сделок, которые стороны намерены заключить в будущем на основании рамочного договора.
В рамочном договоре стороны определяют основные начала своего сотрудничества и вопросы, по которым на дату его заключения они достигли соглашения.
Внимание! Рамочный договор не является тем договором, для подписания которого заключается (поставки, подряда, возмездного оказания услуг и т. п.), и не содержит его существенных условий
Условия конкретных сделок, совершаемых в соответствии с рамочным договором, уточняются и детализируются на основании отдельных соглашений сторон (см. подробнее Какие условия должен содержать рамочный договор).
Таким образом, отношения сторон регулируются договорами двух уровней:
1) самими рамочными (основными) договорами. При этом часто в их названии нет указания на рамочность (пишут просто «договор подряда», «договор поставки»), хоть это и не совсем верно. Такие договоры содержат общие условия будущих соглашений;
2) отдельными (дополнительными, уточняющими) договорами, в которых уточняются оставленные открытыми условия (конкретные сроки исполнения, объем и качество работ, перечень исполнителей, этапов исполнения и т. п.). Они могут заключаться путем направления и принятия к исполнению заявок, подписания дополнительных соглашений и т. д. (см., например,постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 17 июня 2010 г. № 07АП-3263/10 по делу № А45-29023/2009). Подробнее см. Способы и порядок согласования условий конкретных договоров.
Рамочный договор является:
- безвозмездным, так как им не предусматривается плата или иное встречное предоставление в пользу какой-либо стороны. Существо рамочного договора как исходного соглашения сторон, фиксирующего их основные договоренности, не предполагает уплаты цены или какого-либо имущественного предоставления;
- двусторонним, так как создает права и обязанности для обеих его сторон (например, обязанность заключить дополнительные соглашения и добросовестно вести переговоры).
К отношениям сторон по рамочному договору применяются, кроме положений самого рамочного договора, общие положения Гражданского кодекса РФ об обязательствах и договорах. Когда стороны заключат конкретные соглашения, то к отношениям, которые из них возникнут, будут применяться:
- положения рамочного договора (в качестве общих правил),
- условия отдельных соглашений, детализирующих его,
- а также положения Гражданского кодекса РФ о конкретных договорах.
При этом условия рамочного договора и отдельных соглашений должны соответствовать императивным нормам Гражданского кодекса РФ. Иначе суд признает их недействительными. Если противоречия возникнут между рамочным договором и отдельным соглашением, детализирующим его, то применению подлежат положения последнего. Наконец если противоречия нет, а стороны просто не предусмотрели специального условия для конкретного случая, то действуют общие положения рамочного договора*.
Внимание! Некоторые ученые и практики разделяют понятия «рамочный договор», «договор с открытыми условиями» и «организационный договор»
Внимание! В действующий Гражданский кодекс РФ планируется ввести конструкцию рамочного договора, закрепив ее самостоятельное значение
Сфера применения
Рамочные договоры направлены на организацию взаимодействия и сотрудничества сторон, определяют общие начала в их взаимоотношениях и устраняют неопределенности. Они позволяют сторонам решить задачи долговременного характера, которые невозможно решить на основе краткосрочных или разовых договоров. В частности, в них можно предусмотреть обязанности, осуществление которых может занять несколько лет (например, выпуск новых товаров, улучшение качества изделий).*
Рамочные договоры используются:
- в сфере размещения государственных и муниципальных заказов для государственных и муниципальных нужд (рамочные договоры на разработку тендерной документации);
- в деятельности по осуществлению перевозок (например, договор об организации перевозок грузов);
- в торгово-закупочной деятельности (договоры на организацию поставок продукции);
- в банковской сфере. Преимущественно для оформления кредитных отношений (генеральное соглашение об открытии клиенту кредитной линии), по условиям которого стороны согласовывают условия и порядок предоставления кредитов (траншей) по конкретным заявкам в рамках генерального соглашения, генеральное соглашение о заключении сделок РЕПО и т. д.
Приведенный перечень не является исчерпывающим.
Рамочный договор имеет смысл использовать, если:
1) конкретные условия сторонам неизвестны и о них они собираются договориться позднее;
2) уже достигнуты определенные договоренности, которые стороны хотят закрепить в договоре прямо сейчас, чтобы они применялись к их отношениям и в дальнейшем.
Когда стороны будут заключать соглашение по поводу каждой конкретной сделки в рамках рамочного договора, им не нужно будет согласовывать условия, по поводу которых они уже достигли соглашения.
К примеру, в договоре об открытии кредитной линии банки предусматривают возможность своих заемщиков в рамках установленного лимита кредитной линии получать денежные средства. В зависимости от получаемых сумм устанавливается ставка за пользование суммой тех кредитов, которые предусмотрены рамочным договором об открытии кредитной линии.
ФАС Западно-Сибирского округа справедливо считает, что в данном случае имеет место не изменение в одностороннем порядке размера ставки процентов за пользование кредитом, а фактическое применение ставки, актуальной в соответствии с условиями договора на определенный период его действия, поскольку изначально все применимые ставки были согласованы в рамочном договоре (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 5 июля 2011 г. по делу № А45-19196/2010 (определением ВАС РФ от 20 октября 2011 г. № ВАС-13309/11 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора), от 30 июня 2011 г. по делу № А03-4664/2009 (определением ВАС РФ от 9 сентября 2011 г. № ВАС-11621/11 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора)).
Даниил Дугинов
главный консультант Управления публичного права и процесса Высшего арбитражного суда РФ
Александр Бычков
начальник юридического отдела ЗАО «ТГК Салют»
Сергей Аристов
старший эксперт ЮСС «Система Юрист»
4. Рекомендация: Какие условия должен содержать рамочный договор
Рамочное соглашение по своей правовой природе является договором (подробнее об этом см. Понятие и регулирование рамочного договора). Поэтому к нему применяются положения действующего гражданского законодательства о действительности договора, его форме, моменте заключения и т. д.
Рамочный договор считается заключенным, если стороны согласовали все его существенные условия (не путать с существенными условиями конкретных договоров, которые планируется заключить в будущем). Таковым в рассматриваемом случае является лишь условие о предмете.
Кроме него в договоре необходимо указать достигнутые сторонами договоренности по поводу будущих отношений, которые возникнут после уточнения условий. Также нужно согласовать, как именно будет происходить процесс такого согласования.
Предмет договора
Предмет согласно статье 432 Гражданского кодекса РФ является существенным условием любого гражданско-правового договора независимо от его вида. Предметом рамочного соглашения является организация взаимного сотрудничества сторон в определенной сфере. То есть это могут быть договоренности сторон о порядке и условиях их взаимодействия в дальнейшем по поводу пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг и достижения иной, не противоречащей закону цели.*
Примеры формулировок предмета рамочного договора поставки
«По настоящему договору поставщик обязуется организовать поставки товаров (согласно прейскуранту) покупателю по предварительным заявкам, направляемым покупателем непосредственно поставщику. Покупатель в свою очередь обязуется принимать и оплачивать товар в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим договором».
«Стороны выражают намерение подготовить и совершить ряд юридически значимых действий и сделок, направленных на удовлетворение потребностей Заказчика в товарах (работах, услугах)».
Внимание! Предмет рамочного договора не совпадает с предметом конкретного договора, который стороны намерены заключить в будущем
Например, в рамочном договоре поставки стороны не обязаны сразу согласовывать условие о наименовании и количестве товара (п. 3 ст. 455 ГК РФ). Достаточно лишь общего указания на то, что по рамочному договору будет поставляться продукция покупателю по его предварительным заявкам. Наличие такого общего условия об обязанностях сторон делает указанный рамочный договор заключенным, права и обязанности сторон по нему возникают с момента его подписания.
При этом в рамочное соглашение необходимо включить следующие условия.
1. Намерение или обязанность сторон заключить конкретные договоры (подряда, поставки, оказания услуг), на которые будут распространять свое действие условия рамочного договора.
Таким образом, рамочный договор может быть двух видов.
По первому виду рамочного договора стороны обязаны заключить конкретные договоры, это является основной их обязанностью. Однако несмотря на ее закрепление в договоре,понудить контрагента к заключению договора не удастся. Если контрагент нарушит эту обязанность, к нему можно применить только ряд мер, влекущих неблагоприятные последствия. Но для этого необходимо установить в рамочном договоре конкретные ограничения. Например, можно указать:
- минимальное количество операций, которые стороны предполагают совершить по максимальной цене;
Пример формулировки условия рамочного договора поставки о минимальном количестве операций, которые стороны предполагают совершить по максимальной цене
«Стороны обязуются заключить в соответствии с настоящим рамочным договором не менее чем 10 (десять) договоров поставки на сумму не более 250 тысяч рублей каждый».
- минимальное количество операций, которые стороны предполагают совершить в определенный период времени.
Пример формулировки условия рамочного договора поставки о минимальном количестве операций, которые стороны предполагают совершить в определенный период времени
«Стороны обязуются заключить в соответствии с настоящим рамочным договором не менее чем 10 (десять) договоров поставки в период с 3 декабря 2012 года по 2 декабря 2013 года».
Второй вид рамочных договоров более распространен на практике. Он не возлагает на стороны обязанность заключать конкретные договоры в будущем. Если они этого не сделают, то фактически нарушения договора не будет. Задача рамочного договора в таком случае заключается в том, чтобы зафиксировать намерение сторон достигнуть соглашения, действуя при этом добросовестно.
Пример формулировки условия рамочного договора о намерении заключить договоры возмездного оказания услуг
«Стороны обязуются добросовестно вести переговоры по согласованию условий договоров возмездного оказания услуг, заключаемых в соответствии с настоящим рамочным договором».
Внимание! От вида рамочного договора зависят требования, которые можно предъявить контрагенту, если тот уклоняется от заключения конкретного договора
Так, если рамочный договор предусматривает лишь намерение сторон заключить в будущем конкретный договор и контрагент откажется заключать дополнительные соглашения, то нельзя потребовать от него возмещения убытков в связи с таким отказом (если при этом он действовал добросовестно).
Подробнее см. Какие требования можно предъявить контрагенту на основании рамочного договора.
2. Все документы, составленные во исполнение рамочного договора и содержащие условия конкретных договоров (спецификации, накладные и т. д.), являются его неотъемлемой частью. Это позволит избежать сомнений с определенностью предмета конкретного договора (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 27 января 2009 г. № Ф04-431/2009(20200-А46-4) по делу № А46-13322/2008 (определением ВАС РФ от 14 мая 2009 г. № ВАС-6300/09отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора), от 28 июля 2010 г. по делу № А45-28153/2009). Если такой оговорки не будет, возникнет риск того, что суд признает все конкретные договоры, заключенные на основании рамочного договора, не связанными с последним и не будет применять к отношениям сторон его положения (см., например, постановление ФАС Поволжского округа от 16 февраля 2009 г. по делу № А12-9375/2008, определением ВАС РФ от 22 мая 2009 г. № ВАС-6130/09 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).
Можно ли включить в договор условие, по которому поставщик будет обязан принимать к исполнению все поступающие от покупателя заявки
Можно.
В таком случае считается, что стороны заранее оговорили условие, которое впоследствии будет конкретизировано в заявке покупателя. Покупатель будет вправе понудить поставщика в суде поставить товар по направленной заявке (абз. 7 ст. 12 ГК РФ). Кроме того, помимо исполнения обязательств в натуре кредитор может потребовать применения к неисправному должнику договорных мер ответственности.
Условия, которые будут применяться к отношениям сторон по конкретным договорам
В рамочном договоре стороны могут предусмотреть любые условия по своему усмотрению. Главное, чтобы такие условия не противоречили законодательству РФ.
1. Способы обеспечения исполнения обязательств и меры ответственности сторон. Это могут быть условия о неустойке за нарушение срока поставки или срока оплаты товаров.
2. Цена (товара, работ, услуг). На цене стоит сделать особый акцент, так как во многих случаях рамочные договоры заключаются именно с целью закрепить ее на определенном уровне. Это поможет избежать следующей ситуации. Покупатель заключает рамочный договор на поставку продукции, руководствуясь ценами на нее, действующими на момент подписания договора. Однако на момент, когда поставщик должен осуществить поставку, цены увеличиваются. Естественно, поставщику становится невыгодно производить поставку по старым ценам, если у него имеются предложения от других покупателей, согласных с новой ценой. В то же время покупатель на таких новых условиях принять продукцию и оплатить ее уже не согласен.
С помощью рамочного договора покупатель (подрядчик, исполнитель и т. п.) может защитить свои интересы, указав в нем, что товары (работы, услуги) подлежат оплате:
- по конкретной цене. При этом нужно указать точную их стоимость или минимальный и максимальный ее размер;
- по цене, действующей на момент заключения рамочного договора или направления заказа (заявки, дополнительного соглашения). В последнем случае нужно будет позаботиться о доказательстве времени направления заявки контрагенту.
Аналогичным образом можно защитить себя от потерь на случай изменения курса валют (если цены указываются не в рублях, а в иной валюте).
3. Порядок оплаты (товара, работ, услуг). Чтобы избежать возможных разногласий, стоит указать конкретные сроки оплаты (например, привязав их к сроку поставки товара, выполнения работ или оказания услуг).4. Сроки (поставки, выполнения работ, оказания услуг). Так, в рамочном договоре стороны могут предусмотреть конкретные сроки обработки заказов. Это позволит исключить применение к отношениям разумного срока, предусмотренного статьей 314 Гражданского кодекса РФ.*
Совет
При определении условий, которые будут применяться к отношениям сторон по конкретным договорам, стоит руководствоваться рекомендациями для сторон этих договоров. Так, если стороны планируют заняться поставками товаров, то покупателю нужно воспользоваться рекомендациями Что необходимо проверить покупателю при заключении договора поставки и Какие условия о штрафных санкциях по договору поставки оптимальны для покупателя, а поставщику – Что необходимо проверить поставщику при заключении договора поставки и Какие условия о штрафных санкциях по договору поставки оптимальны для поставщика.
Все последующие соглашения, уточняющие и детализирующие содержание рамочного договора, действуют с ним совместно. Если специальные условия стороны в каждом конкретном случае не предусмотрели, то действуют общие положения рамочного договора.
Способы и порядок согласования условий конкретных договоров
Любой договор, который стороны планируют заключить в соответствии с рамочным, признается незаключенным до тех пор, пока стороны дополнительно не согласуют все его существенные условия. Например, для поставки такими условиями являются наименование и количество товара, для подряда – виды работ и срок их выполнения, а для возмездного оказания услуг – перечень (вид) и объем услуг. См. также Условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные для отдельных видов договоров.
Чтобы согласовать все существенные условия конкретного договора, одна сторона должна направить оферту другой стороне и получить от нее акцепт (подробнее см. Как заключить договор). Причем эти действия (в случае с рамочным договором) далеко не всегда опосредуются взаимным обменом письменными документами согласно пункту 2 статьи 434 Гражданского кодекса РФ. Часто сторонам для дальнейшего сотрудничества достаточно техусловий, которые уже закреплены в рамочном договоре.*
Поэтому на практике «открытые условия» часто не согласуются за подписями обеих сторон, а просто указываются в заявках (заказах), направленных одной стороной договора, которые в совокупности с рамочным договором являются составными офертами.
Обоснование
Такой вывод следует из того, что заявки (заказы) делаются на основании рамочного договора, который уже содержит перечень условий конкретных договоров. Кроме того, условия заявки и рамочного договора будут применяться в совокупности.
Акцептом при этом зачастую являются сами действия по выполнению указанных в оферте условий (отгрузка товаров, предоставление услуг, уплата денежной суммы и т. д.). Такой вариант заключения конкретных договоров предусмотрен в пункте 3 статьи 438 Гражданского кодекса РФ.
Пример отношений по поставке с использованием рамочного договора без взаимного обмена письмами в дальнейшем
На практике отношения по поставке могут строиться следующим образом.
1. Стороны заключают рамочный договор на поставку товаров, в котором вопросы о наименовании и количестве товаров остались открытыми. При этом приложением к договору являются прайс-листы поставщика.
2. Покупатель направляет поставщику заказы, в которых указывает наименование и количество нужных ему товаров, руководствуясь информацией из прайс-листов.
3. Поставщик отгружает покупателю товар согласно полученным заказам, что подтверждается товарными накладными.
Таким образом, условия о конкретных поставках товаров детализируются и уточняются сторонами после заключения рамочного договора, который создал базу для взаимодействия сторон. При этом процесс согласования условий конкретных поставок происходит путем направления заявок покупателем поставщику и фактическими (подтверждающими их принятие) действиями по их исполнению.
См., например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 17 июня 2011 г. по делу № А56-48893/2010.
Возможна и обратная ситуация: одна сторона сначала совершает определенные действия, направленные на заключение конкретного договора, а другая выдает документ, подтверждающий ее согласие на дальнейшее сотрудничество. Такая ситуация возможна, например, при заключении договора хранения. При этом подтверждающим документом может быть сохранная расписка (п. 1 ст. 887 ГК РФ). См. подробнее Форма договора хранения.
Внимание! Стороны могут не указывать в рамочном договоре способы и порядок согласования условий конкретных договоров. Однако если контрагент окажется недобросовестным, такой пробел может дорого обойтись – рамочный договор окажется невыполнимым
Это связано с тем, что при отсутствии конкретного порядка согласования и сроков, которые на это отводятся, контрагент сможет затягивать рассмотрение оферт (заявок, проектов конкретных договоров), не соглашаться с определенными в них условиями. При этом принудить его к заключению конкретного договора не получится.
В рамочном договоре необходимо указать:
1) что будет являться офертой (заявка, счет, спецификация и т. д.) и акцептом (подписанный экземпляр дополнительного соглашения, конкретные действия, выписывание товарной накладной и т. д.). При этом желательно, чтобы ими не были первичные учетные документы. Лучше использовать дополнительные соглашения, спецификации, заявки;
Внимание! Согласование существенных условий разовых договоров поставки в товарных накладных сопряжено с определенным риском
У лиц, которые направляют оферту и акцепт, должны быть доверенности на заключение договора. На практике это означает следующее.
Если, например, разовый договор поставки заключается посредством направления заявки и фактического ее исполнения, то работникам, которые оформляют первичные документы на приемку-передачу товара, не нужно обладать какими-либо дополнительными полномочиями.
Другое дело, если заключение договора происходит путем подписания товарной накладной. В таком случае у соответствующих сотрудников покупателя и поставщика должны быть доверенности на заключение договора. Иначе суд признает конкретный договор незаключенным (см., например, постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17 июля 2008 г. по делу № А46-10161/2007).
Чтобы избежать указанного риска, для работников, которые занимаются приемкой-передачей товаров, стоит разработать подробную инструкцию-памятку. В ней нужно указать, что обязательно должно быть в соответствующих документах и как проверить полномочия представителя контрагента.
Есть и другой риск. Некоторые суды указывают, что «товарные накладные не являются надлежащим способом согласования существенных условий договора, поскольку не являются неотъемлемым приложением к договору и относятся к документам первичной бухгалтерской отчетности». Они «представляют собой лишь документ, удостоверяющий факт передачи товара от соответствующего поставщика покупателю, то есть подтверждают факт исполнения сделки, а не согласования сторонами ее существенных условий» (постановление ФАС Поволжского округа от 7 апреля 2010 г. по делу № А55-12356/2009). В результате суд может прийти к выводу, что к отношениям сторон рамочный договор не применяется.
Внимание! Документы, которыми стороны согласуют условия конкретного договора, должны содержать отсылку на рамочный договор
Такая отсылка будет указывать на связь между действиями сторон и рамочным договором. Иначе суд может прийти к выводу, что конкретные сделки сторон не относятся к рамочному договору, и признает их самостоятельными. В итоге к отношениям сторон суд не будет применять положения рамочного договора (см., например, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 11 января 2009 г. по делу № А43-3301/2008-20-89).
Внимание! Если стороны не составят документ, в котором согласно договору они должны были согласовать существенные условия конкретного договора, то суд может признать его незаключенным
Такая ситуация может возникнуть, если суд подойдет к оценке обстоятельств формально (см., например, постановление ФАС Центрального округа от 9 апреля 2010 г. по делу № А68-4631/09). Фактическое выполнение условий конкретной сделки можно подтвердить, например, накладными. Однако они будут подтверждать лишь отношения по разовым договорам, связь которых с рамочным договором еще нужно будет доказать. Это возможно, если накладные имеют ссылку на него (см., например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 28 января 2010 г. по делу № А56-25460/2009).
2) какая сторона и в какие сроки должна направить оферту (заявку, проект конкретного договора).
Пример формулировки условия рамочного договора подряда о порядке согласования существенных условий конкретного договора
«Подрядчик направляет подписанную и скрепленную печатью заявку по форме, установленной в приложении № 1 к договору. При согласии с предложенными условиями Заказчик подписывает и скрепляет печатью принятую заявку в течение 5 (пяти) дней. Заявка становится неотъемлемой частью договора (приложением № 1) с момента получения подтверждения Заказчиком».
Если стороны планируют обмениваться документами по факсу или электронной почте, то необходимо отметить такую возможность в рамочном договоре (согласно требованиям п. 2 ст. 160 ГК РФ). При этом не нужно забывать указывать номера факсов и адреса электронной почты, чтобы подтвердить, что конкретный договор исходит именно от стороны договора (п. 2 ст. 434 ГК РФ);
3) срок и порядок урегулирования возникших разногласий по условиям конкретных договоров. Также можно предусмотреть обязанность передачи споров по условиям конкретных договоров на разрешение арбитражного или третейского суда. При этом важно указать срок для такой передачи.
Пример формулировки условия рамочного договора о сроке и порядке урегулирования возникших разногласий
«Все споры и (или) разногласия, которые могут возникнуть из настоящего рамочного договора или в связи с ним, будут разрешаться в рамках обязательного досудебного претензионного порядка. Претензия направляется контрагенту по настоящему договору с приложением документов, подтверждающих заявленные требования. Если стороны не придут к соглашению в течение 30 (тридцати) календарных дней с момента получения соответствующей претензии одной стороной от другой стороны, то спор подлежит разрешению Арбитражным судом г. Москвы в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации».
Стороны также могут предусмотреть молчаливый акцепт поступившей оферты (заявки, проекта конкретного договора) и (или) заявленных возражений на ее условия.
Внимание! Определение порядка согласования существенного условия конкретного договора не является самим согласованием существенного условия
Такой вывод следует из смысла статьи 432 Гражданского кодекса РФ. Поэтому никаких прав и обязанностей по конкретному договору (поставки, подряда, возмездного оказания услуг и т. п.) у сторон не возникает, пока его существенные условия не будут согласованы.
В связи с этим покупатель, например, не сможет предъявить требования к поставщику, который уклоняется от поставки продукции в требуемый срок (например, когда в рамочном договоре указаны периоды поставки, но стороны не согласовали количество товара). При этом не имеют значения причины такого уклонения.
Даже если покупатель направит поставщику заявку во исполнение заключенного рамочного договора, то она не будет обязательной для последнего, пока он ее не согласует. Отказ поставщика от поставки продукции будет означать отказ от акцепта оферты, что, в свою очередь, свидетельствует об отсутствии договора. Кроме того, такая заявка вообще может быть не признана офертой, если она не содержит все существенные условия (абз. 2 п. 1 ст. 435 ГК РФ).
Пример из практики: суд отказал поставщику в требовании обязать продавца исполнить обязательство по поставке, так как указание в рамочном договоре порядка согласования существенных условий конкретных поставок не является согласованием наименования и количества товара. Также не была установлена обязанность акцептовать любую оферту покупателя.
Между ООО «Э.» (дистрибьютор) и ООО «Ю.» (поставщик) было заключено соглашение, по которому поставщик обязался обеспечить контрагента товарами для того, чтобы тот осуществил полную их дистрибуцию. Также стороны указали, что поставщик имеет право не акцептовать заказ без указания причин. Выпуск товарной накладной является акцептом заказа.
Позднее дистрибьютор направил поставщику заказ, который был оставлен без внимания. Это стало причиной того, что ООО «Э.» обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным (ничтожным) условия о праве продавца не акцептовать заказ покупателя на поставку товара и исполнить обязательство.
Суд указал: «...спорное соглашение является рамочным. Существенные условия о количестве, наименовании, ассортименте должны были согласовываться сторонами отдельно по каждой поставке на основании заказов Дистрибьютора и указываться в товарных накладных. Содержащееся в Соглашении... указание на то, что на основании заказа покупателя (оферты) продавец оформляет товарную накладную и осуществляет отгрузку товара (осуществляет акцепт), не является согласованием наименования и количества товара применительно к требованиям п. 3 ст. 455 ГК РФ, в связи с чем данное Соглашение... нельзя рассматривать как самостоятельный договор поставки.
<...> По настоящему спору обязанность акцептовать любую оферту (заказ) Дистрибьютора [поставщиком] ни законом, ни договором не предусмотрено. Положения... Соглашения не противоречат и ст. ст. 310, 523 ГК РФ. До выпуска товарной накладной заказ Истца являлся неакцептованным, и у Ответчика не возникало обязанности по поставке товара. Исходя из изложенного и руководствуясь положениями Соглашения и законодательства РФ, указанное неподтверждение заказов не являлось односторонним отказом от исполнения Соглашения, выразившемся в неисполнении заказов Истца. У Ответчика отсутствовала обязанность подтверждать и, соответственно, исполнять заказы Истца».
Суд отказал в удовлетворении иска (постановление ФАС Московского округа от 21 июня 2010 г. № КГ-А40/5961-10 по делу № А40-116626/09-51-962).
См. также Поставка по рамочному договору. Что изменится с принятием нового Гражданского кодекса и Условие о товаре согласуется в дополнительных документах. Договор может остаться незаключенным.
Даниил Дугинов
советник Администрации Президента РФ, магистр частного права, LL.M
Александр Бычков
начальник юридического отдела ЗАО «ТГК Салют»
Сергей Аристов
старший эксперт ЮСС «Система Юрист»
5. Гражданский кодекс РФ
«Статья 421. Свобода договора
1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.
Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.
2. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.*
3. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
4. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).
В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.
5. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.
Статья 506. Договор поставки
По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.*
Статья 507. Урегулирование разногласий при заключении договора поставки
1. В случае, когда при заключении договора поставки между сторонами возникли разногласия по отдельным условиям договора, сторона, предложившая заключить договор и получившая от другой стороны предложение о согласовании этих условий, должна в течение тридцати дней со дня получения этого предложения, если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами, принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения.
2. Сторона, получившая предложение по соответствующим условиям договора, но не принявшая мер по согласованию условий договора поставки и не уведомившая другую сторону об отказе от заключения договора в срок, предусмотренный пунктом 1 настоящей статьи, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора.
Статья 509. Порядок поставки товаров
1. Поставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки (передачи) товаров покупателю, являющемуся стороной договора поставки, или лицу, указанному в договоре в качестве получателя.
2. В случае, когда договором поставки предусмотрено право покупателя давать поставщику указания об отгрузке (передаче) товаров получателям (отгрузочные разнарядки), отгрузка (передача) товаров осуществляется поставщиком получателям, указанным в отгрузочной разнарядке.
Содержание отгрузочной разнарядки и срок ее направления покупателем поставщику определяются договором. Если срок направления отгрузочной разнарядки договором не предусмотрен, она должна быть направлена поставщику не позднее чем за тридцать дней до наступления периода поставки.
3. Непредставление покупателем отгрузочной разнарядки в установленный срок дает поставщику право либо отказаться от исполнения договора поставки, либо потребовать от покупателя оплаты товаров. Кроме того, поставщик вправе потребовать возмещения убытков, причиненных в связи с непредставлением отгрузочной разнарядки».
6. Статья: Компания оформляет документы по сделкам с зарубежными партнерами
Если во внешнеэкономическом контракте не указана его сумма, то в данном случае нужно открыть паспорт сделки. Причем поступать так нужно в строго отведенное время, пояснили чиновники ФТС России. О том, какие еще документы нужно оформить по таким сделкам, – в статье.
Заключаем контракт
Основным документом, регулирующим права и обязанности сторон по внешнеэкономической сделке, считается контракт (договор). Его заключают по любым предусмотренным законодательством сделкам.
Отличия контракта с зарубежным партнером от прочих договоров следующие:
- один из участников внешнеэкономического договора – нерезидент;
- к контракту могут применяться нормы международного частного права и права иностранных государств.
Во внешнеэкономическом договоре (например, на поставку товара) обязательно должны быть отражены:
- условия поставки;
- момент перехода права собственности;
- порядок, форма и сроки расчетов.
Контракт не считается первичным документом. Но именно на его основании принимаются решения, связанные с порядком учета и налогообложения сделки.
Договор оформляют и подписывают уполномоченные представители сторон. Также он считается заключенным, если партнеры обменялись документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи. Но только при условии, что можно достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 Гражданского кодекса РФ).
Обратите внимание: форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой выступает российское юридическое лицо, подчиняется праву России независимо от места ее совершения (основание – п. 2 ст. 1209Гражданского кодекса РФ).*
Журнал «Учёт в производстве», № 9, сентябрь 2011
7. Статья: Внешнеторговый контракт поставки. Какие условия необходимы, а о чем лучше умолчать
Как лучше прописать момент перехода права собственности
Какие условия защитят экспортера от ответственности
Какое применимое право выбрать
Большинство российских компаний при заключении договоров поставки руководствуются принципом «чем короче договор, тем он лучше». В условиях внутреннего рынка это вполне оправданно: всем знакомы «правила игры», прописанные в Гражданском кодексе. Поэтому в тексте договора достаточно оговорить минимум условий. Однако краткость может сослужить плохую службу, когда речь идет о согласовании условий и заключении внешнеэкономической сделки. Ведь стороны такой сделки находятся в разных странах иногда даже с различными правовыми системами, в которых могут быть прямо противоположные представления об одних и тех же правовых явлениях. Поэтому, если вам на согласование принесли внешнеэкономический контракт на двух страничках, есть серьезный повод усомниться в его исполнимости. Есть целый ряд условий, которые должны быть обязательно прописаны в контракте.
Небрежность при определении качества товара опасна
Хотя предмет является обязательным условием любого договора, при его формулировании стороны внешнеторговой сделки очень часто допускают ошибки, которые в основном касаются определения качества товара, его упаковки и маркировки. Подобная небрежность приводит к тому, что поставляется товар, хотя и соответствующий условиям договора, но не того качества, на которое рассчитывал покупатель. В результате даже появилось письмо ЦБ РФ от 15.07.96 № 300 «О рекомендациях по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов». Этот документ рекомендует при определении предмета контракта указывать полное коммерческое наименование товара, ассортимент, размеры, модели, комплектность, страну происхождения и другие данные, необходимые для описания товара, включая ссылки на международные и (или) национальные стандарты на продукцию. При согласовании упаковки и маркировки товара предлагается указывать: наименование тары или упаковки в соответствии с международным классификатором «Коды для видов груза, упаковки и материалов упаковки (с дополнительными кодами для наименований упаковки)»; описание и требования к маркировке товара; объем, вес, количество товара; объем груза, его вес с упаковкой (брутто) или без нее (нетто) в согласованных единицах измерения. В случае необходимости приводится также количество товара в единицах измерения в соответствии с таблицей единых измерений, приведенной в ТН ВЭД*.
ВОПРОС В ТЕМУ
Применяется ли инструкция Госарбитража СССР от 15.10.90 к приемке импортных товаров, если стороны это прямо не предусмотрели в контракте?
Применяется. По мнению Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа, получатель импортного товара должен руководствоваться положениями данной инструкции (постановление от 21.03.06 № А19-42835/05-31-Ф02-1160/06-С2).
Факс – оптимальный способ оповещения о претензиях
Представления о порядке приемки товара в разных странах сильно разнятся. Поэтому как в экспортном, так и в импортном контракте на поставку порядок отгрузки и приемки товара должен быть прописан очень четко: сроки отгрузки и приемки, документы, подтверждающие выполнение каждой операции. Наиболее подробно следует описать процедуру фиксации несоответствия товара по качеству и количеству. В контракте должен быть оговорен срок для направления извещения о наличии претензий по качеству и количеству, а также предусмотрено, кому какое извещение направляется (поставщику, изготовителю или и тому, и другому). Далее указываются реквизиты и способ направления извещения (оптимальный вариант – по факсу с получением ответного факса или телеграммой). Необходимо также прописать срок для направления представителей поставщика (изготовителя) для продолжения приемки и порядок действий, если ответа на извещение в установленный срок не последовало либо получен ответ о возможности приемки без участия поставщика. Наиболее удачной в этом случае представляется договорная оговорка о приемке с участием представителя региональной торгово-промышленной палаты. Подробное описание процедуры приемки, которое можно использовать при составлении контракта, содержится в инструкции Госарбитража СССР от 15.10.90 «О порядке и сроках приемки импортных товаров по количеству и качеству, составления и направления рекламационных актов».
Лучше, если переход права собственности произойдет не на российской территории
Как правило, внешнеторговые контракты составляются и заключаются на основе какого-либо базиса ИНКОТЕРМС (международных правил толкования торговых терминов, публикуемых Международной торговой палатой). Существует несколько редакций ИНКОТЕРМС, последняя из которых была опубликована в 2000 году. Разные редакции довольно существенно отличаются друг от друга. Поэтому, если стороны желают опираться на термины ИНКОТЕРМС, необходимо сделать об этом оговорку в тексте контракта с указанием года редакции ИНКОТЕРМС. Например, «все используемые в контракте термины, согласно ИНКОТЕРМС, понимаются в редакции ИНКОТЕРМС 2000 года». Кроме того, термины ИНКОТЕРМС содержат определяемый по умолчанию момент перехода риска случайной гибели или повреждения товара. Поэтому, если контрактом не оговорен иной способ определения этого события, момент перехода риска случайной гибели или повреждения товара, он вроде бы должен определяться согласно ИНКОТЕРМС. Но тут есть одна «загвозд-ка». Положения ИНКОТЕРМС не определяют момента перехода права собственности. Другими словами, момент перехода риска с продавца на покупателя, согласно ИНКОТЕРМС, может не совпадать с моментом перехода права собственности на товар: покупатель несет риск случайной гибели или повреждения вещи, но не является ее собственником. Если во внутренних сделках, совершаемых на территории России, момент перехода права собственности при отсутствии специального упоминания в договоре определяется в соответствии с Гражданским кодексом, то действую-щие международные документы не содержат унифицированных норм. В том числе не урегулирован данный вопрос и в Конвенции ООН о международных договорах купли-продажи (Вена, 11.04.80). Не существует по этому поводу и единообразной торговой практики. Поэтому, если в договоре ничего не сказано о моменте перехода права собственности, для определения данного момента во внешнеэкономической деятельности придется руководствоваться применимыми к сделке нормами национального права. Эти нормы в свою очередь определяются на основе коллизионных правил. При этом в разных национальных правовых системах момент перехода права собственности определяется по-разному. Во избежание разночтений рекомендуется однозначно определять момент перехода права собственности непосредственно в контракте. Договорная оговорка об этом может выглядеть примерно так: «моментом перехода права собственности на товар является момент пересечения товаром границы РФ». Наличие в контракте оговорки о моменте перехода права собственности является важным кроме прочего для того, чтобы избежать споров с налоговыми органами. Как показывает практика, часто налоговики отказывают в применении экспортного НДС, если переход права собственности на товар произошел в РФ. Обосновывается это тем, что выручка от реализации товара на таких условиях не может считаться выручкой, поступившей от экспортной операции. Конечно, данные действия неправомерны, поскольку российское налоговое законодательст-во не связывает право на применение налоговой ставки по НДС 0 процентов с моментом перехода права собственности на экспортируемые товары (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 19.01.05 № А56-16831/04, письмо Минфина России от 21.12.04 № 03-04-08/145). Однако лучше сразу предусмотреть в контракте оговорку о переходе права собственности за территорией РФ, чем доводить дело до суда.
СОВЕТ В ТЕМУ
Стоит учесть то, как сформулировано в контракте применимое право.
Если в оговорке о применимом праве предусмотрено «российское право», то к договору будет применяться Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров. Если же сказано, что применяется «российское законодательство», Венская конвенция к отношениям сторон не применяется (решения Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ от 30.01.04 № 141/2003 и от 13.02.08 № 81/2007).
Обеспечение обязательств защитит экспортера от ответственности
Цена в контракте устанавливается в определенной валюте за количественную единицу. При этом стороны должны определить базис поставки, то есть оговорить, входят ли в цену все расходы, связанные с отправкой груза, тарой, упаковкой, маркировкой. Кроме того, необходимо установить, на кого возлагаются банков-ские расходы и комиссии. Обычно указывают, что банковские расходы на территории государства покупателя возлагаются на покупателя, а остальные расходы — на продавца. Это необходимо прежде всего для того, чтобы избежать проблем с органами валютного контроля. Ведь недополучение по контракту даже одного рубля является нарушением обязанности по репатриации денежных средств. По российскому законодательству, например, за такое нарушение предусмотрен штраф в размере от 3/4 до одного размера суммы невозвращенных денежных средств (ч. 4 ст. 15.25 КоАП РФ). Но в контракте недостаточно определить только цену. Необходимо указать также порядок и условия внесения платежей*. Условия платежа включают способ и порядок расчетов за поставленный товар, перечень документов, представляемых к оплате, и защитные меры против необоснованной задержки платежа либо других нарушений условий контракта о платежах. А также четко прописать срок оплаты, в том числе дату, с которой он начинает течь. Например, срок оплаты может исчисляться с даты подписания договора, даты отгрузки, даты получения товара покупателем. Это необходимо в том числе для того, чтобы правильно заполнить такую форму отчетности по внешнеторговым контрактам, как паспорт сделки, и избавить компанию от штрафа за несоблюдение установленных порядка или сроков представления форм учета и отчетности по валютным операциям. Штраф составляет от 40 тыс. до 50 тыс. рублей (ч. 6 ст. 15.25 КоАП РФ). Ведь в пункт 6 паспорта сделки (форма которого установлена инструкцией Банка России от 15.06.04 № 117-И) должны заноситься специальные сведения о контракте, в том числе условия о сроках и порядке расчетов по контракту, об отсрочке платежа, о предварительной оплате. Для обеспечения платежей, а также выполнения контрагентом иных обязательств россий-скому экспортеру необходимо включить в контракт «обеспечительное» условие. Оно защитит российского участника ВЭД от ответственности по частям 4 и 5 статьи 15.25 Кодекса об административных правонарушениях. ФТС России в письме от 10.01.08 № 01-11/217 в качестве оснований, позволяющих освободить резидента РФ от ответственности по этим статьям, указаны в том числе: внесение в договор способа обеспечения исполнения обязательств в зависимости от надежности и деловой репутации партнера (банковская гарантия, неустойка, поручительство, залог, задаток и т. д.); применение таких форм расчета по договору, которые исключают риск неисполнения контрагентом обязательств по договору (например, аккредитив).
Условие о применимом процессуальном праве облегчит рассмотрение спора
Достаточно большие проблемы возникают между сторонами по поводу применимого к разрешению споров права и места рассмотрения споров. Наиболее выгодным для российских поставщиков и покупателей является рассмотрение споров по нормам российского права в арбитражном суде по местонахождению российского предприятия. Затем по предпочтительности следует рассмотрение споров Международным коммерческим арбитражным судом при Торгово-промышленной палате РФ. Если же контрагент настаивает на независимой судебной системе, то предпочтение следует отдать арбитражному институту Торговой палаты Стокгольма или арбитражному суду при Международной торговой палате в Париже как наиболее уважаемым европейским институтам. В качестве применимого права лучше выбрать право Германии как наиболее близкое к российскому. Не менее важным является согласование и подробное отражение в контракте процедуры досудебного урегулирования возникающих споров. Дело в том, что судебные споры по данной категории дел весьма дорогостоящи и растянуты по времени. Поэтому обычно обе стороны контракта заинтересованы в том, чтобы не доводить возникающие конфликтные ситуации до суда. Подробное описание в контракте процедуры урегулирования разногласий снизит вероятность обращения в суд из-за непонимания и недомолвок в процессе исполнения контракта.
Алексей Кафтанников,
старший юрисконсульт ООО «Юридические технологии в бизнесе»
Журнал «Юрист компании» № 2, февраль 2009
04.04.2014г.
С уважением,
Руководитель направления VIP-поддержки «Горячей линии»
Колосова Наталья.