В данном случае необходимо проверить, действительно ли должник находится в стадии банкротства.
Для этого можно либо в налоговой инспекции заказать выписку о контрагенте, либо выяснить информацию на сайте арбитражного суда по местонахождению должника (поскольку банкротство инициируется арбитражным судом, на сайте судов содержится информация о ходе рассмотрения дел). Кроме того, сообщения о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства публикуется в «Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации».
Повторно высылать контрагенту в этом случае ничего не требуется, но нужно обратиться к конкурсному кредитору с заявлением о включении в реестр требований организации – должника.
Если контрагент не находится в стадии банкротства, нужно обращаться за взысканием долга в арбитражный суд г. Москвы (по договорной подсудности). Известить контрагента об обращении в суд нужно, лучше отправить ему заказным письмом копию искового заявления, и при подаче иска предъявить суду доказательства уведомления ответчика о начале судебного производства (опись вложения).
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух» и «Системы Юрист».
1. Рекомендация:Как успешно решить спор в досудебном порядке
Большинство возникающих с контрагентами споров и разногласий можно урегулировать без обращения в суд. Ведь это зачастую выгодно каждой из сторон. Досудебный порядок урегулирования спора дешевле, быстрее и кроме того, стороны могут выбрать именно тот вариант разрешения спора, который в наибольшей мере учитывает их экономические интересы.
В то же время стороны далеко не всегда могут решить возникающие споры без обращения в суд. Даже в тех случаях, когда обе стороны не прочь обойтись без суда, им не всегда удается прийти к соглашению.
В данной рекомендации приведены несколько способов, которые могут способствовать успешному разрешению спора в досудебном порядке.
Направить контрагенту претензию
Часто оказывается, что вместо многочисленных устных переговоров и консультаций большего эффекта можно достигнуть, если направить контрагенту письменную претензию с перечнем всех разногласий между сторонами, а также требований заявителя претензии. Получение претензии будет означать для контрагента серьезность намерений заявителя, что, вполне возможно, станет стимулом для успешного разрешения спора до предъявления иска в суд.*
Подробнее см. Как составить претензию; Как ответить на претензию.
Указать на последствия обращения в суд
Как показывает практика, довольно часто контрагенты медлят с добровольным исполнением заявленных к ним требований, даже если с ними в целом согласны. В некоторых случаях это происходит из-за того, что контрагент не осознает, какие дополнительные расходы он понесет в случае судебного спора.
В такой ситуации бывает полезно показать контрагенту (в претензии или устно) последствия обращения в суд для понуждения ответчика к исполнению своих обязанностей.
Негативные для контрагента последствия напрямую связаны с дополнительной обязанностью по возмещению судебных расходов. В эти расходы включаются:
— сумма уплаченной госпошлины;
— расходы на услуги представителей – адвокатов и других лиц, оказывающих юридическую помощь;
— денежные суммы, которые придется выплатить экспертам, специалистам, свидетелям, переводчикам, если они будут участвовать в процессе для оказания помощи суду;
— иные расходы истца, понесенные в связи с рассмотрением дела в суде.
Поэтому если контрагент будет в курсе того, что ему помимо исковых требований необходимо будет еще и возместить судебные расходы, то это также может быть стимулом для должника исполнить свою обязанность добровольно. Ведь в этом случае ему не нужно будет возмещать судебные расходы, которые в зависимости от категории спора и размера взыскиваемой суммы могут быть весьма внушительными.*
Роман Масаладжиу
кандидат юридических наук, старший эксперт ЮСС «Система Юрист»
Виктор Юзефович
главный юрисконсульт департамента судебной практики ОАО «НК "Роснефть"»
2. Рекомендация:Как определить, в какой суд нужно подавать иск (заявление): выбор между несколькими арбитражными судами
После того как уже выяснилось, что дело подведомственно арбитражному суду, необходимо определиться, в какой именно арбитражный суд нужно подавать иск (заявление). Для этого существуют правила подсудности дел арбитражным судам.
Для выбора надлежащего арбитражного суда надо правильно последовательно определить сначала родовую, а затем и территориальную подсудность дела. Родовая подсудность определяет, суды какого уровня должны рассматривать иск (заявление), то есть определяет арбитражный суд по вертикали.
Чаще всего организации и предприниматели обращаются в арбитражные суды субъектов РФ – именно эти суды уполномочены рассматривать большинство дел в качестве суда первой инстанции. Но есть два исключения.
С заявлением о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство или права на исполнение судебного акта в разумный срок нужно обратиться в федеральный арбитражный суд округа.
А с заявлениями об оспаривании нормативных или ненормативных правовых актов ряда государственных органов – в Высший арбитражный суд РФ.
Территориальная подсудность определяет, какой именно арбитражный суд из уже выбранного уровня будет рассматривать дело, то есть определяет арбитражный суд по горизонтали (например, это может быть суд по месту нахождения истца, или ответчика, или спорного имущества и т. д.).
Как определить территориальную подсудность дел арбитражным судам
Чтобы определить территориальную подсудность дела, нужно выяснить следующее.
Во-первых, нужно определить, применимы ли в данном случае правила об исключительной подсудности.
Дело в том, что в отношении некоторых категорий дел в законе установлена исключительная территориальная подсудность. Это означает, что иски и заявления по указанным категориям дел могут предъявляться только в строго определенный суд или в один из тех судов, которые указаны в АПК РФ. Если истец обратится не в тот суд, к исключительной подсудности которого относится рассмотрение дела, то его иск (заявление) не будет принят судом. В свою очередь, ответчик также может сослаться в суде на то, что иск был принят с нарушением исключительной подсудности. Если нарушение действительно имело место, то это поможет ответчику получить дополнительное время в связи с необходимостью передачи дела в другой суд.
Во-вторых, если для данного иска (заявления) не установлена исключительная подсудность, то территориальная подсудность может быть изменена соглашением сторон (ст. 37 АПК РФ). Иными словами, стороны в договоре могут указать, что их споры в связи с заключенным договором будут рассматриваться в том арбитражном суде, в котором они пожелают. При этом стороны могут прямо указать точное наименование суда, в котором будет рассматриваться спор (например: «Споры в связи с настоящим Договором подлежат рассмотрению в Арбитражном суде города Москвы»), либо указать четкий порядок определения арбитражного суда (например: «Споры в связи с настоящим Договором подлежат рассмотрению в арбитражном суде по месту нахождения истца» или «Споры в связи с настоящим Договором подлежат рассмотрению в арбитражном суде в городе Смоленске»).
Поэтому если для иска (заявления) не установлена исключительная подсудность, то нужно проверить, предусмотрено ли в договоре между сторонами условие о договорной подсудности. Если предусмотрено, то нужно обращаться в суд, определенный сторонами.*
В то же время, если договор будет считаться незаключенным или недействительным, то и условие о договорной подсудности в таком договоре не будет иметь юридической силы.
В-третьих, если в соглашении сторон условие о договорной подсудности не установлено, то заявителю нужно проверить, установлена ли в законе для его дела подсудность по выбору истца.
Подсудность по выбору истца означает, что истец может выбрать, в какой ему суд обращаться из судов, прямо указанных в законе.
Подсудность по выбору истца установлена для следующих категорий дел.
1. Иск к ответчику, место нахождения или место жительства которого неизвестно, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения его имущества либо по его последнему известному месту нахождения или месту жительства в Российской Федерации (ч. 1 ст. 36 АПК РФ).
2. Иск к ответчикам, которые находятся или проживают на территориях разных субъектов РФ, предъявляется в арбитражный суд по месту нахождения или месту жительства одного из ответчиков (ч. 2 ст. 36 АПК РФ).
3. Иск к ответчику, который находится или проживает на территории иностранного государства, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения на территории Российской Федерации его имущества (ч. 3 ст. 36 АПК РФ).
4. Иск, вытекающий из договора, в котором указано место его исполнения, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту исполнения договора (ч. 4 ст. 36 АПК РФ).
5. Иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его филиала, представительства, которые расположены вне места нахождения юридического лица, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения юридического лица или его филиала, представительства (ч. 5 ст. 36 АПК РФ).
6. Иски о возмещении убытков, которые причинены столкновением судов, а также иски о взыскании вознаграждения за оказание помощи и спасание на море могут предъявляться в арбитражный суд по месту нахождения судна ответчика или порта приписки судна ответчика либо по месту причинения убытков (ч. 6 ст. 36 АПК РФ).
В-четвертых, если подсудность по выбору истца не установлена в АПК РФ, то заявителю нужно обращаться в арбитражный суд по месту нахождения или месту жительства ответчика (ст. 35 АПК РФ).
Виктория Петрова
кандидат юридических наук, доцент, судья ФАС Московского округа
Роман Масаладжиу
кандидат юридических наук, старший эксперт ЮСС «Система Юрист», преподаватель МГЮА им. О.Е. Кутафина
Виктор Юзефович
главный юрисконсульт департамента судебной практики ОАО «НК "Роснефть"»
3. Статья: Порядок взыскания проблемных долгов
Партнер не расплатился по своим обязательствам. При этом добровольно уплатить долг он отказывается или не имеет возможности вследствие неплатежеспособности. В этом случае строительная компания может обратиться с исковым заявлением в суд. Законодательством предусмотрены различные принудительные процедуры по взысканию долгов, включая банкротство должника. Подробности – в статье.
С чего начать?
Взыскание проблемных долгов с юридических лиц, как правило, начинается с предъявления искового заявления о взыскании задолженности в арбитражный суд, рассмотрение которого заканчивается вынесением судебного решения и выдачей исполнительного листа.
Составить исковое заявление несложно. В нем указываются должник, договор, по которому возникла задолженность, сумма задолженности и другие необходимые сведения со ссылками на подтверждающие документы, которые прилагаются к исковому заявлению. Кроме того, необходимо уплатить госпошлину и приложить квитанцию об уплате к исковому заявлению (сумму госпошлины должник затем должен будет возместить истцу).*
Участие компании-кредитора в исполнении
По общему правилу, исполнительный лист может быть предъявлен к исполнению в течение трех лет со дня вступления судебного акта в законную силу (п. 1 ст. 21 закона № 229-ФЗ).
Принудительное исполнение судебных актов возлагается на Федеральную службу судебных приставов и ее территориальные органы.
Однако за взысканием денежных средств строительная компания может обратиться в банк или иную кредитную организацию самостоятельно (такое право предусмотрено ст. 8 закона № 229-ФЗ). Для этого ей следует представить в банк исполнительный документ, заявление с указанием данных о себе (наименования, ИНН, государственного регистрационного номера, места регистрации и юридического адреса), а также реквизитов своего банковского счета, на который следует перечислить взысканные денежные средства.
Если же компания делать этого не собирается, она обращается с заявлением в службу судебных приставов. Тогда судебный пристав-исполнитель, согласно статье 30 закона № 229-ФЗ, возбуждает исполнительное производство на основании исполнительного документа по заявлению взыскателя, о чем выносит постановление. В заявлении компания может в целях обеспечения исполнения своих требований ходатайствовать о наложении ареста на имущество должника.
Сложности могут возникнуть с поиском должника. Ведь исполнительные действия в отношении организации-должника совершаются по ее юридическому адресу (местонахождению ее имущества или по юридическому адресу ее представительства или филиала) либо по последнему известному месту до установления местонахождения должника, его имущества (п. 2, 4 ст. 33 закона № 229-ФЗ).
В связи с этим для ускорения процедуры в заявлении целесообразно указать все известные компании данные о местонахождении должника и его имущества, банковских счетах.
Сроки исполнения
Содержащиеся в исполнительном документе требования должны быть исполнены приставом в двухмесячный срок со дня возбуждения исполнительного производства. При этом в него не включается время розыска должника, приостановки или отсрочки исполнения и т. д. (п. 1, 7 ст. 36 закона 229-ФЗ).
Обратите внимание: истечение сроков совершения исполнительных действий и применения мер принудительного исполнения не является основанием для прекращения или окончания исполнительного производства.
Таким образом, данный срок не является пресекательным, а исполнительные действия должны совершаться до фактического исполнения требований, указанных в исполнительном документе. На это указано в постановлении ФАС Дальневосточного округа от 18 декабря 2008 г. № Ф03-5858/2008.
Взыскание долга за счет имущества должника
Самым распространенным видом взыскания долгов является обращение взыскания на имущество должника. Это может быть: изъятие имущества, его принудительная реализация либо передача взыскателю.
Судебный пристав также вправе:
– накладывать арест на имущество (в том числе денежные средства и ценные бумаги);
– изымать указанное имущество;
– производить оценку имущества;
– передавать арестованное и изъятое имущество на хранение;
– по заявлению взыскателя осуществлять розыск должника-организации, ее имущества и другие исполнительные действия (полный их перечень приведен в ст. 64 закона № 229-ФЗ).
Размер взыскания
Взыскание на имущество должника обращается в размере, необходимом для исполнения требований, с учетом взыскания расходов по совершению исполнительных действий, исполнительского сбора и штрафов, наложенных судебным приставом-исполнителем (п. 2 ст. 69 закона № 229-ФЗ). То есть стоимость имущества должна быть достаточной, чтобы обеспечить не только возврат долга, но и покрыть издержки, связанные с его взысканием.
Порядок взыскания
Взыскание обращается в первую очередь на денежные средства должника в рублях и иностранной валюте (при их отсутствии или недостаточности в рублях) и иные ценности, в том числе находящиеся на счетах, во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях.
Получение сведений. Должник по требованию судебного пристава обязан представить сведения о принадлежащих ему правах на имущество в размере задолженности.
При этом должник вправе указать имущество, на которое он просит обратить взыскание в первую очередь. Но окончательно очередность определяется судебным приставом-исполнителем.
Приставы могут запросить у налоговых органов, банков и иных кредитных организаций необходимые сведения, в том числе:
– о наименовании и местонахождении банков и иных кредитных организаций, в которых открыты счета должника;
– о номерах расчетных счетов, количестве и движении денежных средств в рублях и иностранной валюте;
– о других ценностях должника, находящихся на хранении в банках и иных кредитных организациях.
Если средств недостаточно, взыскание обращается на иное имущество независимо от того, где и в чьем фактическом пользовании оно находится.
Речь идет об имуществе, которое принадлежит должнику на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления (за исключением имущества, на которое в соответствии с законодательством не может быть обращено взыскание). При этом тоже соблюдается очередность, она установлена в статье 94 закона № 229-ФЗ.
Взыскание обращается:
– в первую очередь – на движимое имущество, непосредственно не участвующее в производственном процессе, в том числе на ценные бумаги, предметы дизайна офисов, готовую продукцию (товары) и т. д.;
– во вторую очередь – на имущественные права, которые непосредственно не используются в производственном процессе;
– в третью очередь – на недвижимое имущество, непосредственно не участвующее в производстве товаров, выполнении работ или оказании услуг;
– в четвертую очередь – на непосредственно используемые в производстве имущество и имущественные права (объекты недвижимости производственного назначения, сырье и материалы, оборудование и др.).
Прекращение взыскания
Исполнительное производство оканчивается не только тогда, когда требования фактически исполнены, но и в других случаях:*
– возвращения исполнительного документа взыскателю (по его заявлению, при невозможности установить местонахождение должника и др.);
– направления исполнительного документа из одного подразделения судебных приставов в другое;
– ликвидации организации-должника и направления исполнительного документа в ликвидационную комиссию (ликвидатору);
– признания организации-должника банкротом и направления исполнительного документа конкурсному управляющему;*
– истечения срока давности исполнения судебного акта.
Основания прекращения указаны в статье 47 закона № 229.
При введении в отношении должника процедур банкротства, а также при его ликвидации на основании определения арбитражного суда судебный пристав приостанавливает исполнение по имущественным взысканиям (п. 1 ст. 96 закона № 229-ФЗ).
После этого принудительное взыскание осуществляется уже в рамках процедуры банкротства.
Взыскание долга через процедуру банкротства
Отношения сторон в этом случае регулируются Федеральным законом от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
Действия кредитора
В пункте 1 статьи 7 закона № 127-ФЗ сказано, что правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладает в том числе конкурсный кредитор. Кто им может быть?
Согласно статье 2 закона № 127-ФЗ, конкурсные кредиторы – это кредиторы по денежным обязательствам. Ими не могут быть только уполномоченные органы и граждане (в том числе учредители должника). А значит, все другие лица, включая строительную компанию, пытающуюся вернуть долги, соответствуют понятию «конкурсный кредитор».
Право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора (далее – кредитор) с даты вступления в законную силу решения суда.
Таким образом, строительная компания может сначала обратиться в суд с заявлением о взыскании долгов. Затем, получив исполнительный лист, организация вправе (после вступления его в силу) наряду с обращением в службу судебных приставов сразу же повторно обратиться в арбитражный суд – уже с заявлением о признании должника банкротом.
Заявление подается в арбитражный суд по местонахождению должника в письменной форме, подписывается оно руководителем или представителем строительной компании. В нем указываются данные должника и кредитора, размер требований и другие необходимые суду сведения. Они перечислены в статье 39 закона № 127-ФЗ.
К заявлению необходимо приложить документы, подтверждающие наличие задолженности (договоры, акты, счета-фактуры и т. д.), а также решение суда, рассматривавшего требование кредитора к должнику, и др. Перечень документов приведен в статье 40закона № 127-ФЗ.*
Процедуры банкротства
Дело о банкротстве, согласно статье 51 закона № 127-ФЗ, должно быть рассмотрено в заседании арбитражного суда в срок, не превышающий семи месяцев с даты поступления заявления.
При этом применяются такие процедуры банкротства, как наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство, мировое соглашение.
На что обратить внимание
Чтобы получить долги, компании нужно попасть в реестр требований кредиторов (чем раньше, тем лучше). Ведь в реестре указаны данные о каждом кредиторе, размерах долга, очередности их удовлетворения. А если денег на счете должника достаточно, то списание средств происходит в порядке календарной очередности (п. 2 ст. 854, п. 1 ст. 855 Гражданского кодекса РФ).
Реестр составляют после введения процедуры наблюдения: в течение 30 дней со дня опубликования сообщения о введении наблюдения кредиторы могут предъявить свои требования. Для этого строительной компании необходимо направить требования в арбитражный суд, должнику и временному управляющему. К ним надо приложить положительное решение суда о взыскании с ответчика указанной суммы. И тогда уже на основании определения арбитражного суда требования будут включены в реестр кредиторов (п. 1 ст. 71 закона № 127-ФЗ).*
Как правило, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов совершает одно из действий:
– выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления;
– принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (в рамках которого и происходит принудительное взыскание задолженности);
– утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.
Если должника признали банкротом
Принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом влечет за собой открытие конкурсного производства на срок до шести месяцев. Срок может продлеваться, но не более чем на шесть месяцев. Это установлено в статье 124 закона № 127-ФЗ.
Конкурсное производство
С даты открытия конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника. В течение трех дней он обязан передать дела конкурсному управляющему, утвержденному судом.
В полномочия конкурсного управляющего, согласно пункту 1 статьи 142 закона № 127-ФЗ, входит ведение реестра кредиторов. Реестр закрывается по истечении двух месяцев со дня опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Поэтому если строительная компания не предъявила свои требования раньше, то она может это сделать в течение двух месяцев – до закрытия реестра.*
Как производятся расчеты с кредиторами
В соответствии с пунктом 1 статьи 126 закона № 127-ФЗ все требования кредиторов по денежным обязательствам могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства.
Исполнительные документы подлежат передаче судебными приставами конкурсному управляющему.
Все имущество должника составляет конкурсную массу. После проведения инвентаризации и оценки конкурсный управляющий приступает к его продаже на открытых торгах. А за счет вырученных средств производит расчеты с кредиторами в соответствии с реестром.
Вне очереди погашаются требования кредиторов по текущим платежам, которые возникли до принятия заявления о признании должника банкротом.*
Затем удовлетворяются требования кредиторов по другим текущим платежам (п. 2 ст. 134 закона № 127-ФЗ).
И лишь затем – требования кредиторов, не связанные с текущими платежами (п. 4 ст. 134 закона № 127-ФЗ), при этом:
– в первую и вторую очереди соответственно удовлетворяются требования граждан за причинение вреда жизни или здоровью, а также производится компенсация морального вреда, и осуществляются выплаты, связанные с оплатой труда;
– в третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами.
Требования конкурсных кредиторов, заявленные после закрытия реестра, удовлетворяются за счет имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр (п. 4 ст. 142 закона № 127-ФЗ).*
После рассмотрения отчета конкурсного управляющего арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства, а в случае погашения требований кредиторов – о прекращении производства по делу о банкротстве.
В течение пяти дней конкурсный управляющий должен представить его в орган государственной регистрации юридических лиц. На основании чего в ЕГРЮЛ вносится запись о ликвидации организации-должника. После этого конкурсное производство считается завершенным.
Когда решение суда вступает в законную силу
Что такое банкротство?
И. С. Егорова
юрист
Журнал «Учет в строительстве», №5, май 2009
- Формы по теме:
- Расписка в получении сотрудником имущества организации
- о присоединении к Системе информационного обмена электронными документами
- Сведения об аккредитации филиалов и представительств иностранного юридического лица
- Внесение записей о поощрении в раздел «Сведения о награждении»
- расходов на формирование резерва по гарантийному ремонту и обслуживанию
- на социальную защиту инвалидов
- Дополнительное соглашение к трудовому договору. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Заявление сотрудника на выдачу зарплаты в натуральной форме. Оформляется при выдаче ежемесячной премии в натуральной форме
- Внутренняя опись личного дела перед сдачей дел в архив
- Договор транспортной экспедиции. Экспедитор действует от своего имени